自然法與禮刑觀

1、古希臘自然法觀念與儒家禮刑觀比較田翠田翠：西北政法大學(xué)法律史研究生，學(xué)號(hào)：107262008094.【意】登特列夫：自然法：法律哲學(xué)導(dǎo)論。李日章等譯，新星出版社2008年版，導(dǎo)論。同上，第142頁。同上，第146頁。同上，導(dǎo)論。關(guān)于安提戈涅的研究可以參見、“安提戈涅”注疏：神圣的罪業(yè)、扶友損敵等著述。【美】韋恩.莫里森：法理學(xué)：從古希臘到后現(xiàn)代，李桂林等譯，武漢大學(xué)出版社2003年版，第25頁 至第28頁。同上，第33頁。同上。同上，第41頁至42頁。【內(nèi)容提要】東西方有著不同的關(guān)于法律根本觀念的思考，自然法觀念與禮刑觀念是主要的 兩種源頭。古希臘的自然法是一種理想法律觀，視為法律的一種終極追

2、求，是公平、善、正 義等先驗(yàn)的知識(shí)的體現(xiàn)。相應(yīng)的，東方儒家的禮刑觀則重禮輕刑，從雙方觀念的實(shí)現(xiàn)方式上 我們可以看到不同的對(duì)應(yīng)范圍、外在超越與在在超越的不同都最終形成了不同的法治理想與 現(xiàn)實(shí)。【關(guān)鍵詞】自然法、禮、刑、法律觀念無論基于何種原因與期待，人們總是會(huì)尋求一些被奉為根本的法律觀念，這些法律觀 念最終塑造著不同的法律文化與法律制度本身，更進(jìn)一步塑造著法律的精神氣質(zhì)與品格。古 希臘的自然法觀念與東方儒家的禮刑觀念是兩種影響深遠(yuǎn)的法律觀念，同時(shí)這兩種法律觀念 之間也隱隱相互映證卻又根本不同。本文即希望通過對(duì)這兩種法律觀念做一研究梳理與問題 開放，并在此基礎(chǔ)上進(jìn)行一些思考。一、綜述與問題關(guān)于古希

3、臘自然法觀念以及東方儒家禮刑觀年的研究著述繁多，汗牛充棟。在此不可 能做完整的梳理。以下主要根據(jù)相關(guān)研究梳理自然法與古希臘自然法的核心觀點(diǎn)，主要涉及 到登特列夫與韋恩.莫里森的研究。對(duì)于儒家禮刑觀，主要梳理孔子的觀念以及相關(guān)的問題。（一）古希臘自然法觀念自然法觀念的核心在于法律存在一個(gè)根本性的超然的基礎(chǔ)，是人們對(duì)于理想法律的一 種界定，登特列夫在其名著自然法：法律哲學(xué)導(dǎo)論中指出“它咱然法）被認(rèn)為是對(duì)與 錯(cuò)的終極標(biāo)準(zhǔn)，是正直生活或合乎自然生活之模范。它提供了人類自我反省的一個(gè)有力激素， 既存制度的一塊試金石、保守與革命的正當(dāng)理由。”登特列夫的研究從整體的歷史觀出發(fā)， 主要想對(duì)自然法的持續(xù)與獨(dú)立辯

4、護(hù)，認(rèn)為自然法是任何一種前后一致的法律哲學(xué)的基礎(chǔ)。對(duì) 自然法觀念采取一種追終溯源的方式會(huì)發(fā)現(xiàn)自然法觀念從未斷裂而是持續(xù)存在的。、登特列 夫從自然法作為普遍適用的法律入手，解釋了諸如“倫理的合理基礎(chǔ)”、“自然權(quán)利”、“法律 本質(zhì)”、“法律與道德”等自然法的核心論題。登特列夫的自然法研究最終歸結(jié)于一種對(duì)倫理 與道德的堅(jiān)持。登特列夫強(qiáng)調(diào)：“自然法原來就是一種努力，想以法律的或規(guī)范的 （normative）術(shù)語來陳述某些被認(rèn)為絕對(duì)有效的價(jià)值。”“自然法所給予我們的教訓(xùn)就是” 法律之具有邏輯性格，并不必然意味著法律不能是倫理之一部分?！睂?duì)于某種價(jià)值（理想） 與規(guī)范（法律）重合的地方就是自然法本身。所以，

