勞動能力喪失損害賠償問題

1、-. z勞動能力喪失的損害賠償問題屈茂輝 黃勁摘要目次：一 勞動能力及其喪失的性質(zhì);二 喪失勞動能力損害賠償?shù)睦碚撘罁?jù);三 勞動能力喪失程度的衡量;四 喪失勞動能力損害賠償?shù)囊?guī)則;五 喪失勞動能力的賠償請求權(quán)主體。一、勞動能力及其喪失的性質(zhì)勞動能力一詞，既是日常用語，又是法律概念。作為日常用語，勞動能力就是指勞動的能力，包括從事體力勞動和腦力勞動的能力。作為法律概念的勞動能力，學者對其根本涵義的認識并不一致，歸納起來，主要有以下幾種學說：一是獨立人格利益說。該說主，勞動能力為從事各種工作的能力，也有人稱為營生能力，包括商人的經(jīng)營能力，技師的技術(shù)能力，勞動者的勞動能力。通說認為不是權(quán)利。我國地區(qū)

2、民法典第193條第1項規(guī)定即是這一學說的反映。因為只有身體的肉體組織及生理機能都完好無缺，才能保持勞動能力的良好狀態(tài)，所以勞動能力的喪失或減少既不能全包入身體權(quán)，也不能全包入安康權(quán)之，雖然也是對身體及安康的侵害，但不如看作是一種獨立人格的利益。 1二是獨立人格權(quán)說。該說主，勞動能力是一種獨立的人格權(quán)，即勞動能力權(quán)。勞動能力權(quán)是自然人以其腦體功能利益為容的物質(zhì)人格權(quán)。這種人格權(quán)與安康權(quán)嚴密相連，原屬安康權(quán)的重要方面，不過因其在實務上的重要性而獨立了。 2三是安康權(quán)人格利益說。該說主，勞動能力是自然人從事創(chuàng)造物質(zhì)財富和精神財富活動的腦力和體力的總和，是自然人安康權(quán)的一項根本人格利益。 3擁有安康權(quán)

3、的標志之一，就是具有勞動能力，而擁有安康的目的也在于能夠通過勞動謀求生存與開展。 4比擬上述三種學說，可以發(fā)現(xiàn)它們有一個共同點，即三種學說都認同勞動能力與安康權(quán)密切相關(guān)。獨立人格利益說認為，勞動能力與身體權(quán)、安康權(quán)密切相關(guān)，但又不能完全包含于其中任何一種之中，故應作為一項獨立的人格利益;安康權(quán)人格利益說則認為勞動能力是安康權(quán)中的一項根本人格權(quán)益;獨立人格權(quán)說也認為勞動能力原屬安康權(quán)的一個重要方面，只是因為實務上的重要性而成為一項獨立的人格權(quán)。由此可見，獨立人格利益說與其它二說的分歧在于，勞動能力是否完全包含于安康權(quán)之中。獨立人格權(quán)說與安康權(quán)人格利益說的分歧在于，勞動能力能否從安康權(quán)中獨立出來。

4、盡管獨立人格利益說、獨立人格權(quán)說也有一定的道理，但在筆者看來，無論是立法還是司法都應當堅持安康權(quán)人格利益說。主要理由如下：第一，從勞動能力與生命權(quán)、身體權(quán)、安康權(quán)的關(guān)系來看，勞動能力與生命權(quán)、身體權(quán)并無必然聯(lián)系。所謂生命權(quán)，是指以公民的生命平安的利益為容的權(quán)利; 5所謂身體權(quán)，是指公民維護身體的完整并支配其肢體、器官和其他組織的人格權(quán)。 6侵害生命權(quán)，其后果是使受害人喪失生命，受害人既然已經(jīng)沒有生命，其勞動能力的存在根底就已經(jīng)不復存在，此時討論勞動能力的喪失與救濟已沒有意義。在同時肯定身體權(quán)和安康權(quán)的情況下，僅僅侵害身體權(quán)，而未破壞自然人的腦體功能，并不構(gòu)成勞動能力的喪失;如果破壞了腦體功能，

5、則又不只是侵害身體權(quán)，而是侵害安康權(quán)了。反過來看，損害勞動能力的，必定侵害安康權(quán)，但不一定侵害身體權(quán)，如精神性疾病導致的勞動能力喪失。因此，勞動能力并不包含于身體權(quán)之中，而是完全包含于安康權(quán)之中，是安康權(quán)的根本容之一，不是獨立的人格利益。當然，勞動能力的喪失必然是侵害安康權(quán)的后果，但侵害安康權(quán)并不一定導致勞動能力的喪失，比方侵害公民的生殖系統(tǒng)導致其喪失生育能力顯然是對安康權(quán)的侵害，但對勞動能力而言一般并無損害。第二，將勞動能力確認為獨立的人格權(quán)，既無理論依據(jù)，也無立法依據(jù)。首先，人格權(quán)的根本特性之一，是其對于民事主體的必備性。民事主體不享有人格權(quán)，就根本不可能作為主體存在。 7每個人都應當平等

