第四章股份有限公司

1、第四第四 章章股份有限公司股份有限公司教學(xué)目的和重點通過本章學(xué)習(xí)掌握股份有限公司的概念與特征；了解股份有限公司與有限責(zé)任公司的區(qū)別；掌握股份有限公司的設(shè)立和股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)；重點掌握股份與股票的概念、股份的發(fā)行和股份的轉(zhuǎn)讓。第一節(jié)第一節(jié) 股份有限公司概述股份有限公司概述 (一)概念 指由一定人數(shù)的股東組成，指由一定人數(shù)的股東組成， 6.設(shè)立條件及程序嚴(yán)格性二、股份有限公司與有限責(zé)任公二、股份有限公司與有限責(zé)任公司的區(qū)別司的區(qū)別1.規(guī)模大小不同2.募集資本和賬目公開程度不同3.股東人數(shù)多少不同4.組織機(jī)構(gòu)繁簡不同5.所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離程度不同6.籌集資本的方式不同7.股權(quán)的表現(xiàn)形式不同8

2、.設(shè)立方式不同9.股東權(quán)利行使的方式不同三、對股份有限公司的評價 （一）優(yōu)越性：n2.分散風(fēng)險。n3.轉(zhuǎn)讓便捷n4.管理科學(xué)（二）局限性n1.設(shè)立程序復(fù)雜嚴(yán)格n2. 易被少數(shù)股東操縱壟斷。n3.股東流動性很大n4.易形成過度投機(jī)四、股份有限公司的種類n（一）一般股份有限公司n（二）上市公司n（三）非上市公眾公司非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法n第二條 本辦法所稱非上市公眾公司（以下簡稱公眾公司）是指有下列情形之一且其股票未在證券交易所上市交易的股份有限公司：n （一）股票向特定對象發(fā)行或者轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東累計超過200人；n （二）股票以公開方式向社會公眾公開轉(zhuǎn)讓。第二節(jié)第二節(jié) 股份有限公司的設(shè)立股份有

3、限公司的設(shè)立n一、股份有限公司的設(shè)立概念和特征一、股份有限公司的設(shè)立概念和特征（一）概念（一）概念股份有限公司的設(shè)立是為了使股份有限公股份有限公司的設(shè)立是為了使股份有限公司成立，依照法定的條件和程序所進(jìn)行司成立，依照法定的條件和程序所進(jìn)行的一系列行為的總稱。的一系列行為的總稱。 （二）股份有限公司設(shè)立的特征（二）股份有限公司設(shè)立的特征n1.設(shè)立主體的多樣性n2.設(shè)立方式的靈活性n3.設(shè)立條件的嚴(yán)格性n4.設(shè)立程序的復(fù)雜性二、股份有限公司設(shè)立的條件二、股份有限公司設(shè)立的條件（一）發(fā)起人發(fā)起人符合法定人數(shù)；（二）有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額或者募集的實收股本總額；（三）股份發(fā)行、籌

4、辦事項符合法律規(guī)定；（四）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過；（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（六）有公司住所。（第七十六條 ）二、設(shè)立程序 (一)發(fā)起設(shè)立的程序(二)募集設(shè)立程序(一)發(fā)起設(shè)立的程序 1.簽定發(fā)起人協(xié)議 2.訂立公司章程（內(nèi)容見81條）3.認(rèn)足股份。4.繳納股款。(一次繳納的，應(yīng)即繳納全部出資；分期繳納的，應(yīng)即繳納首期出資 )5. 召開股東大會。6. 申請設(shè)立登記。7. 登記發(fā)照、公告。(二)募集設(shè)立程序1.簽定發(fā)起人協(xié)議2.草擬公司章程。3.發(fā)起人認(rèn)足部分股份(發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另

5、有規(guī)定的，從其規(guī)定 )4.辦理公開募集申請及批準(zhǔn)手續(xù)。5. 向社會公開募集或定向募集股份 6.繳納股款7.召開創(chuàng)立大會（繳納股款三十日后第90條）8.申請登記（創(chuàng)立大會結(jié)束后三十日內(nèi) ）股份是股份有限公司的資本所劃分成的均股份是股份有限公司的資本所劃分成的均等份額，是公司資本的集合成分和公司資本的最小計等份額，是公司資本的集合成分和公司資本的最小計算單位，也是股東權(quán)利義務(wù)大小的基本計算單位算單位，也是股東權(quán)利義務(wù)大小的基本計算單位 三 （五）根據(jù)股份的性質(zhì)分為：內(nèi)資股和外資股（六）根據(jù)股份的構(gòu)成：國有股、法人股、職工股和社會公眾股 或籌集資金，依法發(fā)售股票的行為。（二）股份發(fā)行的規(guī)則 ）n.