5、我們可以把自然法視為一種理想法律觀，視為法律的一種終極追求。在此基礎(chǔ) 上我們來看古希臘的自然法觀念。自然法的理解可以回溯到古希臘時(shí)期，與早期希臘對(duì)nomos即人類法或習(xí)俗的討論分 不開，自然法是對(duì)與physis之間內(nèi)在關(guān)系的反思，physis既指特定意義上人的自然，也指更 廣泛意義上宇宙的自然。對(duì)希臘人來說，一個(gè)突出的問題就是如何處理自然與人類法律以及 生活方式之間的恰當(dāng)關(guān)系。韋恩.莫里森在其法理學(xué)：從古希臘到后現(xiàn)代種對(duì)此問題做出了詳細(xì)的研究，韋恩 莫里森首先分析了關(guān)于法律與存在的關(guān)系，繼而討論自然法的語境問題，最后核心梳理柏拉 圖與亞里士多德的自然法理想。我們以下分別詳述之：第一、韋恩.莫里

6、森認(rèn)為要追問基本問題，或者認(rèn)識(shí)法律的存在基礎(chǔ)，將法律的根本目 的視為人的生存，同時(shí)從古希臘神話與哲學(xué)（古希臘神話與哲學(xué)早期并不做太明確劃分的） 中尋找人生存的本意，法律智識(shí)的根本。莫里森核心分析了古希臘悲劇索?？死账沟陌蔡?戈涅，該劇在某種意義上體現(xiàn)了神圣意義上的自然法觀念與世俗規(guī)范之間的張力，另一層 面上也就是常說的法律與道德的張力。對(duì)該劇的分析可以有多層面的解釋：諸如自然法需 要法律規(guī)范的表現(xiàn)；家庭責(zé)任與國家責(zé)任的相對(duì)；個(gè)人理性的早期開始與遵從社會(huì)團(tuán)體的客 觀規(guī)則的正義觀的對(duì)應(yīng)等。其中一種解讀就是自然法的神圣性，自然法內(nèi)是神圣與穩(wěn)定秩 序，自然法之外是混亂與死亡。安提戈涅體現(xiàn)了早期自然法思

7、想面對(duì)世俗規(guī)則的姿態(tài)，具有 神圣性和倫理的基本性。第二、莫里森分析了古希臘自然法的語境，古希臘哲學(xué)的語境是城邦的發(fā)展，每個(gè)人 是城邦中的人。城邦制度和抽象的、理性的思想創(chuàng)新分析是古希臘文化的重要產(chǎn)物，這就使 得法律有了一種公共領(lǐng)域（公共生活）的公共品格。法律具有了一種公共性的指引功能，“公 共生活的張力通過指引性的權(quán)力得以平衡，這種權(quán)力是公平、善、正義等先驗(yàn)的知識(shí)（或智 慧）提供的。”（人的）靈魂必須將注意力移到放射光彩的目標(biāo)上，了解基本的真理、美 和永恒。自然法就是這樣一種選擇，在城邦的語境下，每個(gè)人的行動(dòng)都將必然影響到他人， 自然法是人們共同認(rèn)可和最終遵從的神圣性觀念。第三、柏拉圖與亞里士