6、地享有人格權(quán)。而勞動能力卻是因人而異的，有些人不具勞動能力，有些人只具有局部的勞動能力，并非每個人都平等地享有。勞動能力從性質(zhì)上不符合獨立人格權(quán)的要求。其次，民事立法傳統(tǒng)上不認為勞動能力是一種獨立的人格權(quán)。最先使用勞動能力這一概念的是德國民法典，其第843條規(guī)定：因侵害他人身體或安康以致被害人因此喪失或減少勞動能力，或增加生活上的需要者，對被害人應以支付金錢定期金，給予損害賠償。這一條文并無將勞動能力確認為民事權(quán)利的意思。從目前的情況看，其他國家和地區(qū)的民事立法都還沒有將勞動能力確認為一項具體的人格權(quán)，我國民法通則也未將勞動能力規(guī)定為民事權(quán)利。按照一般人格權(quán)的理論，勞動能力自然亦不是一般人格權(quán)

7、的一項獨立的權(quán)利容。 8從本質(zhì)上看，勞動能力的喪失是原來具有勞動能力的自然人受到他人的侵害后而致身體殘疾的結(jié)果。自然人受到他人的侵害，其后果在習慣上一般分為一般傷害、致人殘廢和致人死亡。自然人因受害而致殘，我國古代依其輕重程度分成殘疾、廢疾和篤疾三種。殘疾是指身體局部機能失去作用，廢疾是指精神上或身體機能上到達廢于人事的程度，篤疾是指身體機能或精神受到重大不治的傷害，比廢疾更為嚴重。 9我國民事立法采用殘廢一詞，可能是法律文化繼承性結(jié)果，并無對該類人員的任何貶義。 10因此，在我們看來，殘疾與殘廢兩個詞是相通的。按照辭海的解釋，殘疾是指身體*局部因病傷造成缺損或生理功能障礙而局部或全部喪失勞動

8、能力的狀態(tài)。 11因此，致人殘疾，從法律上看，即是造成受害人安康利益的喪失，從而局部或者全部喪失勞動能力。 12從邏輯上分析，勞動能力的喪失是指原來有勞動能力的人的勞動能力局部或者全部失去。如此，則有一個根本的問題，即無民事行為能力人是否具有勞動能力，限制民事行為能力人是否只有局部的勞動能力。根據(jù)民法通則第12條、第13條規(guī)定，在我國，無民事行為能力人包括不滿10周歲的未成年人和完全不能識別自己行為的精神病人，限制民事行為能力人包括10周歲以上的未成年人和不能完全識別自己行為的精神病人。不能識別自己行為的精神病人沒有勞動能力自無疑問，對未成年人和不能完全識別自己行為的精神病人卻需仔細斟酌。對未

9、成年人，其在侵害發(fā)生時確無勞動能力，但并不能排除其以后也沒有勞動能力。一般情況下，隨著年齡的增長，教育程度和勞動技能也隨之增加，其自然會獲得勞動能力并取得勞動收入，侵害行為卻使這種時機喪失。因而未成年人雖然暫時不具有勞動能力，但對其因侵權(quán)行為而導致的殘疾，依理而言，受害人仍然存在獲得收入時機的喪失問題。照此理解，不能完全識別自己行為的精神病人應無勞動能力。不能完全識別自己行為的精神病人，又包括有智力障礙的精神病人和間歇性精神病人。有智力障礙的精神病人，可以進展與自己智力水平相當?shù)拿袷滦袨?間歇性精神病人在其未發(fā)病期間可以區(qū)分自己的行為，有民事行為能力，也具有勞動能力。因此，筆者認為，對不能完全

10、識別自己行為的精神病人，應當成認具有局部的勞動能力，對其勞動能力的喪失也應予以賠償。二、喪失勞動能力損害賠償?shù)睦碚撘罁?jù)(一)流行的主要學說關(guān)于勞動能力喪失損害賠償?shù)睦碚撘罁?jù)，現(xiàn)階段主要有如下三種學說：一是所得喪失說。這種理論認為，損害賠償制度的目的，在于填補被害人實際所受的損害，故被害人縱然喪失或減少勞動能力，但如未發(fā)生實際損害，或受害前與受害后的收入并無差異，就不能請求加害人賠償。所得喪失說在計算損害賠償額時，是以受害人受害前收入與受害后收入的差額為損害額的，所以又稱為差額說。 13德國民法采此說。二是勞動能力喪失說。這種理論認為，受害人因身體或安康受到損害，以至喪失或減少勞動能力本身即為損