6、股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。（第一百二十七條）n公司發(fā)行的股票，可以為記名股票，也可以為無記名股票 n （三）股份回購n1.概念n股份回購是指出于特定目的，公司通過一定途徑將已發(fā)行在外的股份重新購回的行為。2.股份回購的功能n通過股份回購，調(diào)整財務(wù)杠桿，優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)；n通過股份回購，調(diào)節(jié)股票供應(yīng)量，實現(xiàn)股價的價值回歸；n股份回購是公司股利分配的替代手段允許股份回購法定情形n公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：n（）減少公司注冊資本；n（）與持有本公司股份的其他公司合并；n（）將股份獎勵給本公司職工；n（）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分

7、立決議持異議，要求公司收購其股份的。n（2條）第四節(jié)第四節(jié) 股份公司的組織機(jī)構(gòu)股份公司的組織機(jī)構(gòu) ，總經(jīng)理為經(jīng)營管理層，負(fù)責(zé)公司的日常經(jīng)營。 股東大會董事會監(jiān)事會總經(jīng)理專業(yè)委員會股東二、上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定二、上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定n（一）上市公司的概念n 是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。 n （二）特殊要求n 1、對特殊事項的絕對多數(shù)決n 法律依據(jù):第121條n 注意與第104條進(jìn)行比較 （二）特殊要求2 2、在組織機(jī)構(gòu)上的特殊要求、在組織機(jī)構(gòu)上的特殊要求 n 獨(dú)立董事獨(dú)立董事n 理解理解: :關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)

8、意見見: : 不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù), ,并與其所受聘并與其所受聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行的獨(dú)立客觀判的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行的獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。斷的關(guān)系的董事。n 獨(dú)立性獨(dú)立性: :公司大股東公司大股東 公司的經(jīng)營者公司的經(jīng)營者n 職權(quán)職權(quán): :認(rèn)可權(quán)認(rèn)可權(quán)( (重大關(guān)聯(lián)交易重大關(guān)聯(lián)交易););提議權(quán)提議權(quán)( (聘用會計師事聘用會計師事務(wù)所務(wù)所 召開股東大會召開股東大會, ,董事會董事會););獨(dú)立決定權(quán)獨(dú)立決定權(quán)( (聘請外部審計聘請外部審計機(jī)構(gòu)或咨詢機(jī)構(gòu)機(jī)構(gòu)或咨詢機(jī)構(gòu)););征集股東投票權(quán)征集股東投票權(quán); ;發(fā)表獨(dú)

9、立意見權(quán)等發(fā)表獨(dú)立意見權(quán)等. .n 董事會秘書董事會秘書( (高級管理人員；職權(quán)高級管理人員；職權(quán)123123條）條）（二）股東資格的取得n1.原始取得n（1）設(shè)立取得n（2）增資取得）n2.繼受取得n（1）轉(zhuǎn)讓取得n（2）繼承取得n（3）贈與取得n（4）合并取得（五）股東權(quán)的內(nèi)容n1.表決權(quán)n2.轉(zhuǎn)讓權(quán)n3.知情權(quán)（97條）n4.建議和質(zhì)詢權(quán)（97、150條）n5.股利分配權(quán)（4條）n6.剩余財產(chǎn)分配權(quán)n7.提議召開臨時 股東大會的權(quán)利（100條10）n8.股東大會的召集和主持權(quán)（101條 90日10）n9.臨時提案權(quán)（103條 3% 提前10日）n10.異議股東股份回購請求權(quán)(74條 14

10、2條對合并分立持異議的)n11.股東訴訟請求權(quán)（直接訴訟152條 代表訴訟151條） 股東大會的議事規(guī)則2.會議通知n召開股東大會會議，應(yīng)當(dāng)將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開二十日前通知各股東；臨時股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開三十日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。（第一百零二條）3.會議提案n單獨(dú)或者合計持有公司百分之三百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具

11、體決議事項。股東大會不得對前兩款通知中未列明的事項作出決議 （103條）4.會議表決n股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。n股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。n股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。（第一百零三條）n 5.累積投票制 n第105條：股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。 本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)

