依法行政的理論與實踐(20159)

1、依法行政的理論(lln)與實踐青島(qn do)市委黨校法學部 柴方勝共五十頁四中全會審議通過(tnggu)了中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定 深入推進依法行政，加快建設(shè)法治政府共五十頁主要(zhyo)內(nèi)容:一、我國法的主要(zhyo)表現(xiàn)形式二、依法行政的基本含義三、依法行政是依法治國的重點四、依法行政的基本要求共五十頁一、我國法的主要表現(xiàn)形式 1、憲法（全國人大）2、法律（全國人大及其常委會）3、行政法規(guī)（國務(wù)院）4、地方性法規(guī)（省、自治區(qū)、直轄市和設(shè)區(qū)的市人大及其常委會）5、規(guī)章（國務(wù)院部門規(guī)章和地方(dfng)政府規(guī)章） 地方政府：省政府和設(shè)區(qū)的市政府 設(shè)區(qū)的市：284個

2、 較大的市：49個共五十頁截止2014年底1部憲法243部法律747部行政(xngzhng)法規(guī)8600部地方性法規(guī)共五十頁2011.1.21國務(wù)院國有土地上房屋(fngw)征收與補償條例第八條：為了保障國家安全、促進國民經(jīng)濟和社會發(fā)展等公共利益的需要(xyo)，有下列情形之一，確需征收房屋的，由市、縣級人民政府作出房屋征收決定： （一）國防和外交的需要； （二）由政府組織實施的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的需要； 共五十頁（三）由政府組織實施的科技、教育、文化、衛(wèi)生、體育、環(huán)境和資源保護、防災(zāi)減災(zāi)、文物保護、社會福利、市政公用等公共事業(yè)的需要(xyo)； （四）由政府組織實施的保障性安居工

3、程建設(shè)的需要； （五）由政府依照城鄉(xiāng)規(guī)劃法有關(guān)規(guī)定組織實施的對危房集中、基礎(chǔ)設(shè)施落后等地段進行舊城區(qū)改建的需要； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他公共利益的需要。 共五十頁山東省人民政府令第238號：山東省行政程序規(guī)定已經(jīng)2011年5月25日省政府第101次常務(wù)會議通過，現(xiàn)予公布，自2012年1月1日起施行。 省長姜大明二一一年六月二十二日青島市人民政府令第211號：青島膠州灣隧道管理(gunl)辦法已于2011年6月3日經(jīng)市十四屆人民政府第20次常務(wù)會議審議通過，現(xiàn)予公布，自公布之日起施行。 市長夏耕 二O一一年六月十六日共五十頁二、依法行政的基本(jbn)含義依法行政是指行政機關(guān)行使行政權(quán)力

4、、管理公共事務(wù)必須由法律授權(quán)并依據(jù)法律規(guī)定。（一）依法行政的主體是行政機關(guān)，是對行政機關(guān)提出的要求(yoqi)。（二）行政權(quán)力的取得必須由法律設(shè)定，即職權(quán)法定。（三）行政權(quán)力的行使必須依據(jù)法律，即依法辦事。（四）違法行政必須承擔法律責任，即權(quán)責一致 共五十頁三、依法行政是依法治國(y f zh u)的重點 人民是依法治國的主體和力量源泉。 法治的實質(zhì)在于對公權(quán)力的控制。 依法治國的“國”，主要是指國家政權(quán)組織。依法行政是依法治國的重要組成部分(z chn b fn)。依法治國，重在依法治權(quán)、依法治官。法律是行使公權(quán)力的依據(jù)，而非行使公權(quán)力的工具。共五十頁全面推進依法治國六大任務(wù)1、科學立法2、

