背景音樂背景音樂收費制度的含義及運作的應用

1、A thesis submitted toXXXin partial fulfillment of the requirementfor the degree ofMastter of Enggineeeriing背景音樂樂收費制制度的含含義及運運作引言言一、背景音音樂收費費制度的的含義及及運作二、背景音音樂收費費制度的的法理分分析三、背景音音樂收費費制度的的實證法法分析結論論引言言在知知識產(chǎn)權權法領域域，許多多在國外外已解決決多年的的問題，在中國國則經(jīng)常常是學者者研究的的“新”問題。 11背景景音樂收收費，就就是這樣樣的一個個問題。在西方方國家，這一制制度的建建立已有有近2000年的的歷史，

2、基本上上是一個個“老”的、“已經(jīng)解解決”的的問題。但在我我國，這這一制度度直到119988年才進進入起步步階段。對于這這一問題題的研究究，基本本上還是是一個有有待填補補的空白白。20002年年，隨著著中國加加入WTTO和著著作權法法及其實實施細則則的修改改和頒布布實施，背景音音樂收費費制度已已在北京京、天津津、上海海等地開開始試點點實施，并將于于不久之之后在廣廣州等115個大大中城市市繼續(xù)推推行。 2“一石石激起千千層浪”，這一一制度一一實施，立即就就招來諸諸多議論論。“當當一個人人已經(jīng)習習慣免費費午餐的的時候，一夜之之間，要要他開始始為此付付錢，我我們可以以想象他他的各種種情緒，吃驚、迷惑，

3、甚至抵抵觸。這這種種情情緒靠一一紙規(guī)定定來化解解，并不不是一件件容易的的事情。所以盡盡管在中中國音樂樂著作權權協(xié)會的的幫助下下，中國國的音樂樂人已經(jīng)經(jīng)開始得得到回報報，但是是他們?nèi)匀匀幻媾R臨挑戰(zhàn)?！?3許許多人認認為，背背景音樂樂收費屬屬于“二二次”付付費，很很不合理理。因為為播放者者在播放放背景音音樂前，已經(jīng)為為購買光光盤、磁磁帶支付付了“一一次”費費用，再再向他們們收費在在情理和和法理上上，都缺缺乏正當當性，很很難說得得過去。果真真如此嗎嗎?背景景音樂收收費是否否真的是是一項經(jīng)經(jīng)不起情情理和法法理檢討討的不合合理的法法律制度度呢?讓讓我們分分別從這這一制度度的含義義及運作作、制度度存在的的

4、法理基基礎以及及實證法法上的具具體規(guī)定定來分別別加以考考察之后后，再得得出結論論吧。一、背景音音樂收費費制度的的含義及及其運作作所謂謂背景音音樂收費費，是指指在公共共場所(包括酒酒吧、KKTV、賓館、飯店等等公共娛娛樂場所所)公開開播放他他人的音音樂作品品，播放放者應當當向音樂樂作品的的作者支支付報酬酬的一項項著作權權制度。背景音音樂收費費制度運運行的基基礎是健健全的著著作權集集體管理理組織(為行文文的便利利，以下下簡稱管管理團體體)的建建立。著著作權集集體管理理指的是是一種管管理體系系，著作作權人通通過這一一體系授授權為此此成立的的管理團團體為其其作品、藝術表表演與經(jīng)經(jīng)營者和和其他使使用者進

5、進行談判判，發(fā)給給相應的的許可證證并監(jiān)督督其使用用情況、收取相相應報酬酬并在權權利人之之間對其其進行分分配。 4向背景景音樂的的使用者者收費，僅僅是是管理團團體所負負有的多多項職能能中的一一項。著著作權人人以信托托方式將將權利轉轉讓給管管理團體體，由管管理團體體向音樂樂作品的的使用者者收取使使用費，然后依依照一定定的規(guī)則則將所收收取的費費用分配配給作者者。背景景音樂收收費制度度的運作作，主要要由兩個個環(huán)節(jié)組組成：即即收取使使用費和和分配使使用費。(一一)使用用費的收收取使用用費的收收取有三三種可行行的選擇擇方案：比例收收費制、一攬子子收費制制和混合合收費制制。比例例收費制制一般是是指根據(jù)據(jù)播放

6、者者的營業(yè)業(yè)收入的的一定比比例來收收取。一一攬子收收費制一一般根據(jù)據(jù)播放者者的營業(yè)業(yè)場所的的面積大大小或者者客座席席數(shù)，來來決定應應收取的的使用費費的數(shù)額額。 5混混合收費費制原則則上采取取比例制制向播放放者收取取使用費費，但同同時又確確定一個個最低額額。 6我我國目前前采用的的是一攬攬子收費費制。播放放者在支支付作品品使用費費時，應應同時附附上所完完成播放放行為的的節(jié)目單單。節(jié)目目單上應應注明播播放的時時間、作作品名稱稱、作者者姓名或或者名稱稱以及管管理團體體所要求求出具的的其他證證明。如如果付酬酬采用的的是比例例制或混混合制，播放者者還要出出具收入入申報單單。管理理團體可可以據(jù)此此核實付付

7、款是否否及時、準確，同時也也為將所所收款項項分配給給相關權權利人提提供準確確的依據(jù)據(jù)。無論論采用何何種收費費制，管管理團體體在收取取使用費費時都會會面臨許許多困難難。其中中，最大大的困難難是，某某些播放放者在付付酬時很很有可能能缺乏誠誠意，故故意尋找找各種借借口以達達到不付付或少付付使用費費的目的的。例如如比例收收費制和和混合收收費制都都必須以以播放者者的營業(yè)業(yè)收入為為依據(jù)，播放者者很可能能會隱瞞瞞自己的的部分營營業(yè)收入入，以減減少應支支付的使使用費的的數(shù)額。為了防防止這種種情況的的發(fā)生，一方面面必須對對作品的的使用情情況和播播放者的的營業(yè)收收入進行行核實，另一方方面表現(xiàn)現(xiàn)加強監(jiān)監(jiān)督力度度，委

8、派派監(jiān)督員員進行明明查暗訪訪。對播播放者的的營業(yè)收收入的核核實，可可以協(xié)同同稅務部部門予以以查實。 77(二二)使用用費的分分配使用用費的分分配是一一件非常常復雜的的事情，正所謂謂“收錢錢難，分分錢更難難”。收收費可以以采用“一攬子子收費制制”，也也可以采采用“比比例收費費制”和和“混合合收費制制”，但但無論采采用哪一一種收費費方式，都不是是按照每每一部作作品的使使用情況況逐一計計算而收收取的，因而實實質上都都還是“一攬子子收費”。而使使用費的的分配則則必須在在計算出出每一部部作品的的使用情情況(包包括播放放的時間間、次數(shù)數(shù)等)之之后，才才能進行行分配。如果所所播放的的音樂作作品有數(shù)數(shù)個作者者

