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文檔簡介

1、民法總論作業(yè)答案第一章 民法概述一、辨析題(辨別對錯并簡要說明理由)1、錯誤;電、天然氣等肉眼無法分別的物體,也屬于有形財產(chǎn)2、正確。3、錯誤;民法是權利法,并不等于國家對民事活動的放任自流和對當事人不法行為的縱容。4、正確。5、錯誤;民法通則是由全國人民代表大會制定的調(diào)整民事關系的基本法律,在我國民商法部門中起中樞作用。二、不定項選擇題(在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。)1、A;2、A;3、ABC;4、ABCD三、簡答題1、法國民法典主要有以下特點:第一,法典是典型的資本主義早期社會的法典,確立了契約自由、所有權絕對和過失責任等一系列資產(chǎn)階級的個人主義、自由主義的民法

2、原則。第二,法典結構嚴謹、概念明確、語言簡潔流暢,便于普通公民學習和理解。第三,法典在婚姻家庭法方面保留了一些封建的傳統(tǒng),保留了親權和夫權,對非婚生子女有所歧視,是革命與傳統(tǒng)妥協(xié)的產(chǎn)物。法國民法典是第一部資產(chǎn)階級的民法典,用法律的形式鞏固了法國資產(chǎn)階級革命的成果,推動了資本主義商品經(jīng)濟的發(fā)展,是近代民法的開端。2、德國民法典具有自己的特點,它在體系上改變了傳統(tǒng)的羅馬法系民法的模式,創(chuàng)造性地將總則作為一編單列出來,對整部法典的基本制度和原則作出概括性規(guī)定;在立法技術上講求精密、科學和嚴謹;在內(nèi)容上規(guī)定了法人制度和法律行為,擴大了債的含義和概念,并對所有權進行了限制和干預。此外,在侵權責任中增設了

3、無過錯責任等。這部“德國法律科學之大成”的法律巨作,對德國民法的發(fā)展和世界其他國家的民事立法,都產(chǎn)生了深遠的影響。3、現(xiàn)代民法與近代民法在主要內(nèi)容上并不存在很清晰的分界線,但在一些立法理念、精神和原則等方面卻有了比較明顯的發(fā)展。(1)限制所有權的絕對性羅馬法上的所有權,是對所有物的完全支配權。法國民法典第544條把所有權界定為“對于有絕對無限制地使用、收益及處分的權利”。德國民法典第903條則規(guī)定:“在不違反法律和第三人利益的范圍內(nèi),物的所有權人可以隨意處分其物,并排除他人的任何干涉?!彼袡嗟慕^對性受到社會公共利益的限制,由此形成所有權相對性的理念。各國民法紛紛確立禁止權利濫用原則。如瑞士民

4、法典第2條規(guī)定:“任何人都必須誠實信用地行使其權利并履行其義務;明顯地濫用權利,不受法律保護?!比毡久穹ǖ湓?947年修訂時增加了一條基本原則:“(1)私權應服從公共福利;(2)行使權利及履行義務時,應恪守信義,誠實實行;(3)不許濫用權利?!保?)限制契約自由契約自由是資本主義法律精神的核心之一?,F(xiàn)代民法對契約自由進行了限制的規(guī)定,需要契約內(nèi)容不得違反法律的強行性規(guī)定以及公序良俗,同時以日益增加的格式合同進行法律規(guī)制,并在勞動領域推行集體契約。如瑞士債務關系法第2條規(guī)定:“以不能或不法或違反善良風俗為內(nèi)容之契約,無效?!钡聡?976年的普通合同條款法,英國1973年的貨物供應格式條款法和19

5、77年的不公平合同條款法等法律強調(diào)格式合同提供方的義務和責任。(3)確立無過錯責任原則現(xiàn)代工業(yè)發(fā)展帶來的工業(yè)災害、交通事故、環(huán)境污染、產(chǎn)品責任等現(xiàn)象,引發(fā)了大量的侵權糾紛?,F(xiàn)代各國民法在堅持過錯責任原則的同時,在工傷、交通事故、環(huán)境污染、產(chǎn)品責任等領域確立了無過錯責任原則,有效保護現(xiàn)代社會的弱勢群體。四、論述題答:1制定民法典是大多數(shù)國家的經(jīng)驗民法典是市民社會的基本法,是市場經(jīng)濟的基本法?,F(xiàn)代世界各國雖然法律傳統(tǒng)有別,法律形式不同,但重視通過民事立法的完善促進社會經(jīng)濟的進步,則是相同的。人類歷史上的三次民法典編纂熱潮都滿足了不同時代對民事法律的需求,推動了社會的發(fā)展。經(jīng)歷了6世紀羅馬法編纂的第