5、嚴格執(zhí)法（深入(shnr)推進依法行政，加快建設(shè)法治政府）3、公正司法4、全民守法5、加強法治工作隊伍建設(shè)6、加強和改進黨的領(lǐng)導共五十頁四、依法行政的基本(jbn)要求（一）樹立職權(quán)法定的理念（二）行政決策(juc)堅持從合法性出發(fā)（三）作出行政行為應(yīng)遵循法定程序（四）樹立證據(jù)意識（五）把信訪納入法治化軌道（六）堅持誠信與信賴保護原則 共五十頁（一）樹立(shl)職權(quán)法定的理念法律是人民發(fā)給政府的授權(quán)委托書。四中全會決定(judng)：行政機關(guān)要堅持法定職責必須為、法無授權(quán)不可為。行政機關(guān)不得法外設(shè)定權(quán)力，沒有法律法規(guī)依據(jù)不得作出減損公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加其義務(wù)的決定。共五十頁山

6、東省行政程序規(guī)定：沒有法律、法規(guī)、規(guī)章依據(jù)，行政機關(guān)不得作出影響(yngxing)公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加其義務(wù)的決定。職權(quán)法定、越權(quán)無效（處罰法定、許可法定、強制法定、罪刑法定、無罪推定）共五十頁適齡兒童戶口所在地就近入學附加條件。義務(wù)教育法第十二條：地方各級人民政府應(yīng)當保障適齡兒童、少年在戶籍(hj)所在地學校就近入學。 2014.11.26北京市副市長：北京市政府將論證對機動車單雙號行使常態(tài)化。共五十頁行政權(quán)力(qunl)的設(shè)定：行政處罰法:只有法律、法規(guī)、規(guī)章可以依法設(shè)定處罰行政許可法：只有法律、法規(guī)、國務(wù)院決定(judng)、省政府規(guī)章可以設(shè)定許可。行政強制法：只有法律、

7、法規(guī)可以設(shè)定行政強制措施只有法律可以設(shè)定行政強制執(zhí)行共五十頁政府法無授權(quán)即禁止公民法不禁止即自由創(chuàng)新要在法律(fl)的范圍內(nèi)進行，政府只能踩著法律(fl)的邊線搞改革。四中全會決定：凡屬重大改革都要于法有據(jù)。企業(yè)有權(quán)拒絕任何組織和個人無法律依據(jù)的要求。共五十頁法定職責必須(bx)為（職權(quán)與職責統(tǒng)一）運動式執(zhí)法、波浪式執(zhí)法、選擇性執(zhí)法法律效力的連續(xù)性（法律的可預期性原則） 執(zhí)法貴在經(jīng)常。法律的有效性在于嚴，而不在于厲。法律的預防功能在于處罰對違法行為(wi f xn wi)的不可避免性，而不在于處罰的嚴酷性。與其疏而酷，不如密而輕。 應(yīng)當嚴格執(zhí)法、嚴密打擊違法行為共五十頁（二）行政(xngzhn

8、g)決策堅持從合法性出發(fā)四中全會決定：把公眾參與、專家論證、風險評估、合法性審查、集體討論決定確定為重大行政決策法定程序。建立行政機關(guān)內(nèi)部重大決策合法性審查機制，未經(jīng)合法性審查或經(jīng)審查不合法的，不得提交討論。建立重大決策終身責任追究(zhuji)制度及責任倒查機制。共五十頁政府決策應(yīng)從合法性出發(fā)(chf)，而不應(yīng)從正當性出發(fā)。如果法律的正當性有問題，應(yīng)建議立法機關(guān)及時修改法律。法律修改之前應(yīng)當嚴格執(zhí)行。共五十頁2010.6.12焦點訪談：真的(zhn de)、真的(zhn de)把我拆窮了共五十頁2009.1.1 循環(huán)經(jīng)濟促進法第25條：城市人民政府和建筑物的所有者或者使用者，應(yīng)當(yngdn

9、g)采取措施，加強建筑物維護管理，延長建筑物使用壽命。對符合城市規(guī)劃和工程建設(shè)標準，在合理使用壽命內(nèi)的建筑物，除為了公共利益的需要外，城市人民政府不得決定拆除。共五十頁2011.1.21國務(wù)院國有土地上房屋(fngw)征收與補償條例：2001年6月13日國務(wù)院公布的城市房屋拆遷管理條例同時廢止。 為了公共利益的需要(xyo)，征收國有土地上單位、個人的房屋，應(yīng)當對被征收房屋所有權(quán)人給予公平補償。共五十頁主要制度創(chuàng)新：1、政府是征收與補償?shù)闹黧w。2、只有為了公共利益的需要，政府才能行使征收權(quán)力(qunl)。3、首次在立法規(guī)定了公共利益的范圍。4、禁止建設(shè)單位參與搬遷活動。 共五十頁第八條為了保障

