所有權(quán)及其內(nèi)部結(jié)構(gòu)論

1、 HYPERLINK / 省人民政府水行政主管部門建立水土保持監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)，對全省水土流失動態(tài)進(jìn)行監(jiān)測、預(yù)報(bào)，省人民政府定期將監(jiān)測、預(yù)報(bào)情況予以公告?？h級以上人民政府水行政主管部門及其所屬的水土保持監(jiān)督治理機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)法所有權(quán)及其內(nèi)部結(jié)構(gòu)論麻昌華、黎棟一、所有權(quán)的實(shí)質(zhì)歷史積淀的法律文化是所有權(quán)理論的源泉，現(xiàn)實(shí)生活的要求是所有權(quán)合理存在的客觀基礎(chǔ)。作為一種法權(quán)而不是一種法律制度，所有權(quán)是一種民事權(quán)利，這是毫無疑問的。至因此一種什么樣的民事權(quán)利，歷史上各國的規(guī)定不盡相同。羅馬法認(rèn)為，所有權(quán)是在法律許可的程度內(nèi)關(guān)于物的使用權(quán)和濫用權(quán)。所有權(quán)在那個(gè)地點(diǎn)被規(guī)定為對物的使用和濫用的權(quán)利，其內(nèi)容是使用和濫用

2、。然而，濫用怎么講非道德所提倡，因此，注釋法學(xué)派就為濫用辯解講，濫用并不是狂妄和不道德的濫用，而僅僅是指“絕對的支配權(quán)”。這種解釋正如蒲魯東所講的，只是為使所有權(quán)神圣化而為的無謂的區(qū)不。1事實(shí)上，不管濫用也好，“絕對支配權(quán)”也好， 所有權(quán)總是一種任意處置權(quán)，而這種任意權(quán)的形式完全取決于所有者的意志，只只是所有者在行使意志時(shí)，不能侵害他人權(quán)利而已。羅馬法的所有權(quán)概念，事實(shí)上已含有那個(gè)意思在內(nèi)。1793年，法國憲法序言中的人權(quán)宣言又把所有權(quán)規(guī)定為：“享受和隨意支配自己的財(cái)物、自己的收益、自己的勞動和勤勉的果實(shí)的權(quán)利”。2 這一定義我們能夠把它簡化為：所有權(quán)是享受和隨意支配自己財(cái)物的權(quán)利;進(jìn)而把它分

3、解為：所有權(quán)是享受自己財(cái)物的權(quán)利及所有權(quán)是隨意支配自己財(cái)物的權(quán)利。享受的權(quán)利是指能夠通過某物而得到某種滿足的現(xiàn)實(shí)可能。物之因此能夠給人以某種享受，正是由于此物本身具有某種特性，這種特性適應(yīng)了人的欲望，人因欲望得到適應(yīng)而滿足，這本身確實(shí)是一種享受。物的特性適應(yīng)人的欲望有兩種情況：其一是自發(fā)作用于人而適應(yīng)，其二是人的意志性作用而使物的特性作用于人，從而給人以某種欲望適應(yīng)，得到一種欲望滿足的享受。前者如裝飾品本身的特性，作用于人與人的特性的結(jié)合而滿足了人的美的欲望;又如珠寶本身的貴重特性作用于人，滿足人的炫耀富有的欲望，給其一種代表富有的享受。那個(gè)地點(diǎn)，人處于被動，物處于主動，但被動也是一種權(quán)利。后

4、者如土地，人應(yīng)對它進(jìn)行作用耕種等使其發(fā)揮出自身的特性生產(chǎn)糧食等，而生產(chǎn)出的糧食又反過來作用于人，滿足人對糧食需求的欲望，給人一種享受。那個(gè)地點(diǎn)，人處于主動地位，物處于被動地位，但不論人是被動地享受或主動地享受，能得到這種享受的人只能是物的所有人。換句話講，只有對物享有所有權(quán)，才能得到物的特性帶來的享受。同時(shí)，人對物的作用實(shí)際上確實(shí)是使用物，是對物的支配的一個(gè)表現(xiàn)。只有享有所有權(quán)的人，才能給物以作用。隨意支配確實(shí)是隨所有者的意志來決定物的存在狀況。所有者能夠使物保持現(xiàn)狀不變，也能夠改變它的狀況;能夠?qū)λ┘右庵荆部蓪λ皇┘右庵?，隨意包括意志的加與和無意志。狀況的改變是人對物的作用而使物在任何