9、，情況況就更為為復雜了了。此外外，幾乎乎所有的的管理團團體都會會與國外外的同行行簽訂代代理合同同(通常常是相互互代理)，因而而使用費費的分配配還常常常涉及到到國外的的作者。需注意意的是，使用費費收取后后，首先先應將其其中的220%分分給管理理團體，80%歸音樂樂創(chuàng)作人人。因此此，這里里所討論論的只是是這800%的使使用費的的分配問問題。分配配使用費費的依據(jù)據(jù)當然首首先是播播放者在在支付使使用費時時所提交交的節(jié)目目清單。分配的的程序一一般是先先將播放放的總時時間轉換換成一定定的點數(shù)數(shù)(或份份額)，每一點點數(shù)折合合一定數(shù)數(shù)量的金金額，然然后依據(jù)據(jù)節(jié)目清清單上所所記載的的播放曲曲目、播播放的時時間(

10、次次數(shù))計計算出每每一個曲曲目的點點數(shù)，最最后將每每一曲目目所應得得的金額額分發(fā)給給作者及及其他相相關權利利人。如如果沒有有這個節(jié)節(jié)目清單單，或者者播放的的情況無無法作出出準確、真實的的統(tǒng)計，還可以以根據(jù)作作品的CCD、VVCD的的出版發(fā)發(fā)行量和和在廣播播電臺、電視臺臺播放的的頻率來來計算。一個作作品的CCD、VVCD發(fā)發(fā)行量大大，他被被播放的的可能性性也大;在電臺臺、電視視臺播放放的頻率率高，它它在其它它公開場場所播放放的頻率率也會高高。按照照這樣一一個頻率率，按照照這樣一一個關系系來確定定收到的的使用費費是國際際社會普普遍接受受的。 8在涉涉外作品品的使用用費分配配時，除除了履行行上述步步

11、驟外，還需要要大量的的與國外外作者有有關的所所有數(shù)據(jù)據(jù)和技術術資料，具體包包括作者者(以及及出版者者)的申申報單;管理團團體的國國內(nèi)外作作品的作作品卡片片，CAAE(曲曲作者、詞作者者、出版版者)名名單 9，WWLL(Woorldd Woorkss Liist) 110;待查或或待考證證的作品品清單 111等等等。 12具備這這些資料料的目的的是為了了確定作作品使用用費的分分配對象象和分配配范圍。在確定定了使用用費的分分配對象象和范圍圍后，再再按上述述方案進進行分配配。二、背景音音樂收費費制度的的法理分分析(一一)市場場份額理理論著作作權是一一種壟斷斷權，是是著作權權人壟斷斷其作品品的市場場份

12、額的的專有權權利。這這種壟斷斷權所壟壟斷的不不是作品品的信息息，而是是作品的的市場份份額。換換言之，著作權權法對作作品的創(chuàng)創(chuàng)作者進進行保護護時所采采用的法法律機制制，是將將對作品品的市場場份額的的獨占地地位賦予予作者。只要行行為人對對作品的的使用行行為給著著作權人人對作品品的市場場份額的的獨占地地位帶來來了實質質性的損損害，即即構成侵侵權?？煽梢姡瑢ψ髌返牡氖袌龇莘蓊~的獨獨占地位位不僅是是法律保保護著作作權人利利益的一一種手段段，也是是判別著著作權人人的權利利是否受受到他人人侵害的的一個客客觀標準準。盡管管著作權權這種壟壟斷權也也要受到到法律的的諸多限限制，但但無論何何種限制制制度都都是以不

13、不損害或或者降低低權利人人的市場場份額為為前提的的。因此此，市場場份額就就成為判判斷某一一使用作作品的行行為是否否正當、合法的的標準。在公共共娛樂場場所播放放背景音音樂的行行為在法法律上是是否正當當、合理理，也可可以通過過對音樂樂作品的的市場份份額的分分析來尋尋找答案案。作品品的市場場份額由由作品的的傳播方方式?jīng)Q定定。作品品的傳播播有多種種途徑，包括出出售、出出租、出出借、展展覽、表表演、廣廣播(播播放)、網(wǎng)絡傳傳輸?shù)取?113在在上述傳傳播方式式中，出出售、出出租、出出借和展展覽，都都是以作作品的有有形載體體的存在在為前提提，一般般是文字字作品、攝影作作品和美美術作品品的傳播播方式。但對于于

14、音樂作作品來說說，具有有經(jīng)濟價價值和社社會價值值的傳播播方式主主要是表表演、廣廣播(播播放)和和網(wǎng)絡傳傳輸。 144這是是因為，音樂作作品的傳傳播不同同于文字字作品。文字作作品的傳傳播必須須通過閱閱讀來獲獲取作品品的信息息。傳播播的有效效性在很很大程度度上取決決于讀者者的閱讀讀能力，對于文文盲和不不懂某一一國語言言的人來來說，文文字作品品的傳播播對他們們是毫無無意義的的。此外外，文字字作品的的傳播還還必須以以有形載載體(作作品的原原件或者者復制件件)的存存在為前前提。脫脫離作品品的有形形載體，文字作作品因無無法為人人感知而而在事實實上失去去傳播的的可能。因此，文字作作品的傳傳播必須須通過其其載

15、體的的流通(發(fā)行、出租、出借等等)來實實現(xiàn)。一一方面，要想獲獲得作品品信息，就必須須獲得一一份作品品載體;另一方方面，一一份作品品載體，也基本本上只能能由一人人閱讀(兩個人人同時閱閱讀一本本書并不不是不可可能，但但閱讀的的效果就就會大打打折扣。這一點點，相信信任何一一個有閱閱讀經(jīng)驗驗的人都都會有深深切的體體會)。如果要要想使作作品得以以廣泛傳傳播，就就必須制制作大量量的作品品復制件件，并通通過對復復制件的的銷售、出租、出借等等方式才才能實現(xiàn)現(xiàn)。在當當代，雖雖然隨著著作品的的數(shù)字化化和互聯(lián)聯(lián)網(wǎng)技術術的迅猛猛發(fā)展，使作品品經(jīng)數(shù)字字化之后后在網(wǎng)絡絡上傳播播變得日日益便捷捷，但在在同一時時間，一一臺電