8、多德最基本的自然法觀念。這些理想的自然法理念都體現(xiàn)在諸 如理想國、法律篇、政治家、政治學(xué)、尼各馬克倫理學(xué)等經(jīng)典中。柏拉圖的自 然法思想首先是理想國的設(shè)定。根據(jù)莫里森的總結(jié)支持柏拉圖理想國的有三點(diǎn)內(nèi)容：1、國 家的統(tǒng)一是至高無上的；2、國家的統(tǒng)一主要不是通過法律和法令維持，而是依賴于監(jiān)護(hù)者 以及培養(yǎng)監(jiān)護(hù)者與其他人的教育制度；（此監(jiān)護(hù)者體現(xiàn)為擁有智慧者）3、為了追求國家利益， 監(jiān)護(hù)者毫不猶豫地發(fā)布命令，任意地使用各種資源，包括說服和霸權(quán)。對(duì)于法律篇莫里 森總結(jié)到1、存在者一些絕對(duì)的道德準(zhǔn)則；2、這些道德準(zhǔn)則，無論多么不完全，都包含在 法典中；3、國家的大多數(shù)居民，由于對(duì)哲學(xué)的無知，不應(yīng)當(dāng)讓他們主動(dòng)

9、修改道德理念或者 反映道德理念的法典;他們必須完全并無條件地服從立法者為他們制定的不能更改的規(guī)則和 規(guī)定。我們可以看到這就是柏拉圖哲人王理想國的核心。而在亞里士多德看來，幸福才是 作為人類生活的最終目的，人可以做出選擇。法律于正義相連，正義是首要的美德，是城邦 的基本功能。自然法統(tǒng)治人們的道德和政治生活，道德法則也具有規(guī)律性。亞里士多德明確 了遵守的法律必須是善法（至少符合某種善的標(biāo)準(zhǔn)），這一點(diǎn)上與柏拉圖及此前的觀念是不 同的。在此，我們將古希臘自然法視為一種具有“高級(jí)法”（神圣性）意義的法律觀念，強(qiáng)調(diào) 某種終極價(jià)值的堅(jiān)持，同時(shí)自然法就是法律本身。這種自然法思想的持續(xù)發(fā)展，在中世紀(jì)尋 到神法的

10、依托，直至后來理性的依托，形成了西方重要的法律思想流派。接著我們來分析古 代東方儒家的禮刑觀念。（二）古代東方儒家的禮刑觀念禮和刑是中國傳統(tǒng)法律文化中與法緊緊聯(lián)系的概念范疇，我們?cè)诖酥饕ㄟ^孔子的理 解來切入分析這一觀念?？鬃釉谡撜Z中談?wù)摱Y要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于刑，可談?wù)摱Y刑關(guān)系主要是為 政篇中的一句。子曰：“道之以政，齊之以刑，民免而無恥；道之以德，齊之以禮，有恥且 格?！币韵率侵祆潢P(guān)于這句話的集注子曰：道之以政，齊之以刑，民免而無恥；道，音導(dǎo)，下同。道，猶引導(dǎo)，謂先之也。政， 謂法制禁令 也。齊，所以一之也。道之而不從者，有刑以一之也。免而無恥，謂茍免刑罰。而無所羞愧， 蓋雖不敢為惡，而為惡之心未嘗忘

11、也。道 之以德，齊之以禮，有恥且格。”禮，謂制度品節(jié)也。 格，至也。言躬行以率之，則民固有所觀感而興起矣，而其淺深厚薄之不一者，又有禮以一之，則民恥于 不善，而又有以至于善也。一說，格，正也。書曰：“格其非心。”愚謂政者，為治之具。刑者，輔治之 法。德禮則所以出治之本，而德又禮之本也。此其相為終始，雖不可以偏廢，然政刑能使民遠(yuǎn)罪而巳，德 禮 之效，則有以使民日遷善而不自知。故治民者不可徒恃其末，又當(dāng)深探其本也。對(duì)于這句話話在此理解如下：夫子說：“以政令引導(dǎo)民眾，用刑罰整頓民眾，民眾脫離 制裁后不會(huì)有廉恥之心；以道德引導(dǎo)民眾，用禮制整頓民眾，民眾便具有廉恥之心，而真心 歸附?！庇纱丝梢钥吹?，在孔