5、一個(gè)方面發(fā)生與原來狀況的偏離。這種作用既包含了人們常講的使用，也包含了處分，同時(shí)，又包含所謂的收益。只只是“作用”與“收益”之間的時(shí)刻差較大，人在收益時(shí)不覺已作用過而已。保持物的現(xiàn)狀不變?nèi)绫９芩形锎藶槭┘右庵镜谋３?，房屋的不加治理此為無意志的保持。改變物的狀況能夠通過使用物，如耕作土地、消費(fèi)糧食此為積極的使用;用羊毛當(dāng)飯吃此為消極的使用違反物的特性;燒毀房屋此為濫用。由此可知，處分和收益實(shí)際上差不多上使用的一種方式。不論對物的作用是使用、處分或收益，只要是出自所有者意志，確實(shí)是所有權(quán)的行使。這確實(shí)是隨意支配。1804年的法國民法典沿用了人權(quán)宣言的這一概述，法典第544條規(guī)定：“所有權(quán)是以最絕

6、對的方式享受和支配物件的權(quán)利， 但不得對物采納法律和規(guī)章所禁止的使用方法?！蹦莻€(gè)地點(diǎn)的絕對指隨所有者的意志所出，從方便的角度講，換成“任何”亦無不可。這一定義講明，所有權(quán)是一種對所有物的任意享受和支配的權(quán)利。換句話講，所有權(quán)是能任意決定物的存在狀況的權(quán)利。至于決定物的存在狀況的方式，能夠是任何一種。不管是享受或支配，都只是所有權(quán)實(shí)現(xiàn)的方式之一。法國民法典之后的各國民法典，差不多上都未能擺脫這一概念所包含的含義和缺陷，只只是表述的方式不同而已。德國民法典把享受和支配換成一個(gè)“處分”，1922年的蘇俄民法典則把享受和支配變換為“占有、使用和處分”，3 我國的民法通則沿用了前蘇俄民法的定義，并加進(jìn)了

7、一項(xiàng)“收益”，民法通則第71條規(guī)定：“所有權(quán)是所有人依法對自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利”，占有是財(cái)產(chǎn)現(xiàn)狀的保持，使用是財(cái)產(chǎn)存在狀況的改變，收益是人對物的作用而使量物增加，處分是改變財(cái)產(chǎn)存在狀況的方式之一。不管占有、使用、收益或處分，都只是人對財(cái)產(chǎn)存在狀況的一種決定方式，而不是所有權(quán)實(shí)質(zhì)本身。由此可見，盡管各國都有不同的規(guī)定，但不管所有權(quán)的界定如何不同，都離不開“決定物的存在狀況”這一精神實(shí)質(zhì)。不管是使用和濫用，享受和支配，或是占有、使用、收益和處分，都表明是對物的存在狀況的決定，這確實(shí)是傳統(tǒng)法律文化中所積淀的法所有權(quán)的實(shí)質(zhì)。在法律出現(xiàn)之前，人們對物的操縱表現(xiàn)為占有的事實(shí)。當(dāng)占有某

8、物時(shí)，就能夠?qū)ξ锛右允褂茫詽M足自己的欲望，得到一種享受。因此，那時(shí)的占有，目的確實(shí)是為了使用。由于每個(gè)人都有以物滿足需要的欲望，因而都有占有物的欲望。當(dāng)自己沒有占有物或占有的物不能完全滿足欲望時(shí)，就有可能去占有他人差不多占有的物，原來的占有就不穩(wěn)定、不安全。為了使占有人安全地使用占有物，就出現(xiàn)了法律規(guī)定的所有權(quán)。因此，最初的所有權(quán)強(qiáng)調(diào)的是占有人能對物的使用和濫用。然而，人們占有某物并不一定立即使用，能夠?yàn)橐院蟮氖褂枚加?。愛護(hù)對占有物的使用安全，必定要求對不立即使用的占有加以愛護(hù)，也必定對處分和濫用加以愛護(hù)。否則使用安全的愛護(hù)就不能完全。如此，就必須給予占有人以一種法律上的強(qiáng)制愛護(hù)力。通過這