16、腦腦只能為為一人使使用卻是是不爭的的事實?？傊淖肿髯髌返膫鱾鞑セ颈旧隙际鞘峭ㄟ^有有形載體體流通的的方式進進行，是是一種“一對一一”的傳傳播方式式。因此此，文字字作品著著作權人人所關心心和控制制的對象象主要集集中在作作品的復復制、發(fā)發(fā)行、出出租、出出借以及及網(wǎng)絡傳傳播上。復制的的市場份份額、發(fā)發(fā)行的市市場份額額、出租租和出借借的市場場份額以以及網(wǎng)絡絡傳播的的市場份份額的總總和就基基本構成成了文字字作品的的市場份份額。而音音樂是國國際語言言，音樂樂作品的的傳播也也主要是是通過聲聲音的傳傳送來實實現(xiàn)的，對音樂樂的感悟悟也并不不需要以以識譜、通曉樂樂理以及及精通某某一國語語言為前前提。沒沒有受過

17、過良好的的音樂樂樂理教育育的人甚甚至是一一個文盲盲，也能能從優(yōu)美美的音樂樂聲中感感受到音音樂的美美，乃至至體會到到音樂的的“弦外外之音”所包涵涵的人生生的酸甜甜苦辣。聲音(以聲波波的方式式)的發(fā)發(fā)散性特特點，決決定了音音樂作品品具有共共賞性。在同一一時間，成百上上千乃至至成千上上萬的人人可以共共同欣賞賞同一首首歌曲。音樂作作品也可可以通過過發(fā)表在在音樂報報刊上，通過音音樂報刊刊這種有有形載體體的流通通來達到到傳播的的目的。不過此此時的音音樂作品品實質上上是以文文字作品品的形式式出現(xiàn)的的，其傳傳播方式式也與文文字作品品的傳播播方式無無異，相相應地，其市場場份額也也可包括括復制的的市場份份額、發(fā)發(fā)

18、行的市市場份額額、出租租和出借借的市場場份額以以及網(wǎng)絡絡傳播的的市場份份額。但但這一部部分的市市場份額額所占的的比例很很小?？煽梢?，從從總體上上看，音音樂作品品的傳播播呈現(xiàn)的的是一種種“一對對多”的的傳播方方式。因因此，對對于音樂樂作品的的著作權權人來說說，控制制作品的的載體的的流通固固然重要要，但更更為重要要的是控控制作品品的表演演和播放放，尤其其是在公公眾場合合的表演演和播放放。 15這樣，音樂作作品的市市場份額額就主要要由作品品“載體體流通的的市場份份額”、脫離載載體“向向公眾表表演的市市場份額額”和“向公眾眾播放的的市場份份額”構構成。在在法律上上，對這這三方面面的市場場份額，音樂作作

19、品的創(chuàng)創(chuàng)作者都都應當享享有獨占占地位。任何對對音樂作作品的使使用行為為如果造造成了上上述三方方面的市市場份額額的實質質減損，都會在在法律上上缺乏正正當性和和合理性性，因而而應當為為音樂作作品的作作者因此此造成的的損失提提供適當當?shù)难a償償。這種種補償?shù)牡妮^為合合理的辦辦法就是是行為人人為播放放行為付付費。那么么，在公公共娛樂樂場所播播放背景景音樂的的行為是是否會造造成上述述三方面面市場份份額的實實質減損損呢?我我們認為為，首先先，這種種行為不不會造成成音樂作作品“載載體流通通的市場場份額”和脫離離載體“向公眾眾表演的的市場份份額”的的實質減減損。這這一點是是顯而易易見的。其次，這種行行為是否否會

20、造成成音樂作作品“向向公眾播播放的市市場份額額”的實實質性減減損，可可以從以以下兩個個方面找找到答案案：第一一，進入入公共娛娛樂場所所的人屬屬于“公公眾”的的范圍。因為在在法律上上，所謂謂“公眾眾”是指指不特定定的多數(shù)數(shù)人。因因此，“公眾”這一概概念包含含兩個要要素，一一是人數(shù)數(shù)眾多，二是這這些眾多多的人是是不特定定的。而而公共娛娛樂場所所是任何何人均可可進入之之地，而而且人數(shù)數(shù)眾多。因此進進入公共共娛樂場場所的人人具備了了這兩個個要素，符合“公眾”的概念念，屬于于“公眾眾”的范范圍。既既然進入入公共娛娛樂場所所的人屬屬于“公公眾”的的范圍，在該場場所播放放包括背背景音樂樂，就屬屬于向“公眾”

21、播放，當然具具有導致致音樂作作品“向向公眾播播放的市市場份額額”實質質減損的的可能。這是音音樂作品品“向公公眾播放放的市場場份額”的題中中應有之之義。第二二，在公公共娛樂樂場所播播放背景景音樂屬屬于以營營利為目目的的行行為。在在商場、酒吧、飯店等等場所播播放背景景音樂屬屬于商家家提供的的一種配配套服務務，目的的是為了了招攬生生意，吸吸引更多多的顧客客光顧。盡管商商家沒有有為這種種服務直直接向顧顧客收費費，但為為提供這這種服務務所支出出的費用用已記入入營業(yè)成成本之中中，因而而在性質質上仍然然是一種種有償服服務。播播放行為為的營利利性目的的十分明明顯。而而歌廳、舞廳播播放音樂樂(包括括背景音音樂)

22、更更是赤裸裸裸的有有償服務務。簡言言之，在在商場、酒吧、飯店等等公共娛娛樂場所所播放背背景音樂樂是以間間接的方方式向顧顧客收費費的，而而歌廳和和舞廳播播放音樂樂則是直直接向顧顧客收費費的。無無論何種種情況，在法律律上，這這些商家家收取的的費用都都應當屬屬于音樂樂作品的的著作權權人所有有，這是是著作權權人所享享有的市市場份額額的當然然范圍。 116至此此，我們們可以清清楚地看看到，在在公共娛娛樂場所所播放背背景音樂樂侵害了了法律賦賦予著作作權人對對其音樂樂作品的的市場份份額的獨獨占地位位，給著著作權人人的利益益造成了了實質損損害，在在法律上上缺乏正正當性和和合理性性。正如如霍姆斯斯法官在在191