11、害，并不限于實際所得的損失。勞動雖不同于一般財物的變換價格，但通過勞動合同的方式，事實上有勞動力的買賣。因此，勞動能力實際上是一種能力資本，依個人能力，而有一定程度的收益行情。所以喪失或減少勞動能力本身就是損害。至于個人實際所得額，不過是評價勞動能力損害程度的資料而已。依這種理論，即使受害人為未成年人、失業(yè)者、家庭主婦等，如果喪失勞動能力，也應當評定損害，而請求加害人賠償。 14英美法系國家和我國地區(qū)均采用這一理論。日本學說及判例原采所得喪失說，現(xiàn)在多采勞動能力喪失說。 15三是生活來源喪失說。這種理論認為，受害人勞動能力喪失或減少，必然導致其生活來源喪失，因而應當賠償受害人的生活補助費，使其

12、生活來源能夠恢復。賠償所救濟的，既不是勞動能力喪失的本身，也不是受害人致殘前后的收入差額，而是受害人致殘前后生活來源的差額。 16這種理論為我國立法和司法實務所采用。民法通則第119條和最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行假設干問題的意見(試行)第146條均規(guī)定，對全部或者局部喪失勞動能力者賠償生活補助費。這三種理論思路迥然不同，各自利弊也相當明顯。就所得喪失說而言，該學說將勞動能力喪失視為一種可期待收入的損失，其著眼點不在于受害人勞動能力的大小，而在于侵害發(fā)生前后依據(jù)該能力所獲得的實際勞動收入的多少，遵循的是賠償間接損害后果的思路。這種學說最突出的優(yōu)點在于容易確定損害的標準，且便于計算賠償額。但也有明顯

13、的缺失:侵權(quán)行為侵害的客體是勞動能力這一人格利益，而非實際勞動收入。實際勞動收入只是受勞動能力影響的間接結(jié)果。在勞動能力的直接損害與收入減少的間接后果之間并不存在必然的聯(lián)系。這就產(chǎn)生了一些所得喪失說不能涵蓋的問題，如受害人依靠出租房屋為生，當勞動能力受損后，只要其仍保有收取房租的根本能力，其實際收入就不會減少。依所得喪失說，將得不到賠償，這顯然不公平。此外，所得喪失說以實際收入為衡量標準，無業(yè)者、未成年人沒有實際收入，不能得到賠償，然而不能排除他們將來取得收入的可能。這是所得喪失說廣受詬病之處。就勞動能力喪失說而言，該說將勞動能力類同為一種實際的物，當其全部或局部喪失后，計算其價值的減少以確定

14、賠償額，遵循的是賠償直接損害后果的思路。這種學說的主要優(yōu)點是;表達了有損害即有賠償?shù)脑瓌t，將勞動能力價值化，使受害人能獲得較為全面的賠償。尤為重要的是，勞動能力喪失說不以減少的收入為賠償對象，突破了實際收入的限制。我國地區(qū)的判例認為：身體或安康受侵害，而減少勞動能力者，其減少及殘存勞動能力的價值，不能以現(xiàn)有的收入為準，蓋現(xiàn)有收入每因特殊因素之存在而與實際所余勞動能力不相等者，現(xiàn)有收入高者，一旦喪失其職位，未必能自他處獲得同一待遇，故所謂減少及殘存勞動能力之價值，應以其能力在通常情況下可能取得之收入為標準。 17 被害人因身體安康被侵害而喪失勞動能力所受之侵害，其金額應就被害人受侵害前之身體安康

15、狀態(tài)、教育程度、專業(yè)技能、社會經(jīng)歷等方面酌定之，不能以一時一地之工作為準。 18勞動能力喪失說的缺點在于，損失的具體衡量標準較難確定。就生活來源喪失說而言，該學說至少具有以下缺點：首先，該說以補償受害人的生活來源為目的，遵循的雖然也是賠償間接損害結(jié)果的思路，但其賠償?shù)臉藴蔬^低，以至民事賠償?shù)囊馑紲p弱，而優(yōu)撫補償?shù)奈兜涝鰪?。依此說，僅僅以一特定標準補足受害人勞動收入中的生活費局部，對加害人的保護可謂周到，而受害人極為不利。其次，該說幾乎完全抹殺受害人的個體差異。一個勤奮的公司總經(jīng)理與一個懶惰的無業(yè)者，在同樣的侵權(quán)場所下獲得的賠償竟無差異，這顯難說是公平。再者，我國各地區(qū)之間的生活水平差異巨大，卻

16、依同一標準予以補償，也不公平。最后，從法律實施的效果來看，我國也不宜采用該說。侵害勞動能力的行為，主要發(fā)生在平等的主體之間，法律對加害人和受害人的利益應當一體保護，不應偏廢。如果過多地考慮受害人一方的經(jīng)濟狀況而制定較低的賠償標準，無疑是對加害行為的縱容，這也不利于法律指引與教育功能的實現(xiàn)，反而會助長不良風氣，危害社會穩(wěn)定。(二)折衷理論一種更趨科學的觀點我國目前的這種立法設計，主要是考慮到我國經(jīng)濟落后，公民收入低而經(jīng)濟負擔能力不夠。 19這樣考慮問題當然也有必要，但是勞動能力喪失賠償理論的選擇，不應違背損害賠償制度的根本原則。從比擬法的角度觀察，各國損害賠償制度盡管具體設計不同，但最高指導原則