10、國家安全、促進國民經(jīng)濟和社會發(fā)展等公共利益的需要，有下列情形之一，確需征收房屋的，由市、縣級人民政府作出房屋征收決定：（一）國防和外交的需要；（二）由政府組織實施的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的需要；（三）由政府組織實施的科技、教育、文化、衛(wèi)生、體育、環(huán)境和資源保護、防災(zāi)減災(zāi)、文物保護、社會福利、市政(shzhng)公用等公共事業(yè)的需要；共五十頁（四）由政府組織實施的保障性安居工程建設(shè)的需要；（五）由政府依照城鄉(xiāng)規(guī)劃法有關(guān)規(guī)定(gudng)組織實施的對危房集中、基礎(chǔ)設(shè)施落后等地段進行舊城區(qū)改建的需要；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他公共利益的需要。共五十頁立法空白(kngbi) 1、國有土地上

11、非公共利益需要，如何拆遷？ 2、征收集體土地公共利益如何界定？ 3、集體土地上舊村改造的法律依據(jù)？ 4、征收集體土地招商引資是否算公共利益？共五十頁法律沖突(chngt)時的適用規(guī)則1、上位法優(yōu)于下位法2、特別法優(yōu)于一般(ybn)法3、新法優(yōu)于舊法4、法無溯及力共五十頁1、上位法優(yōu)于下位法憲法具有最高的法律效力，一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章都不得同憲法相抵觸(dch)。 法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。 行政法規(guī)的效力高于地方性法規(guī)、規(guī)章。地方性法規(guī)的效力高于本級和下級地方政府規(guī)章。 省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的設(shè)區(qū)的市的人民政府制定的規(guī)章。 共五十

12、頁道路交通安全法第十三條：對提供機動車行駛證和機動車第三者責任強制保險單的，機動車安全技術(shù)檢驗機構(gòu)應(yīng)當予以檢驗，任何單位不得附加其他條件。對符合機動車國家安全技術(shù)標準的，公安機關(guān)交通管理部門應(yīng)當發(fā)給檢驗合格標志。公安部機動車登記(dngj)規(guī)定第四十條：機動車所有人可以在機動車檢驗有效期滿前3個月內(nèi)向登記地車輛管理所申請檢驗合格標志。申請前，機動車所有人應(yīng)當將涉及該車的道路交通安全違法行為和交通事故處理完畢。共五十頁2、特別法優(yōu)于一般(ybn)法3、新法優(yōu)于舊法 同一機關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章，特別(tbi)規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別(tbi)規(guī)定；(道路交通安全法與行政

13、處罰法）新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。 （物權(quán)法與擔保法）共五十頁4、法無溯及力溯及力即溯及既往的效力，是指法律對其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒有溯及力。立法法規(guī)：法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章不溯及既往，但為了更好地保護(boh)公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外。 （刑法中的從舊兼從輕原則）共五十頁行政行為(xngwi)在合法的基礎(chǔ)上 還要做到合理共五十頁（三）作出行政(xngzhng)行為應(yīng)遵循法定程序程序要求(yoqi)：法定、公開、公正（回避、聽證）、順序（先取證，后裁決）四中全會決定：完善執(zhí)法程序，建立執(zhí)法全過

