《國際私法》課件2國際私法的淵源

1、第二章 國際私法的淵源第一節(jié)國內(nèi)立法 一、國內(nèi)立法 1756年巴伐利亞法典是迄今所知的歐洲最早的規(guī)定國際私法規(guī)范的國內(nèi)立法。1794年的普魯士法典。它第一次規(guī)定了住所的積極沖突應(yīng)適用認(rèn)為合同或行為有效的住所地法。1804年的法國民法典開啟了近代國家國際私法立法先河。二、國際私法的立法的主要模式1、散見式（分散立法式）該立法方式是將國際私法規(guī)范分散規(guī)定在民（商）法典的不同篇章或某些單行法規(guī)中。代表：1804年法國民法典2、專章或?qū)Ｆ郊丛诿穹ǖ浠蚱渌ǖ渲辛腥雽Ｕ禄驅(qū)Ｆ^為集中和系統(tǒng)地規(guī)定國際私法規(guī)范。代表：我國民法通則第八章中規(guī)定了“涉外民事關(guān)系的法律適用”規(guī)范，民事訴訟法第四編比較系統(tǒng)地規(guī)定

2、了國際民事訴訟程序規(guī)范。3、法典式（單行立法式）是以專門法典或?qū)ｉT法規(guī)的形式制定系統(tǒng)的國際私法規(guī)范。代表：1896年德國民法施行法。1898年，日本也制定了專門的國際私法規(guī)范日本法例。三、當(dāng)代國際私法國內(nèi)立法的主要特點及發(fā)展趨勢（一）體例上向單行法方向發(fā)展（二）調(diào)整對象擴(kuò)大 （三）沖突規(guī)范多采雙邊和選擇性沖突規(guī)范（四）彈性連結(jié)點在立法中廣泛采用（五）采用政策定向和結(jié)果選擇的方法第二節(jié) 司法判例一、普通法系國家，判例是其國際私法的重要淵源美國1934年由比爾任報告員出版了沖突法第一次重述，1971年由里斯任報告員出版了沖突法第二次重述。二、大陸法系國家的判例法國最高法院在“鮑富萊蒙案”中確立的規(guī)

3、避內(nèi)國法無效原則、在“福爾果案”中確立的反致制度、在“李查蒂案”中確認(rèn)的當(dāng)事人締約能力適用行為地法規(guī)則等都已成為法國國際私法的先例。在日本，由國際私法學(xué)者池原季雄精選了100多個處理涉外民商事法律關(guān)系的判例編輯出版的涉外判例百選，也已成為法院處理涉外民商事案件的重要參考依據(jù)。第三節(jié) 國際條約國際條約是指兩個或兩個以上國家之間締結(jié)的關(guān)于確立、變更或終止它們之間權(quán)利與義務(wù)的書面協(xié)定，它是國際私法的主要淵源。國際條約既可以規(guī)定沖突規(guī)范，又可以規(guī)定統(tǒng)一實體規(guī)范，還可以規(guī)定相互給予對方公民和法人民商事地位的規(guī)范以及國際民事訴訟與商事仲裁程序規(guī)范。從事國際私法統(tǒng)一工作的國際組織（一）南美洲會議及泛美會議1

4、928年1月，第6屆泛美會議通過了以古巴法學(xué)家布斯特曼特的名字命名的國際私法法典，即布斯特曼特法典。該法典全文分四卷計437條，全面系統(tǒng)地規(guī)定了有關(guān)國際民法、國際商法、國際刑法和國際程序法。法典的制定，是美洲國家數(shù)十年來的國際私法統(tǒng)一運(yùn)動的成果。（二）海牙國際私法會議1893年荷蘭政府采納了荷蘭法學(xué)家阿瑟的主張，在海牙舉行了第1屆海牙國際私法會議。從1893年第1屆會議到1951年第7屆會議召開，海牙國際私法會議都只是以臨時性國際會議的形式存在，沒有常設(shè)機(jī)構(gòu)。1951年第7屆海牙國際私法會議通過了海牙國際私法會議章程后，才將其確認(rèn)為國際私法立法常設(shè)性政府間組織。中國于1987年7月3日正式加入

5、該組織。（三）國際聯(lián)盟和聯(lián)合國的國際私法統(tǒng)一運(yùn)動1980年聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約1985年國際商事仲裁示范法1930年關(guān)于國籍法律沖突的若干問題的海牙公約1930年關(guān)于解決本票、匯票的法律沖突的日內(nèi)瓦公約1958年關(guān)于承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的公約（紐約公約）第四節(jié) 國際慣例國際慣例就是指在國際實踐中，反復(fù)使用而形成的，具有固定內(nèi)容、未經(jīng)立法程序制定的，如果為一國所承認(rèn)或為當(dāng)事人所采用，就對其具有約束力的一種習(xí)慣做法或常例。我國學(xué)者一般認(rèn)為，國際慣例有強(qiáng)制性慣例和任意性慣例之分。強(qiáng)制性慣例不需要當(dāng)事人選擇或承認(rèn)就對當(dāng)事人具有約束力，任意性慣例只有經(jīng)過當(dāng)事人的選擇或承認(rèn)，才對其具有約束力。國際

6、慣例包括實體規(guī)則及法律選擇規(guī)則。傳統(tǒng)上一般認(rèn)為實體性國際慣例屬任意性慣例。但：根據(jù)聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約第9條第2款，“除非另有協(xié)議，雙方當(dāng)事人應(yīng)被視為已默示地同意對他們的合同或合同的訂立適用雙方當(dāng)事人已知道或理應(yīng)知道的慣例，而這種慣例，在國際貿(mào)易上，已為有關(guān)特定貿(mào)易所涉同類合同的當(dāng)事人廣泛知道并為他們所經(jīng)常遵守?！痹诖朔N情形下，國際慣例具有自動對當(dāng)事人適用的效力，而不依當(dāng)事人的選擇。在國際私法中，國際慣例大量存在。在外國人的民商事法律地位方面，如有“國民待遇原則”等，在沖突法方面，有“不動產(chǎn)物權(quán)依物之所在地法”原則、“公共秩序原則”、意思自治原則、“既得權(quán)的尊重與保護(hù)”原則、“場所支配行為”原則等。在國際民事訴訟程序方面，有“程序問題依法院地法”原則等。所有這些都是在國際實踐中形成的，為各國所普遍接受的，都已成為國際私法的淵源。第五節(jié) 學(xué)說或法理英美普通法系國家認(rèn)為學(xué)者的學(xué)說也是國