12、子看來，禮是教化的根本，法令規(guī)范必須依附于禮制才能實(shí)現(xiàn)， 禮無疑要比刑重要的多。如果說在中國古代有最與自然法觀念相近的，就是禮的觀念了。禮 刑觀涉及的是千年觀念的觀念。禮，所以事神致福事。（禮記），雖然禮的起源認(rèn)為有天神 制禮、天地制禮等說法，可是最為明確的是禮最初就是宗教、祭祀活動(dòng)中的禮儀，是一些具 體的活動(dòng)規(guī)制，后來禮有開始具有道德和制度上的規(guī)范意義與懲治意義。禮記.曲禮“道 德仁義，非禮不行；教訓(xùn)正俗，非禮不備；紛爭(zhēng)辯訴，非禮不決；君臣上下，父子兄弟，非 禮不定；宦學(xué)事師，非禮不親；班朝行法，非禮威嚴(yán)不行；祭祀鬼神，非禮不成不莊”?？?見禮有本體也有表象，既有精神訴求的親親尊尊，也有具體

13、的禮儀制度。禮的范圍龐雜，一 般理解時(shí)要視禮整體上的文化系統(tǒng)，周公制禮，則體現(xiàn)了禮的規(guī)則作用確定性與禮儀容表的 結(jié)合，禮也被用來治國、化民，法律人經(jīng)常會(huì)將禮直接界定為習(xí)慣法或不成文法，認(rèn)為其完 全具有法的性質(zhì)，本文則在更廣義的文化層面理解禮，側(cè)重其倫理和道德的因素。事實(shí)上， 禮和刑的能指和所指范圍差距太大了，在中國法律的語境中，刑和刑罰并不很分開，孔子所 在的是強(qiáng)調(diào)禮的時(shí)代，也是禮崩樂壞的時(shí)代。禮刑關(guān)系在此之間的核心是“出禮入刑”，也 就是說“禮之所去，刑之所取?！倍Y的層面要比刑高出很多。從朱熹的集注以及相關(guān)的研究可以歸納，孔子所倡導(dǎo)的儒家的禮刑觀主要表現(xiàn)為：1、 為國以禮，以禮為規(guī)范，作為治

14、理國家的總規(guī)范2、為政以德，用政令、刑罰治理，雖然可 能使人不敢犯罪，但并沒有明白犯罪為什么是可恥的。禮制教化從內(nèi)而外才是真正的治理。 所以孔子極力反對(duì)刑書、刑鼎的公開，因?yàn)槟菢訒?huì)給民眾錯(cuò)誤的信息，實(shí)際的刑令比禮儀重 要。3、以禮制刑，禮成為適用刑罰的指導(dǎo)，即“禮樂不興，則刑罰不中；刑罰不中，則民 無措手足?！?、寬猛相濟(jì)，先教后誅，就是說要先禮后刑，“誅而不教之為虐?！庇纱宋覀兛?以看到這種禮刑觀傳承的是周禮“大德小刑”，開啟的是董仲舒的“德主刑輔”、唐時(shí)代的“德 禮為政教之本，刑罰為政教之用，”直至朱熹之后明清的“明刑弼教”，走的是一種禮法結(jié)合 的道路。直到后期禮法一體。通過以上的梳理，我

15、們可以看到東方與西方對(duì)法律的終極有著不同的想象與預(yù)設(shè)，問題 就是為什么西方的自然法觀念可以發(fā)展成一種法治觀念，而禮刑結(jié)合的道路卻在朱熹“明刑 弼教”的觀念下走向明清時(shí)代的重刑狀況和法制的嚴(yán)酷。以下對(duì)自然法思想和禮刑觀做幾點(diǎn) 對(duì)比，做出一些思考。二、自然法觀念與禮刑觀念的比較本文做以下自然法與禮所對(duì)應(yīng)的范圍、自然法與禮刑觀的超越來源，超驗(yàn)與經(jīng)驗(yàn)性質(zhì)等 方面的比較這兩種觀念：1、自然法與禮對(duì)應(yīng)的范圍。自然法觀念與禮刑觀都試圖為法律規(guī)則尋找一種終極的價(jià) 值基礎(chǔ)。自然法找到的是自然，禮刑觀找到的是禮。然而，自然是指向每一個(gè)人的自然，而 這些自然又指向正義、公共、存在、倫理、善、真理等觀念，這些觀念對(duì)于

