企業(yè)并購中的法律問題--yuanyi-XXXX-9

1、企業(yè)并購中的法律問題 2010年9月本材料只限于作者本人在北京國家會計教學中使用，作者保留所有權利。未經作者書面同意，任何人不得以任何方式、在任何場所使用或者傳播本人材料的全部或者任何部分。1簡介法學博士，副教授。中國執(zhí)業(yè)律師（大陸）美國紐約州執(zhí)業(yè)律師主要從事公司證券法、合同法、跨國投資法律問題等領域的研究和實務聯系方式： 86-10-64505148，86-2幾個概念的法律厘清并購收購兼并重組改制公司制改造股份制改造國有資產法的界定3企業(yè)并購的主要法律依據法律類民法通則、公司法、證券法、合同法、企業(yè)國有資產法、物權法、勞動合同法、反壟斷法行政法規(guī)企業(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行條例企業(yè)國有資產產權登

2、記管理辦法國有資產評估管理條例股票發(fā)行與交易條例公司登記管理條例4企業(yè)并購的主要法律依據部門規(guī)章上市公司收購管理辦法上市公司重大資產重組管理辦法 企業(yè)國有產權轉讓管理暫行辦法國有資產評估管理若干問題的規(guī)定關于做好國有大中型企業(yè)主輔分離改制分流安置富余人員有關工作的通知公司登記管理條例實施細則其他關于加強企業(yè)國有產權轉讓監(jiān)督管理工作的通知企業(yè)國有資產產權登記業(yè)務辦理規(guī)則最高法院關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定5法律規(guī)治的主要目標并購重組中的問題及目標問題目標方法并購的規(guī)范性公司治理的有效性改制中的問題及目標問題目標方法公開：交易的程序公平：資產的評估程序公正：加強監(jiān)督6法律規(guī)治

3、的主要目標不同類型交易的不同規(guī)范上市公司：規(guī)范性和公司治理國有資產非上市的非國有購并重組：契約自由原則7企業(yè)購并中的法律實務問題共性問題購并之前的法律風險評估反壟斷法公司法證券法并購程序中的法律審查并購合同的簽署批準與審核股東會的通過對債權人的通知登記變更手續(xù)后續(xù)法律問題處理契約整合問題8企業(yè)購并中的法律實務問題共性問題企業(yè)并購的交易模式購并的法律目的購并的主體單獨收購與共同收購購并的客體股權與資產購并的對價現金、證券與其他資產購并的方式協(xié)議與要約9收購合同中的主要條款換股比例的約定與調整條款生效條款的約定價金保留條款禁止競業(yè)條款禁止重大不利處分條款承諾與保證條款解約、違約及賠償、補償條款購并

4、后的公司控制權安排條款10達能與哇哈哈 1996年2月9日，法國達能集團公司(以下稱“達能公司”)的子公司與杭州娃哈哈集團公司(以下稱“娃哈哈集團”)及杭州娃哈哈美食城股份有限公司三方共同簽訂了關于成立杭州娃哈哈食品有限公司(以下稱“合資公司”)的合資經營合同，其中約定：娃哈哈集團以作價一億人民幣的“娃哈哈”商標中的5000萬元作為對合資公司的資本出資(另5000萬元由成立后的合資企業(yè)購買)。111996年2月17日，浙江省外經委批準了上述合資經營合同。在辦理了驗資及相關的審核手續(xù)后，合資公司于同年2月18日領取了營業(yè)執(zhí)照正式成立(后合資公司的外方股東達能的子公司將其全部股權轉讓給了達能公司)

5、。121996年2月29日，娃哈哈集團與合資公司簽訂商標轉讓合同，其中約定：娃哈哈集團將“娃哈哈”商標及其受法律保護的一切權利、所有權和權益(包括商業(yè)名稱和公司名稱中使用娃哈哈字樣的權利和附于商標的商譽)轉讓給合資公司。商標總價值一億元人民幣，其中5000萬元人民幣作為對合資公司注冊資本的出資。本協(xié)議簽訂后，娃哈哈集團將喪失在商標中和對商標的一切權利和利益，并應立即停止繼續(xù)使用商標。本協(xié)議簽訂后在合資公司獲發(fā)營業(yè)執(zhí)照后的90天內，辦理有關的商標轉讓登記手續(xù)。就該合同糾紛的解決方式雙方約定：提交上海市仲裁委員會仲裁，但如果杭州成立仲裁委員會則仲裁應在杭州進行131999年5月18日，由于出資商標

6、的轉讓登記手續(xù)一直沒能完成，娃哈哈集團與合資公司又簽訂了一份關于“娃哈哈”商標的商標許可合同，其中約定：根據1996年的商標轉讓合同和資產轉讓合同，娃哈哈集團已將商標的所有權轉讓給合資公司，在中國商標局審批轉讓注冊期間，簽訂本許可合同以列名雙方的權利和義務。娃哈哈集團向合資公司提供一個專有和不可撤消的權利和使用許可。簽署簡式合同僅為了在中國商標局備案之用，如本合同與簡式合同有不一致的地方，將以本合同條款為準。商標許可使用的期限是合資公司終止或者商標轉讓登記手續(xù)完成。就該合同糾紛的解決方式，雙方約定提交中國貿促會仲裁委員會仲裁。 142007年始，娃哈哈集團與達能公司、合資公司就娃哈哈商標的權屬