14、程記錄制度。明確具體操作流程，重點規(guī)范行政許可、行政處罰、行政強制、行政征收、行政收費、行政檢查等執(zhí)法行為。 全面落實行政執(zhí)法責任制。共五十頁交通稽查釣魚執(zhí)法，非法取證(q zhn)。交通執(zhí)法部門曾經(jīng)扣押了一輛黑車，起訴時已經(jīng)扣了8個月，修車花費5萬元。行政處罰法規(guī)定，對扣押的車輛應(yīng)7日內(nèi)作出處理，沒有作出處罰的，應(yīng)放車。處罰程序中同時向當事人送達陳述申辯告知書和處罰決定書。 共五十頁（四）樹立(shl)證據(jù)意識在法官眼里，只有證據(jù)，沒有事實；法律的局限性：法律事實與客觀事實的不一致性；當事人舉證不能，要承擔敗訴結(jié)果(ji gu)。民事訴訟：誰主張，誰舉證刑事訴訟：控方舉證行政訴訟：被告舉證共

15、五十頁行政訴訟法：被告對作出的行政行為負有舉證責任，應(yīng)當提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當理由逾期提供證據(jù)，視為沒有相應(yīng)證據(jù)。原告可以提供證明行政行為違法(wi f)的證據(jù)。原告提供的證據(jù)不成立的，不免除被告的舉證責任。共五十頁王某訴某區(qū)政府信息公開一案中，政府信息公開告知書沒有加蓋公章，郵寄送達回執(zhí)上沒有寫明送達文書的名稱，無法證明送達文書的內(nèi)容。便民服務(wù)和綠色通道不能省略執(zhí)法步驟和嚴格審查證據(jù)的職責(zhz)，否則會導致違法行政。共五十頁（五）把信訪納入法治化軌道四中全會決定：把信訪納入法治化軌道，保障合理合法訴求(s qi)依照法律規(guī)定和程序就能得到合理合

16、法的結(jié)果。三中全會決定：把涉法涉訴信訪納入法治軌道解決，建立涉法涉訴信訪依法終結(jié)制度。 誰在培養(yǎng)上訪戶和釘子戶？共五十頁在法治(fzh)社會，法官的權(quán)威是最高權(quán)威 司法沒有權(quán)威，法律的權(quán)威便蕩然無存以維穩(wěn)為名變相更改終審判決，與法治相悖任何人不能替法院改錯，不能建立“超級法院”什么是穩(wěn)定壓倒一切？共五十頁人民日報(rn mn r bo)：一些領(lǐng)導干部仍然癡迷于人治常聽基層干部談?wù)撔旁L工作的“兩難困境”：面對上訪群眾(qnzhng)極端行為，滿足訴求會催生更多極端行為；置之不理又會積累社會矛盾。處理也不對、不處理也不對，這種進退失據(jù)困境，反映了基層治理的一個側(cè)面。共五十頁注重運用法治方式化解矛盾

17、，“群眾訴求合理的解決到位、訴求無理的思想(sxing)教育到位、行為違法的依法處理到位”，兩難困境在法治框架內(nèi)得到化解。 清華大學孫立平：在法治國家，政府的最高原則是執(zhí)行規(guī)則，按法律辦事。按法律辦了沒辦好，不能拿烏紗帽說事，首先要反思規(guī)則。共五十頁（六）堅持誠實守信與信賴保護(boh)原則山東省行政程序規(guī)定：公民、法人和其他組織因行政行為取得的正當權(quán)益受法律保護。非因法定事由(shyu)并經(jīng)法定程序，行政機關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；共五十頁因公共利益或者其他法定事由(shyu)必須撤銷或者變更的，應(yīng)當依照法定權(quán)限和程序進行，并對公民、法人和其他組織因此遭受的財產(chǎn)損失依法予以補償。行政違法賠償損失 行政合法補償損失共五十頁實施行政管理可以采取多種方式實現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當選擇最有利于保護公民、法人和其他(qt)組織合法權(quán)益的方式。(最小損害原則)共五十頁共五十頁共五十頁法治已經(jīng)是中國的不歸路。在通往法治的道路上，每個人都負有責任，每個人都應(yīng)從自我(zw)做起，哪怕只是呼吁，也很重要。讓法治成為一種生活方式。每個人從成為一個守法的公民做起。共五十頁謝謝(xi xie)耐心聽課，請多提寶貴意見純屬個人偏見，希望大家獨立思考歡迎交流：共五十頁內(nèi)容摘要依法行政的理論與實踐。青島市委黨校法學部 柴方勝。四中