23、17年VVicttor Herrberrt vv.Shhanlleys CCo.案案中所言言，“飯飯店播放放背景音音樂也是是一種招招攬顧客客的營利利性行為為，已構構成侵害害著作權權人的權權利?！?117因因此，播播放者必必須對自自己的播播放行為為付出必必要的代代價，以以填補著著作權人人因此造造成的損損失。背背景音樂樂收費制制度的合合理性和和正當性性由此初初步證成成。然而而，立法法者在設設立背景景音樂收收費制度度時，為為何要將將音樂作作品向公公眾播放放的所有有市場份份額的獨獨占地位位均賦予予作者呢呢?這樣樣的制度度安排真真的合理理嗎?其其法理依依據(jù)何在在?對此此，平衡衡理論或或許可以以為我們們找

24、到答答案。(二二)平衡衡理論在著著作權法法領域，法律所所調(diào)整的的社會關關系主要要涉及三三方面的的利益：作品的的創(chuàng)作者者的利益益、作品品的傳播播者的利利益和作作品的使使用者的的利益，后兩者者的利益益又可歸歸結為社社會利益益。因此此，我們們不妨將將著作權權法律關關系中所所涉及的的利益分分為作者者利益與與社會利利益(即即公共利利益)兩兩大類。作者利利益和社社會利益益既相互互獨立，又互相相依存。首先先，作者者利益的的實現(xiàn)以以社會利利益的滿滿足為前前提。我我們知道道，作者者的利益益(包括括物質利利益和精精神利益益)蘊涵涵在其所所創(chuàng)作的的作品之之中，所所以，只只有在作作品完成成之后，作者的的利益才才得以產(chǎn)

25、產(chǎn)生。而而任何作作品的產(chǎn)產(chǎn)生，除除了個人人勞動成成果以外外，還吸吸收了前前人的勞勞動成果果，是在在前人勞勞動成果果的基礎礎上，繼繼承、吸吸收已經(jīng)經(jīng)進入“公共領領域”的的他人作作品中的的有益部部分，溶溶進自己己的創(chuàng)造造性勞動動成果而而形成的的。“一一部作品品可能有有百分之之五十、六十甚甚至九十十是利用用前人的的勞動成成果，自自己的獨獨創(chuàng)性成成分可能能只占一一小部分分”。 188離開開前人的的創(chuàng)作成成果而完完全獨立立地創(chuàng)作作一部作作品是絕絕對不可可能的。從這個個意義上上講，任任何作品品都具有有社會性性。一部部新作品品產(chǎn)生的的前提就就是前人人創(chuàng)作成成果的累累積和自自由使用用。而要要使前人人創(chuàng)作成成果

26、的積積累和自自由使用用成為可可能，就就必須要要求任何何一位前前任作者者所創(chuàng)作作的作品品在一定定條件下下必須從從“私人人領域”進入“公有領領域”，并且使使這一“進入”遵循不不可逆轉轉原則。這一“進入”可以稱稱之為私私人作品品的社會會化或作作者利益益的社會會化。這這就要求求，每一一位作者者在完成成作品之之后，將將自己就就作品所所享有的的利益的的一部分分無償讓讓渡給社社會，使使社會公公眾自由由接觸和和利用作作品的利利益要求求得到滿滿足。這這樣，后后任作者者創(chuàng)作新新作品的的前提條條件繼承和和吸收前前人的創(chuàng)創(chuàng)作成果果才才得以具具備，新新作品的的產(chǎn)生方方為可能能，作者者的利益益才能得得以實現(xiàn)現(xiàn)。其次次，社

27、會會利益的的滿足以以作者利利益的實實現(xiàn)為基基礎。在在著作權權法領域域，所謂謂社會利利益是指指社會公公眾自由由接觸和和使用作作品，獲獲得作品品信息，以滿足足其審美美和獲取取新知，并促進進整個社社會的文文化事業(yè)業(yè)的發(fā)展展乃至人人類文明明的進步步的一種種公共需需求。而而這種需需要的滿滿足必須須以作品品的大量量產(chǎn)生為為前提和和基礎。作者是是作品的的創(chuàng)作之之源，作作品的產(chǎn)產(chǎn)生需要要作者付付出艱辛辛的勞動動，花去去大量的的時間。一個社社會如果果希望有有源源不不斷的作作品創(chuàng)作作出來，就必須須創(chuàng)設某某種機制制，使作作者能從從自己所所創(chuàng)作的的作品中中獲得非非創(chuàng)作者者所無法法獲得的的利益，以補償償其在創(chuàng)創(chuàng)作過程程

28、中所付付出的艱艱辛勞動動和消耗耗的大量量時間，并以此此為動力力，去創(chuàng)創(chuàng)作更多多甚至更更好的新新作品。反之，如果作作者不能能從自己己所創(chuàng)作作的作品品中獲得得利益，或者作作品完成成之后即即進入“公有領領域”，作為公公共財富富為大家家共同享享用，作作者只能能作為社社會普通通成員使使用自己己創(chuàng)作的的作品，而不能能享有有有別于其其他成員員的特殊殊利益，那么，只有不不食人間間煙火的的“圣人人”才有有可能去去苦心積積慮地創(chuàng)創(chuàng)作作品品，普通通的社會會成員將將失去創(chuàng)創(chuàng)作動力力，社會會文化資資源終將將枯竭，人類社社會將變變成文化化沙漠。社會公公眾接觸觸和使用用作品的的要求，將成為為無源之之水，無無米之炊炊。所謂謂

29、社會利利益的滿滿足，又又從何談談起?由此此可見，作者利利益和社社會利益益是相互互依存的的，雙方方互為前前提和基基礎。作作者利益益與公眾眾利益的的劃分只只是相對對。事實實上，所所謂作者者與公眾眾之間的的界限也也是相對對的、模模糊的。在作品品完成之之前，任任何“作作者”都都首先是是作為社社會公眾眾中的普普通一員員而存在在的。只只是在作作品完成成之后，他的身身份才從從社會公公眾中“特殊”出來，成為有有別于其其他普通通社會成成員的“作者”。所以以，作者者利益與與社會利利益是統(tǒng)統(tǒng)一的。既然如如此，立立法者在在制定法法律來協(xié)協(xié)調(diào)二者者之間的的利益關關系時，就沒有有必要也也不應該該將法律律的“天天平”過過分