7、及有關合資經營合同履行等問題產生了糾紛。娃哈哈集團認為其仍然是商標權人同時拒絕繼續(xù)履行出資義務、辦理商標轉移登記手續(xù)。2007年5月9日，達能公司依照仲裁協(xié)議，就與娃哈哈集團之間的合資經營合同糾紛向斯德哥爾摩仲裁委員會提起了仲裁。152007年6月7日，國家商標局出具商標監(jiān)字2007第90號關于娃哈哈商標轉讓申請審核情況的復函，該復函提到：娃哈哈集團于1996年4月和1997年9月先后向我局提交了關于請求轉讓娃哈哈商標的報告和關于轉讓娃哈哈注冊商標的報告，要求將該公司名下的200多件注冊商標轉讓給合資公司，但我局根據企業(yè)商標管理若干規(guī)定，均未同意轉讓。1999年7月，娃哈哈集團向我局提交了許可

8、合資公司使用其注冊商標的許可合同備案申請，我局于同年予以備案。162007年6月13日，娃哈哈集團以商標轉讓合同的仲裁條款為依據，在杭州仲裁委員會對合資公司提起了仲裁，請求確認商標轉讓合同無效。對此，達能公司提出反請求，要求娃哈哈集團履行法定的出資義務，辦理商標轉移登記手續(xù)。2009年9月雙方和解。17企業(yè)并購中的法律實務問題個性問題股權轉讓問題有限公司的優(yōu)先購買權與股權變動的效力轉讓中的內部程序瑕疵與表見行為隱名出資問題股權證明文件的沖突解決股權托管問題18企業(yè)并購中的法律實務問題個性問題權利與權利變動動產的權利確定與變動不動產的權利確定與變動無形資產的權利確定與變動專利商標非專利專有技術著

9、作權19企業(yè)并購中的法律實務問題個性問題自我交易和關聯交易自我交易什么是自我交易與該交易存在利益關系將導致利益沖突具有重要性法律要求公平性原則非厲害關系董事同意股東會同意實質公平披露要求20企業(yè)并購中的法律實務問題個性問題關聯交易定義及本質我國公司法的規(guī)定實質性和程序性21企業(yè)并購中的法律實務問題個性問題合同效力的判定合同有效條件合同無效情形效力待定情形改制合同的效力確定一般態(tài)度未經審批的一般違規(guī)的22企業(yè)并購中的法律實務問題個性問題債務承擔及債權人的保護問題債務承擔債務轉移債權人的保護公司法的規(guī)定困境及解決方法23企業(yè)并購中的法律實務問題個性問題公司的控制權問題公司控制權出售為什么會有控制權

10、出售法律的態(tài)度例外劫掠行為董事職務的出售與控制權有關的四種股東表決權表決權代理表決權信托股東表決協(xié)議累計投票制24企業(yè)并購中的法律實務問題個性問題評估與回贖權為什么要有回贖權適用標準適用范圍評估程序與公平價格程序公平價格的確定25企業(yè)并購中的法律問題個性問題并購中的反制措施及司法態(tài)度對反制措施的態(tài)度制造絆腳石驅鯊劑提高或者限制股份的表決權毒丸對目標公司估價的操縱綠色郵件與白色郵件小精靈白衣騎士鎖定交易焦土政策26上市公司收購中的特殊法律問題披露與持股變化特殊機構投資者持股變動的信息披露和交易限制問題 全國社會保障基金證券投資基金 合格境外機構投資者 境外BVI公司 27上市公司收購中的特殊法律

11、問題披露與持股變化投資者違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份問題通過證券交易所競價交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份 通過證券交易所大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持或者減持上市公司股份 持股30%以下的投資者通過競價交易系統(tǒng)或者大宗交易系統(tǒng)違規(guī)超比例增持上市公司股份 持股30%以上的投資者繼續(xù)增持股份的信息披露問題 增持前投資者已經為上市公司第一大股東的情形 增持前投資者不是上市公司第一大股東的情形 28上市公司收購中的特殊法律問題披露與持股變化國有股協(xié)議轉讓中對上市公司實際控制人未發(fā)生變化的認定問題 實際控制人與控股股東之間的主體發(fā)生變更或者被注銷要不要履行要約豁免和信息披露義務問題中間層主體被注銷或者發(fā)生變更涉及到所持上市公司股份過戶的情形 中間層主體被注銷或者發(fā)生變更不涉及到所持上市公司股份過戶的情形 29上市公司收購中的法律問題-重組上市公司重大資產重組中的程序性問題 正在被立案調查的上市公司進入重大資產重組程序問題 股東大會決議有效期內終止執(zhí)行重大重組方案的程序問題 重大資產重組方案未獲得證監(jiān)會核準再次啟動重大資產重組程序的時間間隔問題 重大資產重組方案被證監(jiān)會重組委否決的主要原因擬注入的資產權屬存