第十六講第二審程序

1、第十五章 第二審程序1第一節(jié) 第二審程序概述2 一、第二審程序的概述 （一）概念 第二審程序，是指第一審人民法院的上一級人民法院，對不服第一審人民法院尚未發(fā)生法律效力的判決或裁定而提出上訴或者抗訴的案件進行審理時所適用的訴訟程序。 （二）注意以下幾點： 1、第二審程序不是審理刑事案件的必經(jīng)程序。 2、不能將第二審程序簡單等同于對同一案件進行第二次審理的程序。 3、除基層人民法院以外，其他各級人民法院都可以成為上級人民法院。3一審PK二審一審PK二審：4第二節(jié) 第二審程序的提起5一、上訴、抗訴的概念（一）上訴的概念上訴，是指有上訴權(quán)的人不服地方各級人民法院的第一審判決、裁定，在法定的上訴期限內(nèi)，

2、請求上一級人民法院對案件重新審判的訴訟行為。（二）二審抗訴的概念抗訴，是指人民檢察院認為人民法院的刑事判決、裁定確有錯誤時，以抗訴書的形式要求人民法院重新審判的訴訟行為。6刑事抗訴有兩種：一種是二審抗訴，一種是再審抗訴。二審抗訴，是指地方各級人民檢察院認為同級人民法院的第一審判決、裁定確有錯誤時，以抗訴書的形式，要求上一級人民法院對案件重新審判的訴訟行為。7 二、提起第二審程序的主體 （一）提起上訴的主體1、獨立上訴權(quán)人被告人和自訴人及其法定代理人2、非獨立上訴權(quán)人被告人的辯護人和被告人的近親屬。這些人沒有獨立的上訴權(quán)，必須事先征求被告人的同意后才能提起上訴。3、部分獨立上訴權(quán)人附帶民事訴訟的

3、原告人和被告人及其法定代理人。只有權(quán)就民事部分提起上訴。8（二）提起抗訴的主體有權(quán)提起二審抗訴的人民檢察院，只能是地方各級人民檢察院，是一審人民法院的同級人民檢察院。9三、提起的期限、方式和程序（一）提起上訴、抗訴的期限不服判決的上訴的期限為10日，不服裁定的上訴的期限為5日，從接到判決書、裁定書的第二日起算。（二）提起上訴、抗訴的方式和程序1、上訴的方式和程序（1）上訴的方式：上訴形式有兩種：書面形式和口頭形式。無論以哪種形式提出，人民法院均應受理。口頭上訴的，人民法院應當制作筆錄。10（2）上訴的程序1）上訴可以通過原審人民法院提出，原審人民法院應當在日以內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級

4、人民法院，同時將上訴狀副本送交同級人民檢察院和對方當事人。2）、上訴也可以向第二審人民法院提出。第二審人民法院應當在日內(nèi)將上訴狀交原審人民法院送交同級人民檢察院和對方當事人。原審人民法院應當在接到上訴狀后3日內(nèi)將上訴狀連同案件證據(jù)移送第二審人民法院，同時將上訴狀副本送交同級人民檢察院和對方當事人。112、抗訴的方式和程序（1）抗訴的方式抗訴的方式只有一種：書面（2）抗訴的程序提起二審抗訴應當通過原審人民法院提出抗訴書，并將抗訴書抄送上一級人民檢察院（因為將來開庭時，是由上一級法院相對的上級檢察院出庭支持公訴，所以上一級人民檢察院要了解案情）。而不能將抗訴書直接提交二審人民法院。12四、提起上訴

5、、抗訴的理由（一）上訴的理由上訴的理由應當是“不服”一審判決、裁定（二）二審抗訴的理由1、 認定事實、運用證據(jù)方面的錯誤2、 適用法律的錯誤 3、 訴訟程序錯誤13上訴與抗訴（二審抗訴）的異同 1、上訴與二審抗訴的相同點在于：對象相同，都是地方各級人民法院未生效判決、裁定；期限相同，判決的上訴、抗訴期限是10天，裁定是5天；效力相同，都必然引起第二審程序。 2、上訴與二審抗訴的不同點 1）主體不同，上訴的主體是自訴人、被告人、附帶民事訴訟當事人以及這些主體的法定代理人、被告人的辯護人和近親屬，而抗訴的主體是第一審法院的同級人民檢察院； 2）理由不同，上訴理由不受限制，而抗訴理由必須是第一審裁判

6、“確有錯誤”； 3）方式不同，上訴可以用書面或者口頭形式，而抗訴只能用書面形式； 4）途徑不同，上訴可以通過原審法院或者直接向上一級法院提出，而抗訴只能通過原審法院向上一級法院提出。14五、上訴、抗訴的撤回（一）上訴的撤回1、撤回上訴的請求如果是在法定的上訴期限內(nèi)提出的，人民法院應當一律準許。2、撤回上訴的請求如果在上訴期屆滿提出的，應當由第二審人民法院進行審查。（二）二審抗訴的撤回人民檢察院提出抗訴后，在第二審人民法院作出裁判之前的階段中均可以撤回抗訴，第二審人民法院不能拒絕人民檢察院撤回抗訴，應終止二審。15第三節(jié) 第二審案件的審判一、對上訴、抗訴案件的審查第二審人民法院對第一審人民法院移