9、種強(qiáng)制力，完全愛護(hù)占有人對物使用的安全。要達(dá)到如此的目的，只有使占有人對占有物有任意決定其存在狀況的可能，他在任何時(shí)候?qū)ξ锏氖褂貌攀前踩?。這種物的存在狀況的可能得到強(qiáng)制力的愛護(hù)就變成一種權(quán)利。因此，羅馬法把所有權(quán)規(guī)定為對物的使用和濫用權(quán)。隨著社會的進(jìn)展，人類認(rèn)識水平的不斷提高，人們對物的用途的了解也更加全面。關(guān)于某種欲望的滿足通過所占有的物的現(xiàn)狀不能完全達(dá)到時(shí)，人們能夠從所占有的物之上進(jìn)行收益，以達(dá)到完全滿足這種欲望的目的;對所占有的物的使用在滿足某種欲望后仍有多余，而另一種欲望須通過對占有他物的使用才能滿足時(shí)，人們能夠處分占有物的多余部分，以換取對他物的占有。因此，為了使用的目的，派生出了

10、收益和處分。如此，決定物的存在狀況的方式就有了占有、使用、收益和處分了。然而，不論占有、收益或處分，其目的差不多上為了使用，通過使用而滿足人們的某種欲望。而使用卻要有占有為前提。這確實(shí)是所有權(quán)存在的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)和原始動因。通過以上對傳統(tǒng)法文化中積淀的所有權(quán)實(shí)質(zhì)和所有權(quán)存在的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)的剖析，我們不難得出：所有權(quán)是法律所確定的人們決定物的存在狀況的權(quán)利。決定物的存在狀況能夠通過各種各樣的方式(或手段)來完成。占有是保持物的現(xiàn)狀的手段，使用和處分是改變物的現(xiàn)狀的手段，收益是物的量的增加的手段，占有、使用、收益和處分是人們從決定物的存在狀況的諸多方式中抽象出來的四種方式，它們差不多概括了所有權(quán)行使的眾多方

11、式的共同特征。作為決定物的存在狀況的手段，即所有權(quán)行使的方式，所有人能夠選擇一種或幾種，當(dāng)所有人選擇某種方式來行使其所有權(quán)時(shí)，這種方式就成為所有人的一項(xiàng)權(quán)利，由所有權(quán)派生出來的權(quán)利。因此，任何一種能滿足所有人的決定物的存在狀況的方式，所有人都有權(quán)采納，差不多上所有人的權(quán)利。所有人對其物的權(quán)利是完全的、無限的。這些權(quán)利的種類和存在完全取決于所有人的意志。由于不同的所有人有不同的意志，選擇行駛所有權(quán)的方式也不同，形成的權(quán)利也不同。在人對物的作用方式中，人們?yōu)榱诉\(yùn)用的方便，把具有相同特征的不同方式集合起來，用一個(gè)抽象概念來概括，如對土地的耕作、建屋、挖塘等抽象為使用土地等，因此把人作用于物的方式概括

12、為占有、使用、收益和處分四種。然而，隨著社會的進(jìn)展，新的方式的不斷出現(xiàn)，這四種方式確信不能概括全部方式。因而，把所有權(quán)限制為某幾種權(quán)利的集合差不多上不科學(xué)的。二、所有權(quán)的內(nèi)部結(jié)構(gòu)所有權(quán)的內(nèi)部結(jié)構(gòu)指的是所有權(quán)的內(nèi)部構(gòu)成。如前所述，主體可隨意決定物的存在狀況時(shí)，我們講，主體對客體享有所有權(quán)。關(guān)于客體來講，客體的所有權(quán)指決定客體存在狀況的權(quán)利。決定客體的存在狀況的目的專門多，能夠是保持客體的原狀不變，也能夠是改變客體的原狀。改變原狀又能夠是客體的質(zhì)的變更和量的增減，能夠是客體的消滅或毀滅，等等。這種通過一定的作為或不作為而使客體處于某種狀態(tài)的愿望，我們把它稱為客體所有權(quán)目的?？腕w所有權(quán)目的是通過主體