30、地向向其中的的任何一一方傾斜斜，而應應使二者者的關系系始終處處于大體體“平衡衡”的狀狀態(tài)。過過分地保保護作者者利益，短時的的、直接接的受害害者是社社會公眾眾，但最最終的受受害者卻卻是作者者本身。 119反反之，過過分地保保護社會會公眾的的利益，直接的的受害者者是作者者，而最最終的受受害者是是社會公公眾。因因此，平平衡應該該成為著著作權立立法的基基本精神神。立法法者的任任務就在在于尋求求作者利利益與公公眾利益益之間的的最佳平平衡點，并以此此為原點點，通過過權利義義務的界界定來合合理地將將作品中中所包含含的利益益分別分分配給作作者和社社會公眾眾，以實實現(xiàn)作者者利益與與社會公公眾利益益的雙向向互動，

31、促進社社會文化化事業(yè)的的蓬勃發(fā)發(fā)展和人人類文明明的進步步。背景景音樂收收費制度度就是依依據(jù)上述述原理設設計的。在傳播播技術不不太發(fā)達達的著作作權法早早期，音音樂作品品的傳播播主要是是通過表表演來實實現(xiàn)的。播放權權缺乏產(chǎn)產(chǎn)生的現(xiàn)現(xiàn)實基礎礎，所謂謂“背景景音樂收收費”更更是無從從談起。音樂作作品的作作者只要要控制住住作品的的表演，就能控控制作品品的傳播播的市場場份額。為此，法律為為作者確確立了表表演權?；诖舜藱嗬髡呖煽梢酝ㄟ^過與表演演者簽訂訂表演合合同獲得得經(jīng)濟報報酬，而而社會公公眾又能能通過到到現(xiàn)場觀觀看表演演來獲取取作品信信息。因因此，作作者和社社會公眾眾之間的的利益關關系在當當時是基基

32、本平衡衡的。然而而，錄音音技術和和廣播電電視技術術的發(fā)展展和錄音音制品的的出現(xiàn)，嚴重動動搖了作作者與社社會公眾眾之間的的利益平平衡。在在家里收收聽、收收看廣播播電視節(jié)節(jié)目和播播放錄音音制品，基本上上能夠取取得如同同親臨現(xiàn)現(xiàn)場觀看看表演一一樣的效效果。音音樂作品品傳播的的市場份份額因錄錄音制品品的出現(xiàn)現(xiàn)和廣播播電視技技術的發(fā)發(fā)展和普普及而大大大削減減。為了了保護著著作權人人的利益益，法律律為作者者確立了了錄制權權和廣播播權。廣廣播權的的確立使使作者可可以通過過與廣播播電視組組織者訂訂立廣播播(播放放)合同同來獲得得經(jīng)濟回回報，填填補了作作者因廣廣播電視視的播放放而削減減的市場場份額;錄制權權的確

33、立立則可以以使作者者通過與與錄音制制品的制制作者簽簽訂錄音音合同來來獲得經(jīng)經(jīng)濟報酬酬，填補補了因錄錄音制品品的出現(xiàn)現(xiàn)而削減減的市場場份額。雖然在在許多情情況下，根據(jù)法法律關于于法定許許可的規(guī)規(guī)定使錄錄音制作作者和廣廣播電視視組織并并不需要要通過與與作者簽簽訂合同同就可以以制作或或者播放放他人的的作品(轉錄、轉播)，但法法定許可可制度明明確要求求錄音制制作者和和廣播電電視組織織必須向向著作權權人支付付報酬。由于傳傳播技術術提高了了，傳播播手段也也增多了了，所以以社會公公眾還是是可以比比較容易易接觸和和使用作作品，因因而其利利益并沒沒有受到到損害，而作者者利益的的保護因因上述兩兩類權利利和法定定許

34、可制制度的確確立得到到了恢復復，作者者與社會會公眾之之間的利利益關系系又重新新回到了了大體平平衡的狀狀態(tài)。在公公共娛樂樂場所播播放背景景音樂現(xiàn)現(xiàn)象的廣廣泛存在在又使這這種利益益平衡的的格局再再次被打打破。前前已述及及，在公公共娛樂樂場所播播放背景景音樂侵侵害了法法律賦予予著作權權人對其其音樂作作品的市市場份額額的獨占占地位，給著作作權人的的利益造造成了實實質損害害，利益益關系不不平衡的的狀況十十分明顯顯。在上上文所述述的三種種情形中中，無論論是表演演者、廣廣播電視視組織，還是錄錄音制作作者，在在表演、播放或或者錄制制他人的的音樂作作品時，均毫無無例外地地必須向向著作權權人支付付報酬。報酬的的支

35、付或或者是根根據(jù)合同同的約定定，或者者是根據(jù)據(jù)法律的的直接規(guī)規(guī)定(法法定許可可)。正正是由于于報酬的的支付，利益平平衡的格格局才得得以形成成和維系系。而在在公共娛娛樂場所所播放背背景音樂樂的播放放者則既既沒有與與著作權權人訂立立播放合合同，也也沒有法法律的直直接規(guī)定定作為依依據(jù)。隨隨著在公公共娛樂樂場所播播放背景景音樂現(xiàn)現(xiàn)象的廣廣泛存在在，如果果法律仍仍允許播播放者不不(需)向著作作權人支支付報酬酬，利益益平衡的的格局必必將再次次被打破破。背景景音樂收收費制度度遂應運運而生。綜上上所述，追求作作者與社社會公眾眾之間的的利益平平衡是著著作權法法的基本本精神。背景音音樂收費費制度的的設立就就是平衡

36、衡精神在在著作權權法中的的具體體體現(xiàn)?！捌胶饩竦暮牒霌P，是是著作權權法價值值二元取取向的內(nèi)內(nèi)在要求求。在這這里，價價值取向向意指著著作權法法所追求求的社會會作用。就立法法目的來來說，即即是促進進文化事事業(yè)發(fā)展展與保護護作者權權益兩者者并重;就著作作權的設設定來說說，即是是保護護與限制兩者不不能偏廢廢。平衡衡精神所所追求的的，實質質上是各各種沖突突因素處處于相互互協(xié)調(diào)之之中的和和諧狀態(tài)態(tài)，它包包括著作作權人權權利義務務的平衡衡，創(chuàng)作作者、傳傳播者、使用者者三者之之間關系系的平衡衡，公共共利益與與個人利利益的平平衡?！?220至至此，背背景音樂樂收費制制度的合合理性和和正當性性進一步步證成。三