7、送上訴、抗訴的案件從程序和實體兩個方面進行全面審查。程序?qū)彶榻鉀Q的是移送材料是否符合規(guī)定（如：法律規(guī)定第一審人民法院移送上訴、抗訴的案件第一審判決書或裁定書8份，每增加一名被告人增加一份），移送不服的要求其補送。實體審查主要解決審理方式。16二、審理原則（一）全面審理原則審理原則首先,既要審查一審判決認定的事實是否正確,證據(jù)是否確實、充分,又要審查一審判決適用法律有無錯誤,而不能僅就某一方面進行審查。其次，既要審查一審判決已被提出上訴或者抗訴的部分，又要審查其中沒有被提出上訴或者抗訴的部分，而不能只根據(jù)上訴或者抗訴的理由，審查已被提出上訴或者抗訴的部分。再次，既要從實體上審查一審判決的正確性，

8、又要從程序上審查一審法院審判活動的合法性。171既要審查一審判決認定的事實是否正確，證據(jù)是否確實充分，又要審查一審判決適用法律有無錯誤。2既要審查上訴或者抗訴的部分，又要審查沒有上訴或者抗訴的部分。3在共同犯罪案件中，只有部分被告人上訴的，或者人民檢察院只就第一審人民法院對部分被告人的判決提出抗訴的，第二審人民法院應當對全案進行審查，一并處理。184審理附帶民事糾紛的上訴、抗訴案件，應當對全案進行審查。5既要審查實體問題，又要審查程序問題。6、第二審人民法院應當就第一審判決裁定認定的事實和適用的法律進行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。19（二）上訴不加刑的原則上訴不加刑的原則是指，第二審

9、人民法院審判只有被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬提起上訴的案件時，不得以任何理由加重被告人的刑罰。20上訴不加刑原則的適用條件：1、第二審人民法院當審判只有被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件時，不得加重被告人的刑罰，也不允許變相對被告人加刑。2、在公訴案件中如果有人民檢察院提出抗訴，或者在自訴案件中有自訴人一方的上訴時，不論被告人一方是否提出了上訴，第二審人民法院審判時，則不受上訴不加刑原則的限制。第二審人民法院可以改判加刑，也可以改判減刑或者維持原判。 21 2、注意的問題 （1）上訴對被告人而言，是其法定權(quán)利，無論是否具備充分的理由，都不能據(jù)此推斷被告人認罪態(tài)度不好

10、從而加重處罰。（2）只有被告人一方上訴的案件，二審法院才能適用上訴不加刑原則。（3）只有被告人一方上訴的案件，二審法院審理后，即使認為原判量刑畸輕，也不得加重對被告人的刑罰。（4）不加刑是指二審法院審理案件直接改判時不得加重原判刑罰，只能維持原判刑罰或者減輕原判刑罰。 223、具體適用（1）共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴的，既不能加重提出上訴的被告人的刑罰，也不能加重其他同案被告人的刑罰；（2）對原判認定事實清楚、證據(jù)充分，只是認定的罪名不當?shù)模诓患又卦行塘P的情況下，可以改變罪名；（3）對被告人實行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰，也不能在維持原判決決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下，加重

11、數(shù)罪中某罪的刑罰；23（4）對被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的，不得撤銷原判決宣告的緩刑或者延長緩刑考驗期；（5）對事實清楚、證據(jù)充分，但判處的刑罰畸輕，或者應當適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一審判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實不清、證據(jù)不足為由發(fā)回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的，應當在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判。24 二、第二審案件的審理方式和程序（一）開庭審理 開庭審理，也稱直接審理。它要求第二審人民法院組成合議庭，按照第一審程序規(guī)定的開庭、法庭調(diào)查、法庭辯論、被告人最后陳述、評議和宣判步驟對上訴或抗訴案件進行審理。開庭審理的

12、地點，根據(jù)實際需要，可以在第二審人民法院所在地進行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進行。 25（二）不開庭審理不開庭審理，即以上訴內(nèi)容或者抗訴書和一審的全部案卷為基礎，通過調(diào)查訊問方式進行的審理。26采用調(diào)查訊問式的審理方式審理時，應當遵守的程序包括：1依法組成合議庭。根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，二審合議庭由審判員3人或者5人組成。2合議庭查閱案卷，并制作閱卷筆錄。3訊問被告人、聽取其他當事人、辯護人、訴訟代理人的意見。4合議庭根據(jù)閱卷、訊問被告人以及聽取相關人員 27三、第二審程序后的處理1、裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判二審法院認為一審法院的判決所認定的事實清楚、證據(jù)確實、充分，適用法

13、律正確，量刑適當，程序合法，上訴、抗訴的理由不能成立的案件，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判。282、直接改判二審人民法院應當用判決直接改判的案件是：（1）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤。（2）原判決認定事實沒有錯誤，但量刑不當。二審人民法院可以用判決直接改判的案件是：（1）原判決事實不清楚，可以在查清事實后改判。（2）原判決證據(jù)不足的，也可以在查清事實后改判。293、撤銷原判、發(fā)回重審（1）可以裁定撤銷原判，發(fā)回重審的案件是：原判事實不清楚或者證據(jù)不足的。（2）應當裁定撤銷原判，發(fā)回重審的案件是：第一審人民法院的審理有違反訴訟程序的。（一）違反本法有關公開審判的規(guī)定的；（二）違反回避制度的；（三）剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判的；（四）審判組織的組成不合法的；（五）