17、是同一的，即回復原狀原則。如德國民法典第249條關(guān)于損害賠償?shù)囊话阋?guī)定：損害賠償，應當回復損害事故未發(fā)生下，應有之狀況。法國民法的判例與學說也一致成認，損害賠償，旨在使被害人能夠再處于如同損害未曾發(fā)生前的情況。英國法、美國法也莫不如此。 20勞動能力喪失的損害賠償原則，亦應處于這一最高原則的指導之下。勞動能力全部或局部喪失之后，要回復損害發(fā)生前的狀態(tài)自難實現(xiàn)，但應以賠償受害人如果沒有喪失勞動能力可能取得的一切利益為原則，即貫徹全面賠償原則。而生活來源說距該原則的要求顯然相差甚遠，應該予以廢棄。比擬所得喪失說與勞動能力喪失說，似乎勞動能力喪失說在理論上更為圓滿，而所得喪失說在實務上更為可行。然而

18、，仔細考察不難發(fā)現(xiàn)，這兩種學說還是存在著共通之處的。所得喪失說以因侵害而減少的勞動收入作為賠償?shù)幕鶞?，而勞動能力喪失說的具體計算也離不開對勞動收入的評估。因為勞動能力的評價，無疑需要具體的量化標準，而最方便的量化標準莫過于依該能力可能獲得的勞動收入。只是依勞動能力喪失說的這種收入并非受害人的實際勞動收入，而是依其受侵害前的勞動能力或?qū)砜赡艿膭趧幽芰敨@得的期待收入。因此，勞動能力喪失說雖然出發(fā)點是勞動能力本身，具體計算標準仍然要以可能的勞動收入為依據(jù)，其實質(zhì)上也是一種所得喪失說。從西方各國的司法實務來看，也可發(fā)現(xiàn)所得喪失說與勞動能力喪失說的共通之處。德國在理論上采所得喪失說，但其實務上的做

19、法，卻是以支付定期金為賠償根本方式，分階段計算賠償額。即使對未成年人、失業(yè)者等人，在其到達具有勞動能力年齡時或依社會條件認為可重新就業(yè)的情況下，仍可計算其收入差額。 21而對喪失勞動能力的未成年人而言，在其到達具有勞動能力年齡之前，并不曾有過實際收入，計算依據(jù)只能是期待收入，不存在所謂差額。可見在對未成年人、無業(yè)者的賠償額的計算上，所得喪失說與勞動能力喪失說采用了一樣的依據(jù)。筆者認為，所得喪失說與勞動能力喪失說的差異，主要只是在立法設計時所遵循的思路不同。所得喪失說遵循賠償間接損失的思路，而勞動能力喪失說遵循賠償直接損失的思路。相對而言，賠償直接損失的思路更符合有損害即有賠償?shù)脑瓌t，易于為人們

20、承受。在具體賠償額的計算上，兩種學說都采用了勞動收入作為主要依據(jù)。因此，在確定我國喪失勞動能力損害賠償制度的理論依據(jù)時，應當尋找一種更為科學的理論，以克制以上兩說存在的缺乏。我們認為，可以采用以勞動能力為根底的收入喪失說。此學說既遵循勞動能力喪失說成認勞動能力自身價值的根本思路，又吸收所得喪失說以勞動收入作為損害賠償?shù)木唧w衡量依據(jù)的合理因素，是對勞動能力喪失說和所得喪失說的一種折衷。三、勞動能力喪失程度的衡量(一)衡量勞動能力喪失程度的原則依照以勞動能力為根底的收入喪失說，勞動能力本身的喪失被視為財產(chǎn)上的損害，計算賠償額時首先要對勞動能力的喪失程度進展衡量。然而，勞動能力不是一種實實在在的物，

21、與一般的財產(chǎn)相比更難以量化，對喪失勞動能力程度的衡量應當遵循以下原則：1.期待利益原則。期待利益，指未來的應得利益。依勞動能力喪失說，勞動能力的賠償不以侵害發(fā)生時的實際收入損失為標準，而是基于勞動能力的大小來計算。在日本也有類似的概念，稱為逸失利益。 22日本以前的立法認為逸失利益是所得(收入)的喪失，但后來學說和判例更傾向于將勞動能力喪失本身視為財產(chǎn)的損害，因而在日本，逸失利益現(xiàn)在是指因勞動能力喪失而損害的未來應得利益。這一原則是喪失勞動能力賠償與一般財產(chǎn)損害賠償最主要的區(qū)別。2.間接標準原則。勞動能力喪失說遵循的是賠償直接損害后果的思路，在確定具體賠償依據(jù)時，不得不借助間接的勞動收入為標準