37、、背景音音樂收費費制度的的實證法法分析背景景音樂收收費制度度雖然得得到了市市場份額額理論和和平衡理理論的有有力支持持，但若若要付諸諸實施，則必須須有實定定法上的的明確規(guī)規(guī)定。那那么，我我國的現(xiàn)現(xiàn)行法律律中是否否規(guī)定了了這一制制度呢?筆者認認為，答答案是肯肯定的。無論是是我國的的著作作權法，還是是相關的的國際著著作權條條約，都都可以為為背景音音樂收費費制度找找到實證證法上的的依據(jù)。(一一)我國國著作作權法的規(guī)定定我國國著作作權法關于背背景音樂樂收費制制度的規(guī)規(guī)定可以以從賦予予作者權權利的規(guī)規(guī)定、給給權利實實施限制制的規(guī)定定以及侵侵權責任任的規(guī)定定中找到到依據(jù)。著著作權法法第110條就就是賦予予作

38、者權權利的規(guī)規(guī)定。該該條由三三款條文文構成：第1款款是關于于著作權權人所享享有的著著作人身身權和著著作財產(chǎn)產(chǎn)權中的的使用權權的規(guī)定定;第22款和第第3款是是關于著著作財產(chǎn)產(chǎn)權中許許可權、轉讓權權和獲得得報酬權權的規(guī)定定。許可可權、轉轉讓權和和獲得報報酬權的的享有和和實現(xiàn)必必須以第第1款規(guī)規(guī)定的著著作財產(chǎn)產(chǎn)權為前前提。沒沒有第11款規(guī)定定的著作作財產(chǎn)權權，許可可權、轉轉讓權和和獲得報報酬權就就失去了了存在的的前提和和基礎。背景音音樂收費費制度的的權利基基礎就是是第1款款第(九九)項關關于表演演權的規(guī)規(guī)定。 211根據(jù)據(jù)該規(guī)定定，表演演權是指指“公開開表演作作品，以以及用各各種手段段公開播播送作品

39、品的表演演的權利利?！痹僭俳Y合第第2款和和第3款款的規(guī)定定就不難難得出這這樣的結結論：不不僅公開開表演他他人的作作品需征征得著作作權人的的同意并并支付報報酬，而而且“用用各種手手段公開開播送他他人作品品的表演演”也需需征得著著作權人人的同意意并支付付報酬。簡言之之，法律律以專有有權利的的形式將將在公共共場所播播放音樂樂作品的的權利賦賦予了音音樂作品品的作者者。任何何人在公公共場所所播放他他人的音音樂作品品的表演演，都必必須在播播放前獲獲得授權權(轉讓讓或許可可)并支支付報酬酬。正如如前文所所分析的的那樣，在公共共娛樂場場所播放放背景音音樂，屬屬于向公公眾播放放作品的的表演，而且播播放者在在實施

40、播播放行為為時并未未征得著著作權人人的同意意，與法法律賦予予著作權權人的專專有權利利表表演權相相沖突。任何何使用作作品的行行為均可可能產(chǎn)生生與法律律賦予著著作權人人的專有有權利相相沖突的的效果，但并非非所有的的使用行行為均在在法律上上缺乏正正當性和和合理性性。如前前所述，平衡作作者與社社會公眾眾之間的的利益關關系，是是著作權權法的宗宗旨和目目標。為為貫徹這這一宗旨旨，實現(xiàn)現(xiàn)這一目目標，法法律在將將專有權權利賦予予作者的的同時，也設立立了多種種限制制制度對這這種專有有權利實實施限制制。對專專有權利利實施限限制的目目的是保保護社會會公眾的的利益，以平衡衡社會公公眾與作作者之間間的利益益關系。顯然這

41、這種限制制必定會會給作者者的利益益造成損損害。只只不過在在法律看看來，這這種損害害是必要要的，也也是合理理的。在在公共娛娛樂場所所播放背背景音樂樂雖然給給著作權權人的利利益造成成了損害害，但如如果這種種損害后后果也是是基于保保護社會會公眾的的利益而而產(chǎn)生，屬于著著作權限限制制度度的范圍圍，在法法律上就就是正當當?shù)暮秃虾侠淼?。可見，若要為為背景音音樂收費費制度找找到實證證法上的的依據(jù)，僅僅考考察其權權利基礎礎是不夠夠的，還還必須從從權利的的反面著作作權限制制制度中中進一步步考察。著作作權限制制有廣義義和狹義義之分。廣義的的著作權權限制包包括時間間限制、地域限限制和權權能限制制。狹義義的著作作權限

42、制制僅指權權能限制制。在各各國著作作權立法法中，權權能限制制一般包包括合理理使用、法定許許可、強強制許可可、權利利窮竭等等。 22“播放放”是著著作權的的一項權權能，因因此我們們只需考考察權能能限制就就可以了了。在權權能限制制中，權權利窮竭竭即版權權窮竭是是對作品品有形載載體的流流通的限限制，不不適用于于脫離載載體的“表演”和“播播放”，即表演演權和播播放權是是不適用用于版權權窮竭的的。 23強制許許可制度度在我國國著作權權法中沒沒有明確確規(guī)定。雖然兩兩個基本本的著作作權國際際公約伯爾尼尼公約和世世界版權權公約的現(xiàn)行行文本都都規(guī)定了了強制許許可制度度，我國國已加入入這兩個個公約，因而也也適用公

43、公約關于于強制許許可的規(guī)規(guī)定。但但其目的的是為了了平衡發(fā)發(fā)展中國國家和發(fā)發(fā)達國家家之間的的利益關關系，而而且主要要適用于于翻譯權權和復制制權，是是對這兩兩項權利利的“跨跨國限制制”。因因此，在在公共娛娛樂場所所播放背背景音樂樂的行為為不能受受到強制制許可制制度的豁豁免。退退一步說說，即使使像美國國和英國國等國家家的著作作權法中中規(guī)定了了包括自自動點唱唱機在內(nèi)內(nèi)的適用用于國內(nèi)內(nèi)的強制制許可制制度，使使用者也也必須依依法向著著作權人人支付相相應的使使用費。 224至至于合理理使用和和法定許許可，我我國的著著作權法法更是排排除了在在公共娛娛樂場所所播放背背景音樂樂行為適適用的余余地。我我國著作作權法