13、意志而形成的，它取決于主體意志。如此，我們又把旨在達(dá)到某一客體所有權(quán)目的的主體意志叫所有權(quán)意志。所有權(quán)的保持、改變和消滅差不多上由所有權(quán)意志決定的。主體對客體享有所有權(quán)，就意味著主體對客體有所有權(quán)意志;主體轉(zhuǎn)讓客體所有權(quán)，也必定轉(zhuǎn)讓所有權(quán)意志，否則，轉(zhuǎn)讓就毫無意義?？腕w所有權(quán)的目的專門多，而達(dá)到每一目的的途徑又是眾多的，或者講，客體所有權(quán)的每一目的的實(shí)現(xiàn)方式都非單一。因所有權(quán)有眾多目的，每一目的的實(shí)現(xiàn)又能夠通過眾多的方式，這就使得所有權(quán)的內(nèi)部構(gòu)成復(fù)雜化了。每一所有權(quán)目的之間的關(guān)系，每一所有權(quán)目的實(shí)現(xiàn)的方式之間的關(guān)系、所有權(quán)目的與實(shí)現(xiàn)所有權(quán)目的的方式之間的關(guān)系等，差不多上所有權(quán)內(nèi)部構(gòu)成復(fù)雜化的表

14、現(xiàn)。關(guān)于某一特定的客體，其所有權(quán)目的差不多可分為三個(gè)：即保持客體原狀、改變客體原狀和消滅客體。如一臺彩電的所有權(quán)目的有保持彩電原狀不變、改變彩電原狀、變賣或銷毀彩電。這三個(gè)所有權(quán)目的在同一時(shí)刻內(nèi)，是相互排斥的，一旦選定某一目的，其它目的就不能同時(shí)選擇。要保持彩電原狀不變，就不能把彩電賣掉。至于選擇哪一目的，完全取決于所有權(quán)意志。實(shí)現(xiàn)所有權(quán)目的的方式，差不多可分為三種：即占有、使用和處分。收益是使用和處分的必定結(jié)果，現(xiàn)代社會的進(jìn)展只是使用和處分方式的改進(jìn)，收益并非是一種獨(dú)立的方式。這三種所有權(quán)目的的實(shí)現(xiàn)方式是相容的、交叉的，而不是相互對立或相互排斥。使用和處分必須以占有為基礎(chǔ)，沒有占有就無從使用

15、，也無從處分。因而，從某種意義上講，使用和處分包含占有在內(nèi)，但占有卻能夠單獨(dú)存在，無須以使用或處分為前提。占有是實(shí)現(xiàn)客體所有權(quán)的保持原狀目的的唯一方式，對客體的使用和處分都不能達(dá)到這一目的。使用是實(shí)現(xiàn)客體所有權(quán)的改變原狀目的的方式之一，它必須以占有為前提。處分是消滅客體的方式之一，但處分并非就一定是客體的消滅，客體所有權(quán)的消滅客體目的也并非一定要通過處分方式去實(shí)現(xiàn)，使用也可達(dá)到這一目的。占有、使用和處分是所有權(quán)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)的三種差不多方式，但它們并非所有權(quán)目的實(shí)現(xiàn)的所有方式。隨著社會的進(jìn)展，新的所有權(quán)目的實(shí)現(xiàn)方式將會不斷出現(xiàn)。因此，當(dāng)所有權(quán)人沒有作出對所有物占有或使用或處分行為時(shí)，他并可不能喪失