22、。由于勞動能力本質(zhì)上無法計算，其衡量的依據(jù)實際上仍是勞動收入。3、綜合要素原則。為衡量勞動能力，必須綜合教育程度、專業(yè)技能、社會經(jīng)歷、安康狀況等諸多可能影響勞動收入的要素。4.標準化原則。正因為勞動能力的不可計量性，在確定期待利益時，更應堅持標準化的方法，科學地計算影響勞動收入的諸多要素在收入體系中的比值。5.個體差異性原則。不同自然人的勞動能力是有差異的。在確立衡量標準時，應當堅持具體情況具體分析的方法，使衡量結(jié)果表達出個體差異性。(二)衡量勞動能力喪失的標準我國法理上將勞動勞動能力喪失程度分為全部喪失和局部喪失兩種， 23但司法實務上并沒有關(guān)于認定勞動能力喪失程度的統(tǒng)一標準。一般是參照工傷

23、與職業(yè)病致殘程度鑒定標準。符合該標準中的傷殘一級至四級的為全部喪失勞動能力;五級至六級的為大局部喪失勞動能力;七級至十級的為局部喪失勞動能力。 24筆者認為，僅以身體上所受傷害的程度來衡量勞動能力的喪失程度有失偏頗。身體安康狀況只是影響勞動能力的因素之一。安康狀況一樣的人，實際的勞動能力可能相差懸殊。尤其在現(xiàn)代社會，體力因素在創(chuàng)造勞動收入上的奉獻已是越來越小。實際上，影響勞動能力的要素是多方面的，不同的要素對不同受害人的勞動能力的影響力也有不同。但總有一些是對所有人的勞動能力都有較大影響的。因此，在具體衡量勞動能力時，應當考慮以下主要因素：(1)年齡、性別;(2)教育程度;(3)專業(yè)技能;(4

24、)社會經(jīng)歷;(6)安康狀況等。此外，對于有勞動收入的受害人，侵害發(fā)生前的實際收入水平也是重要的參考因素。為了統(tǒng)一標準，在衡量時，可以參照日本的做法，根據(jù)不同要素對勞動能力影響的大小制定勞動能力喪失率表，并設定一定的自由裁量幅度。四、喪失勞動能力損害賠償?shù)囊?guī)則(一)賠償?shù)膰鷨适趧幽芰Φ膿p害賠償圍，各國立法一般包括有以下工程：(1)受害人因勞動能力全部或者局部喪失將來減少的收入;(2)因維持傷害后受害人身體或安康而增加的必需的費用支出;(3)傷害后受害人變更職業(yè)所需的準備和因變更職業(yè)所減少的收入;(4)精神撫慰金。 25在我國，現(xiàn)行立法對喪失勞動能力賠償圍沒有統(tǒng)一的規(guī)定。民法通則和最高人民法院關(guān)

25、于貫徹執(zhí)行假設干問題的意見(試行)僅作了原則性規(guī)定，實務多是參照國務院道路交通事故處理方法來處理。由于采用了生活來源喪失說，賠償工程以生活補助費為主，標準很低。筆者認為，我國應采用以勞動能力為根底的收入喪失說作為勞動能力賠償?shù)囊罁?jù)。除侵犯安康權(quán)而應賠償?shù)尼t(yī)療費、護理費、因誤工減少的收入等費用外，應確定以下賠償工程：1.勞動收入賠償金勞動收入賠償金是因喪失全部或局部勞動能力而獲得的對未來應得收入的賠償，即對喪失勞動能力的期待利益的賠償。其賠償對象相當于西方國家的因勞動能力喪失受害人將來減少的收入、日本的逸失利益和我國地區(qū)的喪失或減少勞動能力之損害。我國法律目前沒有規(guī)定此項賠償工程，只是規(guī)定生活補

26、助費。筆者建議應當取消生活補助費而代之以勞動收入賠償金，并確定其為喪失勞動能力的主要賠償工程。勞動收入賠償金的計算，美國學者認為從理論上至少應考慮以下方面：(1)原告(在侵害前)根本的勞動能力;(2)勞動能力減少的百分比;(3)殘疾狀態(tài)預期持續(xù)的時間;(4)可期待的利益很明顯，原告活得越長，所累積的利益損失越大。 26這種計算方式以受害人的勞動能力為根底，兼顧因勞動能力而損失的利益(收入)和損失持續(xù)的時間，能比擬科學地計算因喪失勞動能力所造成的損失，頗值借鑒。筆者認為,我國可采用如下方法計算勞動收入賠償金:首先，依照前文所述的原則，綜合多種要素衡量勞動能力的喪失程度;其次，在勞動能力喪失程度的

27、根底上計算每年收入的損失;最后,估算喪失勞動能力的期間，以確定賠償總額。關(guān)于喪失勞動能力的期間，我國法律和司法解釋都沒有具體規(guī)定。司法實務中在確定生活補助費的賠償年限時，大多參照道路交通事故處理方法的規(guī)定。該法第37條第(5)項規(guī)定：自定殘之月起，賠償二十年。但五十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年，最低不少于十年;七十周歲以上的按五年計算。該規(guī)定對受害人很不公平。依此規(guī)定，例如受害人致殘時只有十歲，則只能獲得三十歲前的生活費補償，其后漫長歲月的生活來源難以保證。筆者認為，在此問題上，日本實務的做法可資借鑒。日本對勞動能力喪失期間確實定，原則上以一般人的就職可能年限為基準。即勞動能力喪失期間是