44、的的相關規(guī)規(guī)定十分分清楚，在此無無需論證證。從以以上的分分析可知知，盡管管法律從從保護社社會公眾眾的利益益出發(fā)，為著作作權設立立了多種種限制制制度，但但這些限限制制度度均未涵涵蓋在公公共娛樂樂場所播播放背景景音樂的的行為。播放行行為的正正當性的的法律依依據(jù)進一一步削弱弱，這就就為我們們尋找背背景音樂樂收費制制度的實實證法根根據(jù)奠定定了更進進一步的的、更加加堅實的的基礎。此外外，背景景音樂收收費制度度在實證證法上的的依據(jù)還還可以進進一步從從我國著著作權法法關于侵侵權行為為的規(guī)定定中找到到依據(jù)。我國著著作權法法第466條第11款第(七)項項規(guī)定：“使用用他人作作品，應應當支付付報酬而而未支付付的”

45、，屬于侵侵權行為為;第447條第第1款第第(一)項規(guī)定定：“未未經(jīng)著作作權人許許可，復復制、發(fā)發(fā)行、表表演、放放映、廣廣播、匯匯編、通通過信息息網(wǎng)絡向向公眾傳傳播其作作品的，本法另另有規(guī)定定的除外外”屬于于侵權行行為。播播放背景景音樂的的行為是是未經(jīng)著著作權人人的許可可向公眾眾傳播其其作品的的行為，也是應應當支付付報酬而而未支付付的行為為，顯然然符合第第46條條第1款款第(七七)項和和第477條第11款第(一)項項的規(guī)定定，屬于于侵權行行為。根根據(jù)著作作權法第第46條條和477條的規(guī)規(guī)定，行行為人(即背景景音樂的的播放者者)應當當承擔包包括民事事責任在在內(nèi)的法法律責任任，為播播放行為為付費顯顯

46、然屬于于承擔民民事責任任的題中中應有之之義。綜合合以上分分析，我我們可以以清楚地地看到，我國著著作權法法第100條關于于表演權權的規(guī)定定，為背背景音樂樂收費制制度奠定定了權利利基礎在公公共場所所播放背背景音樂樂屬于法法律賦予予音樂作作品的作作者的專專有權利利的范圍圍，而我我國著作作權法關關于著作作權限制制制度的的規(guī)定又又排除了了在公共共場所播播放背景景音樂行行為適用用的可能能，我國國著作權權法關于于侵權行行為的規(guī)規(guī)定又涵涵攝了在在公共場場所播放放背景音音樂的行行為。至至此，背背景音樂樂收費制制度在我我國實證證法中的的依據(jù)已已經(jīng)找到到。但是是，如前前所述，背景音音樂收費費制度不不僅涉及及國內(nèi)的的

47、音樂作作品和作作者，還還涉及到到全世界界的音樂樂作品和和作者， 225因因此，這這項制度度在實證證法上的的依據(jù)還還必須到到國際著著作權公公約中去去尋找。(二二)國際際著作權權公約的的規(guī)定保護護著作權權的國際際公約主主要有三三個：伯爾尼尼公約、世世界版權權公約以及與貿(mào)易易有關的的知識產(chǎn)產(chǎn)權協(xié)議議。我我國已加加入這三三個公約約。在這這三個公公約中，世界界版權公公約和和與貿(mào)貿(mào)易有關關的知識識產(chǎn)權協(xié)協(xié)議中中有關著著作權的的規(guī)定都都是以 伯爾爾尼公約約為基基礎而制制定的，是對伯爾尼尼公約的補充充和發(fā)展展。其中中，世世界版權權公約主要是是為了解解決國際際互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡環(huán)境境下應用用數(shù)字技技術而產(chǎn)產(chǎn)生的版版權保

48、護護新問題題，以彌彌補伯伯爾尼公公約的的不足;而與與貿(mào)易有有關的知知識產(chǎn)權權協(xié)議中有關關著作權權的規(guī)定定已無太太多實質質內(nèi)容，因為它它是在世界版版權公約約締結結之后制制定的，傳統(tǒng)的的內(nèi)容早早已被伯爾尼尼公約覆蓋，因新技技術的采采用所帶帶來的新新問題則則已被世界版版權公約約所覆覆蓋。 266因此此，背景景音樂收收費制度度在國際際著作權權公約中中的依據(jù)據(jù)，就主主要應當當?shù)讲疇柲峁s的的現(xiàn)行文文本中去去尋找。伯伯爾尼公公約第第11條條規(guī)定：“一、戲劇作作品、音音樂戲劇劇作品或或音樂作作品的作作者享有有下述專專有權：1、許許可公開開演奏和和公演其其作品，包括用用各種手手段和方方式公開開演奏和和公演

49、;2、許許可用各各種手段段公開播播送其作作品的表表演和演演奏?！边@一規(guī)規(guī)定為背背景音樂樂收費制制度奠定定了權利利基礎。伯爾爾尼公約約也詳詳細規(guī)定定了著作作權限制制制度，包括合合理使用用、法定定許可、強制許許可和版版權窮竭竭。但這這些制度度均將在在公共娛娛樂場所所播放背背景音樂樂的行為為排除在在適用的的范圍之之外。其其中道理理，已如如上述，故不再再贅述。綜上上所述，無論是是我國的的著作作權法，還是是相關的的國際著著作權條條約，都都可以為為背景音音樂收費費制度找找到實證證法上的的依據(jù)。結論論現(xiàn)代代著作權權法的理理念就是是作者利利益和社社會公眾眾利益的的雙重保保護，平平衡二者者的利益益關系則則是著作

50、作權立法法的基本本宗旨和和目標。作品“專有領領域”(表現(xiàn)在在法律上上就是承承認作者者對其所所創(chuàng)作的的作品享享有著作作專有權權)和“公共領領域”(表現(xiàn)在在法律上上就是對對作者所所享有的的專有權權進行一一定程度度的限制制，即確確立著作作權限制制制度)的設定定， 27為這一一問題的的解決提提供了有有效途徑徑。通過過“專有有領域”的設定定，使作作者享有有對作品品的專有有權，獲獲得了普普通社會會成員所所無法獲獲得的特特殊利益益，作者者的利益益得到了了承認和和保護。通過“公共領領域”的的設定，使普通通的社會會公眾能能自由地地接觸和和使用作作品，滿滿足了公公眾對精精神生活活的需求求，并為為公眾創(chuàng)創(chuàng)作新作作品

51、奠定定了基礎礎，社會會公眾的的利益也也得到了了滿足?！肮补差I域”即著作作權限制制制度的的設定劃劃分了作作者利益益與社會會公眾利利益的各各自范圍圍，二者者是否處處于平衡衡狀態(tài)就就取決于于“公共共領域”的范圍圍或曰法法律對著著作權的的限制程程度。因因此，“公共領領域”的的邊界(亦即“專有領領域”和和“公共共領域”的交接接點)就就是作者者利益與與社會公公眾利益益之間的的平衡點點。著作作權的核核心是傳傳播權。 228因因此，著著作權所所壟斷的的主要是是作品的的傳播。作品的的市場份份額實質質上就是是作品傳傳播的市市場份額額。法律律的任務務就是通通過對作作品傳播播的市場場份額的的合理分分配，實實現(xiàn)作者者