16、所有權(quán)，而只是把所有權(quán)的部分權(quán)利轉(zhuǎn)讓出去而已;即使占有、使用和處分都為非所有權(quán)人所為，所有權(quán)人還可依照所有權(quán)意志來使用其它方式操縱所有物、決定所有物的存在狀況。這就表明，占有、使用和處分并非所有權(quán)固有的“權(quán)能”，而只是所有權(quán)目的實(shí)現(xiàn)的任意方式之一;當(dāng)占有、使用或處分中的一種或幾種為非所有權(quán)人所有時(shí)，并不是所有權(quán)的“權(quán)能”與所有權(quán)發(fā)生分離，而只是所有者讓渡或者是放棄所有權(quán)無限權(quán)利中的部分權(quán)利而已。當(dāng)所有權(quán)意志未被全部讓渡時(shí)，任何部分權(quán)利的讓渡都不能窮盡所有權(quán)的全部內(nèi)容，都不能使所有權(quán)消滅。至此我們能夠明白，所有權(quán)是人們依法享有的決定物的存在狀況的權(quán)利。決定物的存在狀況是所有權(quán)目的。每一種目的的實(shí)

17、現(xiàn)都可通過不同的方式。目的實(shí)現(xiàn)的選擇及實(shí)現(xiàn)目的的方式的選擇，都取決于所有權(quán)意志，而每一種用以實(shí)現(xiàn)目的的方式差不多上所有權(quán)的權(quán)利之一。方式是無窮的，權(quán)利是無限的。因此，所有權(quán)的內(nèi)部結(jié)構(gòu)能夠表示為：(附圖 圖)明白了所有權(quán)的內(nèi)部結(jié)構(gòu)后，關(guān)于所有權(quán)理論中的“權(quán)能分離論”所遇到的種種矛盾就不難解決了。按照傳統(tǒng)的觀點(diǎn)，所有權(quán)是對物享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。占有、使用、收益和處分是所有權(quán)的四項(xiàng)權(quán)能，它們能夠與所有權(quán)單獨(dú)分離，也可同時(shí)與所有權(quán)分離。當(dāng)四項(xiàng)權(quán)能都分離出去時(shí)，所有人并不因此喪失所有權(quán)，這是什么緣故呢?由于對所有權(quán)概念及內(nèi)部結(jié)構(gòu)理解的錯(cuò)誤，人們一直沒能找出合理的答案，回答時(shí)就五花八門了。

18、早在古羅馬時(shí)期，人們認(rèn)為當(dāng)權(quán)能都分離出去后，所有者只剩下“裸體所有權(quán)”，即有名無實(shí)的空的所有權(quán)了。這種“裸體所有權(quán)”理論無法解釋所有人對其占有、使用、收益和處分權(quán)能的回收依據(jù)。因此，人們又提出了單純所有權(quán)理論，即對一件東西的領(lǐng)主式的支配權(quán)，或者是“沒有任何負(fù)擔(dān)的所有權(quán)”，4 但單純所有權(quán)卻又無法解釋支配權(quán)的存在。因此有人又認(rèn)為，所有權(quán)在四項(xiàng)權(quán)能之上還有一種權(quán)利，即支配權(quán)，它是所有權(quán)中最為核心的權(quán)利，不能與所有權(quán)分離。在那個(gè)地點(diǎn)，所有權(quán)是一種排他性權(quán)利，支配權(quán)也是一種排他性權(quán)利，所有權(quán)確實(shí)是支配權(quán)，支配權(quán)也確實(shí)是所有權(quán)。但仍然解釋不清所有權(quán)權(quán)能回收的緣故。事實(shí)上，把所有權(quán)限制為四項(xiàng)權(quán)能或幾項(xiàng)權(quán)能，仍是誤將所有權(quán)實(shí)現(xiàn)方式當(dāng)作所有權(quán)固有內(nèi)容所使然。正是這一錯(cuò)誤認(rèn)識的存在，使得當(dāng)四項(xiàng)權(quán)能或所有的權(quán)能都離開所有人時(shí)，所有權(quán)仍可不能喪失的緣故無法找到。事實(shí)上，所有權(quán)并不存在什么“權(quán)能”，它是一種對物的無限權(quán)利。當(dāng)所有人選擇某種手段來實(shí)現(xiàn)其所有權(quán)時(shí)，這種手段就成為所有人的一項(xiàng)權(quán)利。手段是無窮的，所有人對其享有所有權(quán)的物的權(quán)利也是無限的。當(dāng)無限權(quán)利中的任何一種