28、以就職的可能年齡(法定退休年齡)減去受害當時的年齡所得的數(shù)值，勞動能力喪失期間也就是應賠償?shù)哪晗蕖?27依此原則，我國對喪失勞動能力期間確實定也可以參照平均壽命和法定退休年齡。具體做法是：受害人為有勞動能力的成年人(18歲至退休年齡間)，一般以法定退休年齡減去受害時的年齡為基準計算其勞動能力喪失的期間，對退休年齡至全國平均壽命之間的年限，每年還應按年度勞動能力喪失賠償金的一定比值賠償(相當于退休金);受害人為未成年人，原則上按18歲至法定退休年齡之間的年數(shù)來確定年限;受害人超過法定退休年齡的，以平均壽命減去受害時年齡的差額確定年限，按受害人本人的實際退休金的一定比值賠償;受害人無退休金的，按當

29、地平均收入的一定比值賠償;受害人超過平均壽命的，根據(jù)受害人的安康狀況確定年限，一般可定為5年，每年的賠償額同第種情況。2.殘疾用具費殘疾用具費，又叫生活自助用具費，指受害致殘者購置必要的功能輔助器具所需的費用。如癱瘓后購置的輪椅、截肢后購置的假肢、失明后安裝的假眼球、聽力減弱購置的助聽器等。消費者權(quán)益保護法、產(chǎn)品質(zhì)量法、道路交通事故處理方法均對此項費用做了規(guī)定。道路交通事故處理方法尤其規(guī)定，因殘疾需要配置補償功能的器具的，憑醫(yī)院的證明按照普及型器具的費用計算。這項費用屬于國外立法中因維持傷害后受害人身體或安康而增加的必需的費用支出中的一項。3.生活上增加的必需支出生活上增加的必需支出，主要包括

30、因生活不能自理的護理費、非服特殊藥品或食品身體不能支持者而支出的費用、因致殘重新謀求職業(yè)的學習費等。這些費用賠償，我國立法上未予明確規(guī)定，司法實務中也未給予必要的重視。 284.特殊醫(yī)療費。特殊醫(yī)療費一般包括補救性醫(yī)療費和康復性醫(yī)療費。對于前者，應當依據(jù)醫(yī)療診斷和實際需要給予賠償。對于后者，在目前這種多元化利益主體并存的社會環(huán)境里，應當慎重對待，根據(jù)情況予以適當補償，原則上不能全部賠償。 295.被扶養(yǎng)人生活費被扶養(yǎng)人生活費，是指依靠喪失勞動能力的被害人實際扶養(yǎng)的人，有權(quán)要求加害人支付必須的生活費用。這是一項對間承受害人的損害賠償，有的學者稱其為對關(guān)系利益損害的賠償。 30這項費用的賠償對象并

31、非喪失勞動能力的受害人本人，而是受其實際扶養(yǎng)的人。正因為這是對間承受害人的賠償，其賠償標準較之對直承受害人要低。立法中規(guī)定，只支付必要或必需的生活費，而且被扶養(yǎng)人必須沒有其他生活來源。這項賠償?shù)臉藴手恍铦M足被扶養(yǎng)人的根本生活需求即可，具有補償?shù)男再|(zhì)。6.精神撫慰金精神撫慰金是指對身體權(quán)、安康權(quán)、生命權(quán)等物質(zhì)性人格權(quán)的非財產(chǎn)損害，即對人的精神痛苦、精神創(chuàng)傷給予的賠償。西方國家對喪失勞動能力的損害賠償，一般都規(guī)定有精神撫慰金制度。我國直到2001年最高人民法院公布關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任假設干問題的解釋時，才第一次明確了精神撫慰金。該司法解釋第1條規(guī)定：自然人因生命權(quán)、安康權(quán)、身體權(quán)遭受非

32、法侵害，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。第9條規(guī)定：精神損害撫慰金包括以下方式：(一)致人殘疾的，為殘疾賠償金;(二)致人死亡的，為死亡賠償金;(三)其它損害情形下的精神撫慰金。由此可見，喪失勞動能力的精神撫慰金，在我國主要是采用殘疾賠償金的方式。在最高人民法院公布關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任假設干問題的解釋之前，我國在消費者權(quán)益保護法和國家賠償法中已有了關(guān)于殘疾賠償金的規(guī)定。根據(jù)參與制定消費者權(quán)益保護的有關(guān)部門的解釋，該法中的殘疾賠償金包含多種損害的賠償，如*種功能的喪失、影響美觀、造成精神痛苦等。因而具備精神撫慰金的功能。筆者認為，我國對物質(zhì)性人格權(quán)的非財產(chǎn)