16、統(tǒng)治者哲人王也 是一樣要遵守的，在中終極的人類倫理義務(wù)上沒有等級(jí)之分。有人認(rèn)為在中國文明中無疑也 存在著某種自然法，即圣王和百姓都接受的社會(huì)習(xí)慣體系，就是禮。但是，事實(shí)上，禮的表 現(xiàn)和要求是不同的，君子有君子之禮，貴族、君王、百姓的禮是不同的。皮文睿在他的“儒 家法學(xué)：超越自然法”中做出了解釋，認(rèn)為孔子的禮不能被理解為普遍的道德準(zhǔn)則與自然法。 禮具有親親尊尊的貴賤之別和秩序要求?？鬃铀缘馁t人（圣人、君子）富有主持和確保和 諧的社會(huì)秩序平穩(wěn)運(yùn)行的責(zé)任，注意的是具體情況下的特殊性而不是如自然法般的具有超越 性的價(jià)值原則，所以在具體的實(shí)踐中禮一直是隨著人的身份和事件境況不斷變化的。比如在 治理中，

17、作為禮表現(xiàn)的孝就很清楚的體現(xiàn)了這一點(diǎn)。論語.學(xué)而篇有記載，有子曰：“其 為人也孝弟，而好犯上者，鮮矣；不好犯上，而好作亂者，未之有也。君子務(wù)本，本立而道 生。孝弟也者，其為仁之本與！ ”意思是講，有子說：“一個(gè)人為人孝順父母，敬重兄長， 卻喜歡冒犯居高位者，這種人很少見的；不喜歡冒犯居高位者，卻喜歡叛亂的，這種人從未 有過。君子致力于根本，根本確立了道自然會(huì)產(chǎn)生。孝悌這種品德，大概就是實(shí)行仁的根本 吧?！倍Y的秩序指向了等級(jí)，在此背景下的刑出現(xiàn)同罪不同刑就很正常了，而這與自然法觀 念是完全不同的。2、自然法與禮刑觀的超越來源，超驗(yàn)與經(jīng)驗(yàn)性質(zhì)。總體上看，自然法觀念的實(shí)現(xiàn)是一 個(gè)外在終極價(jià)值引導(dǎo)和規(guī)

18、制的過程，自然法的產(chǎn)生是基于神意（神定法）、自然法則、理性 基礎(chǔ)等，這些基礎(chǔ)是各種形式的超驗(yàn)的假定，是不容質(zhì)疑的假定，行動(dòng)本身是由明確的法律 法規(guī)在自然的指引下，完成的是一種外在于法律本身的超越與實(shí)現(xiàn)方式，也就是所謂的“外 在超越”。但是。禮刑觀念不同。禮本身就是行動(dòng)，禮既具有超驗(yàn)的一面，又具有經(jīng)驗(yàn)的一 面，而且首先是由比如“修身”的經(jīng)驗(yàn)性行動(dòng)開始的，孔子所闡釋的禮是人特有的禮儀教化 的存在。禮表現(xiàn)在社會(huì)關(guān)系之中，每個(gè)人是在禮所控制、規(guī)范的關(guān)系之中，而不是西方自然 法下理性人通過契約理性或者神意約定的生活。，禮是一種關(guān)系理性，也就是儒家的理性方 式。人是被鑲嵌在社會(huì)（共同體、國、家、天下、社稷）等領(lǐng)域中的，誰擁有禮的話語權(quán)， 誰就擁有了刑的解釋權(quán)和施行權(quán)。在這種基礎(chǔ)上，禮所期待的是一種內(nèi)化于刑（法律）本身 的超越和實(shí)現(xiàn)，也就是所謂的“內(nèi)在超越”。而且這種將人們的生產(chǎn)、生活、習(xí)慣、信仰、