52、利益與與社會公公眾利益益之間的的大體平平衡。為為了實現(xiàn)現(xiàn)這一目目的，法法律首先先以專有有權利的的形式將將傳播權權賦予作作者，這這就是作作者的“專有領領域”;同時又又對這種種專有權權利實施施必要的的限制，限制的的范圍就就屬于“公共領領域”。要檢討討背景音音樂收費費制度的的正當性性和合理理性，就就必須探探明這種種播放行行為究竟竟屬于著著作權人人所享有有的“專專有領域域”還是是屬于社社會公眾眾所享有有的“公公共領域域”。本文文的分析析表明，音樂作作品的傳傳播的關關鍵在于于向公眾眾播放。在公共共娛樂場場所播放放背景音音樂侵害害了本屬屬于作者者“專有有領域”的市場場份額，也違背背了著作作權法所所孜孜以以

53、求的平平衡精神神，在實實證法上上也缺乏乏合法根根據(jù)。因因此，向向播放者者收取使使用費的的背景音音樂收費費制度具具有正當當性和合合理性，而且具具有實證證法上的的切實根根據(jù)，必必須廣泛泛推行。注釋釋:11 鄭鄭成思：知識識產(chǎn)權論論，法法律出版版社19998年年版，第第3433頁。22背背景音樂樂收費之之爭，htttp:/wwww.ccctvv.coom/oorieentaal/ssklxx/jmmnr/2000210031/16.htmml 。33背背景音樂樂收費之之爭，htttp:/wwww.ccctvv.coom/oorieentaal/ssklxx/jmmnr/2000210031/16.h

54、tmml 。44 【西】得得利婭利普希?？耍褐鳈鄼嗯c鄰接接權，中國對對外翻譯譯出版公公司、聯(lián)聯(lián)合國教教科文組組織20000年年版，第第3177頁。55 【日】中中山信弘弘：多多媒體與與著作權權，張張玉瑞譯譯，專利利文獻出出版社119977年版，第466頁。66 【西】得得利婭利普希?？耍褐鳈鄼嗯c鄰接接權，中國對對外翻譯譯出版公公司、聯(lián)聯(lián)合國教教科文組組織20000年年版，第第3488頁。77 西班牙牙著作權權法第第78條條第5款款規(guī)定，傳播人人應該向向作者或或其代表表提交傳傳播行動動的確切切安排和和收入報報表;阿阿根廷119699年51146號號及19973年年4611號法令令(第33.e

55、條條)規(guī)定定，阿根根廷作者者作曲者者協(xié)會(SADDAICC)和站站柜臺作作者總會會(ARRGENNTORRES)分別獲獲準對進進款、出出納、柜柜臺及其其他可包包含進來來的票據(jù)據(jù)、數(shù)據(jù)據(jù)進行監(jiān)監(jiān)督，以以確定使使用費的的數(shù)額。88背背景音樂樂收費之之爭，htttp:/wwww.ccctvv.coom/oorieentaal/ssklxx/jmmnr/2000210031/16.htmml 。99 該該名單包包括全世世界一百百三十多多萬作者者及二十十五萬出出版者的的姓名或或者名稱稱，指出出這些人人是否加加入了該該作者協(xié)協(xié)會(名名單中還還附有約約1100個管理理團體的的名單)，并明明確標出出這些管管理

56、團體體的管轄轄區(qū)域。每個姓姓名或者者名稱后后面都附附有號碼碼，以便便查詢和和核對。CAEE名單每每年出版版四次，其修訂訂工作由由3國際際作者作作曲者協(xié)協(xié)會聯(lián)合合會(CCISAAC)和和錄制機機械復制制權管理理協(xié)會國國際局(BIEEM)委委托瑞士士音樂著著作者協(xié)協(xié)會(SSUISSA)完完成。110 WWLL清單為為國際上上常用的的非戲劇劇類音樂樂作品清清單，這這些作品品是作者者協(xié)會在在其曲目目中挑選選出來的的。清單單上記錄錄著每部部作品的的標題和和副標題題、附有有CAEE名單號號碼的作作者和出出版者的的姓名或或者名稱稱以及費費用分配配上每人人應得的的百分比比。含有有一百三三十萬部部作品的的WWL

57、L清單每每年出版版兩次，修訂工工作由CCISAAC和BBIEMM委托美美國的作作者作曲曲者出版版者協(xié)會會(ASSCAPP)完成成。111 進行分分配時，協(xié)會將將未經(jīng)考考證的作作品列入入一張清清單中。由于協(xié)協(xié)會不掌掌握這些些作品的的資料，無法適適用華沙沙規(guī)則。根據(jù)該該規(guī)則，當一部部作品只只能確定定其曲作作者的姓姓名，該該曲作者者又屬于于某一協(xié)協(xié)會的會會員時，全部報報酬應寄寄給該協(xié)協(xié)會。協(xié)協(xié)會將這這些清單單寄給所所有同行行，以便便考證這這些作品品。112 【西】得利婭婭利普普希克：著作作權與鄰鄰接權，中國國對外翻翻譯出版版公司、聯(lián)合國國教科文文組織220000年版，第3448頁。113 鐘瑞棟棟：

58、版版權窮竭竭制度研研究，載梁彗彗星主編編：民民商法論論叢(第266卷)，金橋文文化出版版(香港港)有限限公司220033年版。114正正如中山山信弘先先生所言言，對于于音樂作作品，“著作權權只不過過對播放放行為、以公眾眾為對象象的演奏奏行為、非私人人使用目目的的錄錄音行為為等，賦賦予獨占占權。”【日】中山信信弘：多媒體體與著作作權，張玉瑞瑞譯，專專利文獻獻出版社社19997年版版，第442頁。115對對公眾場場合的表表演的控控制可以以由著作作權合同同制度來來解決，這也不不在本文文研究的的范圍，因而在在此不予予討論。本文所所要討論論的是音音樂作品品在公眾眾場合尤尤其是公公共娛樂樂場所的的播放問問題。116有有人做過過這樣的的研究，當普通通人在商商場，或或者酒店店消費的的時候，那里所所播放的的背景音音樂會在在人