33、損害明確規(guī)定賠償精神損害撫慰金是立法上的一個重大進步。但是將精神損害撫慰金的名稱定為殘疾賠償金、死亡賠償金則殊為不妥。殘疾賠償金、死亡賠償金并不能從字面意思上表達出精神損害撫慰金的功能，反而可能給人以為這是致殘、致死的全部賠償額的誤解。因此，不如直接改稱精神撫慰金。(二)賠償?shù)姆绞脚c計算各國因為勞動能力損害賠償依據(jù)的理論不同，采用的賠償方式也各不一樣。采勞動能力喪失說的國家，一般實行一次性賠償方式，如英美法國家。我國地區(qū)民法典也是以一次性賠償為主要方式 31。采所得喪失說的國家，一般實行定期金的賠償方式，如德國。筆者認為，在一般情況下，采用定期金賠償較為有利。實行一次性給付方法，可以盡早消滅賠

34、償法律關(guān)系，有利于社會生活的有序和穩(wěn)定。其不利的方面是需加害人一次性支付大量的金錢。較適宜的政策考慮是，應堅持以定期金賠償為主，如果有條件一次性支付，加害人又同意的，可以一次性給付。采用一次性給付賠償總額的方法時，由于是把將來的給付改變?yōu)楝F(xiàn)在的給付，因而應扣除中間的利息因素。這種利息因素的扣除方法，國外通行的是依霍夫曼公式或萊布尼茲公式計算。此點堪為我國吸收。 32五、喪失勞動能力賠償請求權(quán)主體喪失勞動能力賠償請求權(quán)主體主要是因侵害行為而喪失勞動能力的直承受害主體，但在特殊情況下也包括間承受害主體。(一)直承受害主體直承受害主體是指受害者本人，又分為一般的直承受害主體和特殊的直承受害主體。喪失

35、勞動能力的直承受害主體可以要求賠償勞動收入賠償金、殘疾用具費、生活上增加的必需支出、特殊醫(yī)療費和精神撫慰金。 331.一般的直承受害主體：有勞動收入的成年人對有勞動收入的成年人因勞動能力喪失導致的損害，各國一般均以其侵害發(fā)生前的實際收入作為重要的參考因素，并綜合考慮其它要素。英美法系國家的做法是，將其在審判之際所原本取得的稅后收入作為比擬的標準，并且考慮其不能從事職業(yè)活動的程度和時間，之后再確定一筆總的數(shù)額;在確定此筆總的數(shù)額時，還要考慮各種具體因素，諸如其原本有更大程度利用勞動能力的可能性，其原本可能會取得的職務上的晉升和更大技能的獲得。此時，應當相應地增加此種賠償總額;同時，還應考慮生活的

36、變遷，諸如得病的可能性、失業(yè)的可能性，即使侵權(quán)行為沒有實施時，也會因此而減少此種賠償數(shù)額。 34日本法的判例在計算逸失利益時，采用勞動能力的喪失率乘以事故前的收入或勞動者的平均工資的做法。 35筆者認為，我國對有勞動收入者的勞動能力喪失的計算，應當綜合考慮受害人侵害發(fā)生前的收入、與受害人同等條件(指教育程度、勞動技能、社會經(jīng)歷、安康狀況等)的一般人的收入水平、使受害人勞動收入增加或減少的可能性等因素，并按照前文所述的方法計算賠償總額。2.幾種特殊的直承受害主體(1) 未成年人。未成年人一般尚不具有勞動能力，也無從事職業(yè)活動的收入，其是否可因喪失勞動能力而獲得賠償，我國立法和實務持否認的態(tài)度。然

37、而，受侵害時不具有勞動能力并不意味著其將來不會具有勞動能力并取得勞動收入。因此，未成年人勞動能力喪失的損害實質(zhì)上是一種職業(yè)上的取得收入時機的損失，根據(jù)回復原狀原則，應當對這一時機的損失予以賠償。未成年人未來收入的損失額的計算是一個難題。因為很難推斷未成年人將來從事的職業(yè)。日本的做法是，受害人為幼兒、學生的，其根本收入仍以工資調(diào)查表的平均工資額為計算根底。如果受害人生前已為大專或大學學生，則以該同等學歷的平均工資額為準。另外，受害人已明顯存在將來可能就職于特種職業(yè)的場合，則以該特種職業(yè)的平均工資額為準。 36有學者認為，應當從未成年人所處的具體環(huán)境中，大致推斷其未來的職業(yè)性質(zhì)和職業(yè)收入，具體應考

38、慮其目前正承受的教育性質(zhì)、學習成績、家庭狀況、父母的收入等因素確定其損失。 37筆者贊同之。(2) 無業(yè)者。無業(yè)者情況與未成年人有相似之處，同樣是一種職業(yè)上的取得收入時機的損失。在日本，受害人為無職者的場合，只要其于事故時具有通常的勞動能力和勞動意思，判例一般成認其逸失利益，原則上以工資調(diào)查表上的男女勞動者平均工資額為其根本收入的計算標準。 38筆者認為，無業(yè)者不完全等同于未成年人，未成年人的勞動能力是預期的，將來從事何種職業(yè)尚未可知，而無業(yè)者的勞動能力則是現(xiàn)實的，其可能已有過從業(yè)的經(jīng)歷，將來可能從事的職業(yè)也較易推斷。對無業(yè)者喪失勞動能力的損失，應當根據(jù)教育程度、勞動技能、社會經(jīng)歷、安康狀況等