12、事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用 累積投票制n累積投票制下，每一有表決權(quán)的股份享有與擬選出的董（監(jiān)）事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東可以自由地在各候選人間分配其表決權(quán)，既可分散投于多人，也可集中投于一人，然后根據(jù)各候選人得票多少的順序決定董（監(jiān)）事人選。n每位股東的票數(shù)=股份數(shù)擬選董（監(jiān)）事人數(shù)累積投票的案例1n100股大股東大股東 60% 2人小股東 40% 18人推舉5名董事20人大股東推薦5名候選人小股東推薦2名候選人在普通投票制度下：大股東推薦的5名全部當(dāng)選累積投票的情況下100股5=500票大股東大股東 60股股5=300票票小股東小股東 40股股5=200票票平均分配平均分

13、配大股東推薦大股東推薦 300股股5=60票票小股東推薦小股東推薦 200股股2=100票票大股東集中選四人大股東集中選四人大股東推薦大股東推薦 300股股4=75票票小股東推薦小股東推薦 200股股2=100票票大股東集中選三人大股東集中選三人大股東推薦大股東推薦 300股股3=100票票小股東推薦 200股2=100票累積投票只有在差額投票選舉中才有效累積投票制案例2n某股份公司注冊資本10000萬股，其中大股東持股60，二股東持股20，三股東持股8，四股東持股7，其余股東合計持股5。由于大股東持股超過50，在直接投票制的簡單多數(shù)決原則下，他一人即可完全決定董（監(jiān)）事會的所有人選。 累積投

14、票制下各個股東的票數(shù)n假定該公司董事會由5名董事組成，大股東持有的6000萬股享有30000萬票表決權(quán)，二股東有10000萬票表決權(quán)（20）， 三股東有4000萬（8），票表決權(quán)，四股東有3500萬（7）票表決權(quán)，其余股東有2500萬票表決權(quán)（5）。累積投票制的投票結(jié)果n大股東:A獲10001萬票，B獲10001萬票，C獲4002萬票，D獲4001萬票，E獲1995萬票；n二股東 :候選人F獲10000萬票；n三股東:候選人G獲4000萬票；n四股東:候選人H獲3500萬票；n其余股東:候選人I獲2500萬票。n投票結(jié)果：候選人ABFCD當(dāng)選為董事，E（大股東推薦）和 I落選落選 。 當(dāng)選董（

15、監(jiān)）事所需要的最低表決權(quán)數(shù)n即XS/（N+1）+1n其中X為選董（監(jiān)）事所需要的最低表決權(quán)數(shù)nS為公司享有表決權(quán)總股數(shù)nN為擬選出的董（監(jiān)）事人數(shù) n（一）董事會的構(gòu)成： （二）董事會職權(quán)n公司法第四十六條關(guān)于有限責(zé)任公司董事會職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司董事會。 3.董事長n董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。n董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長履行職務(wù)；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。（109條）（三）

16、董事會議事規(guī)則n1例會例會:董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開十日前通知全體董事和監(jiān)事。n2.董事會臨時會議董事會臨時會議:代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當(dāng)自接到提議后十日內(nèi)，召集和主持董事會會議。董事會召開臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。(第一百一十條)3.董事會會議表決n董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。n董事會決議的表決，實行一人一票。（第111條）n董事會會議，應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載

17、明授權(quán)范圍（第112條）案例分析n華勝股份有限公司于2006年召開董事會臨時會議，董事長甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事會中其余4名成員未出席。董事會表決之前，丁因意見與眾人不合，中途退席，但董事會經(jīng)與會董事一致通過，最后仍作出決議。下列哪些選項是錯誤的？ nA該決議有效，因其已由出席會議董事的過半數(shù)通過 nB該決議無效，因丁退席使董事的同意票不足全體董事表決票的二分之一 nC該決議是否有效取決于公司股東會的最終意見 nD該決議是否有效取決于公司監(jiān)事會的審查意見 4.會議記錄n董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。n董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)

18、任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任 四、經(jīng)理n1.股份有限公司設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘 n2.公司法第49條條關(guān)于有限責(zé)任公司經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定，適用于股份有限公司經(jīng)理 n公司董事會可以決定由董事會成員兼任經(jīng)理 n （一）監(jiān)事會的構(gòu)成n股份有限公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于三人。n監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。n監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。第117條（二）監(jiān)事會主席及其職責(zé)n監(jiān)事會設(shè)主席一人，可以設(shè)副主席。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。n監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會副主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。n董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。（三）監(jiān)事會職權(quán)n公司法第五十三條、第五十四條關(guān)于有限責(zé)任公司監(jiān)事會職權(quán)的規(guī)定，適