39、因素推斷其職業(yè)領(lǐng)域，再以該領(lǐng)域的平均工資作為計算的基準。(3) 家庭婦女。家庭婦女因侵權(quán)行為而喪失勞動能力，可否取得對其勞動能力損害的賠償各國對此主要有兩種態(tài)度：有些國家不成認家庭婦女勞動能力本身的價值，當家庭婦女沒有雇傭替代勞動力時就不能請求損害賠償。如希臘只賠償因此而實際雇傭的勞動力的支出，丹麥法院堅持認為只有當存在實際費用的支出時才存在可賠償性財產(chǎn)損失。 39但越來越多的國家開場將家庭婦女所從事的家務勞動視為一種類似的職業(yè)活動，如意大利最高法院以家務勞動的假想收入作為計算財產(chǎn)損失的根底， 40日本最判昭和49年7月19日判決認為，妻子的家務勞動產(chǎn)生財產(chǎn)上的利益，這種利益與女子雇傭勞動者的

40、平均薪金相當。 41筆者認為，家庭婦女本身具有勞動能力，其所從事的家務勞動也是職業(yè)勞動的一種，沒有理由被無視。而且隨著家務勞動社會化趨勢的增強，家庭勞務市場已經(jīng)形成，家庭婦女勞動力的價值也可以量化了。對家庭婦女因侵權(quán)導致的勞動能力喪失，不管是否雇傭替代勞動力，都應當獲得對勞動能力損失的賠償。其具體賠償額，根據(jù)學者的意見，可以用同類勞務的市場價格來確定。 42(二)間承受害主體1.受害人所扶養(yǎng)的人受害人所扶養(yǎng)的人可要求賠償必要的生活費。值得注意的是，受害人所扶養(yǎng)的人不僅包括其依法律法規(guī)負有撫養(yǎng)義務并實際提供撫養(yǎng)的人，還包括其暫時沒有撫養(yǎng)能力但將來可能提供撫養(yǎng)的人， 43以及受侵害時尚未出生，但將

41、來很有可能出生且受害人有撫養(yǎng)義務的人。如*人結(jié)婚后不久被致殘疾，兩年后生一小孩，生兒育女為人的根本權(quán)利之一，為人父母應當撫養(yǎng)。 44對該小孩的必要的生活費，應當可以再要求加害人賠償。2.受害人的近親屬受害人的近親屬在因受害人喪失勞動能力而遭受精神痛苦時，也可作為精神慰藉金的賠償請求人。近親屬的圍，根據(jù)最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行假設干問題的意見(試行)第12條的規(guī)定，為配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、子女、外子女。1 史尚寬：債法總論，中國政法大學2000年版，第148頁。2 俊浩主編：民法學原理，中國政法大學2000年版，第145頁。3 立新：人身權(quán)法論，人民法院2001年版，第4

42、33頁。4 寇志新總編：民法學，人民1998年版，第1020頁。5 王利明主編：人格權(quán)新論，人民1997年版，第274頁。6 王利明、立新主編：人格權(quán)與新聞侵權(quán)，中國方正2000年版，第257頁。7 立新：人身權(quán)法論，人民法院2001年版，第86頁。8 關(guān)于一般人格權(quán)的容構(gòu)成，請參見王利明、立新、輝編著：人格權(quán)法，法律1997版，第23-47頁。9 參見中國大百科全書法學，第502頁。10 我國民法通則用殘廢一詞，消費者權(quán)益保護法則用殘疾一詞。有學者認為殘廢一詞多有貶義，主用殘疾一詞替換。參見新寶著：中國侵權(quán)行為法(第二版)，中國社會科學1998年版，第269頁。11 參見辭海(縮印本)，第1

43、507頁。12 最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則假設干問題的意見(試行)第146、147條規(guī)定了對侵害他人使其喪失全部或局部勞動能力的賠償圍。另外我國國家賠償法也規(guī)定了侵害公民生命安康權(quán)，造成局部或全部喪失勞動能力的賠償問題。現(xiàn)在看來，二者對勞動能力喪失原因的表述都不準確，僅僅侵害公民身體權(quán)并不必然導致勞動能力的喪失，而生命安康權(quán)的表述則混淆了生命權(quán)與安康權(quán)的界限。筆者建議，立法上應將勞動能力喪失的原因規(guī)定為侵害公民的安康權(quán)，造成局部或全部喪失勞動能力。13 曾隆興：現(xiàn)代損害賠償法論，第196-197頁。14 曾隆興：現(xiàn)代損害賠償法論，第196-197頁。15 參見士國：現(xiàn)代侵權(quán)損害賠償研究，法律1998年版，第1