6、一次熱潮,以及19世紀始末歐洲民法典編纂熱潮,世界各國自上世紀90年代開始了第三次民法典編纂熱潮,誕生了1992年的新荷蘭民法典、1994年的俄羅斯民法典、1994年的蒙古民法典、1996年的越南民法典、1996年的哈薩克斯坦民法典、1996年的吉爾吉斯斯坦民法典、1998年的土庫曼斯坦民法典等大量民法典。中國的現(xiàn)代化進程和法治進程呼喚著民法典的誕生。2制定民法典是我國當前的重大立法任務中共十五大報告已經(jīng)確定要在2010年建成具有中國特色的社會主義法律體系。迄今,憲法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法、行政訴訟法均已制定了成文法典,唯獨民法未制定法典。現(xiàn)有的民法通則和民事單行法畢竟不能起到民法典的

7、作用,許多重要的民法制度欠缺,這種情況不能適應市場經(jīng)濟和社會生活的要求。中國要建設社會主義法治國家,就必須制定自己的民法典。制定一部既符合中國改革開放和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的實際,又符合法律發(fā)展潮流的,與國際社會相溝通的、完善的、現(xiàn)代化的民法典,是我們現(xiàn)在所面臨的重大立法任務。3制定民法典的條件已經(jīng)具備制定民法典的社會經(jīng)濟條件是較為穩(wěn)定的社會經(jīng)濟體制。我國自實行改革開放政策以來,在經(jīng)濟、政治、文化和社會領域實行一系列深刻的社會管理體制改革,社會生活面貌已經(jīng)發(fā)生了根本性的改變。市場經(jīng)濟的發(fā)展已經(jīng)達到相當?shù)囊?guī)模,各種市場均已形成,如生產(chǎn)資料市場、消費品市場、勞動力市場、房地產(chǎn)市場、證券市場、期貨市

8、場、技術市場等等,各種經(jīng)濟關系、各種社會問題大體上都表現(xiàn)出來了。現(xiàn)在是制定民法典,鞏固改革發(fā)展成果的時候了。自恢復法制建設以來頒布的為數(shù)眾多的民事立法為制定民法典奠定了基礎,積累了經(jīng)驗。我國已經(jīng)制定了確立民法典基本原則和框架的民法通則,在重要的民法領域制定了民事單行法,如物權法、合同法、擔保法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法,侵權責任法也正在制定中。恢復法制建設以來的法律教育機構,培養(yǎng)和造就了一大批民法立法、司法、律師實務和理論人才。全國法律院校和法學研究機構中的民法學教學、研究力量,為民法典的制定提供智力支持。民事審判、檢察和法律服務積累了豐富的實踐經(jīng)驗,各級人民法院建立了民事審判庭、知識產(chǎn)權審判庭

9、、房地產(chǎn)審判庭等民事法庭,審理各類民事案件,有了一支人數(shù)眾多的民事法官隊伍。律師、公證等法律服務工作的素質(zhì)不斷提高。我國各類法律人才為起草民法典提供了理論和經(jīng)驗準備。當前,我國統(tǒng)一民法典的制定工作正在展開,作為一國民法理論發(fā)展和實踐經(jīng)驗的集大成者,民法典的制定對經(jīng)濟和社會發(fā)展都具有相當重大的意義。民法典的制定完成,不僅是一國法制歷史上的豐碑,也會將我國的社會文明和法律文明推向另一個高峰。第二章 民法的基本原則一、辨析題(辨別對錯并簡要說明理由)1、錯誤;民法誠實信用原則是指民事主體在進行民事活動時恪守承諾和信用,意思表示真實,不規(guī)避法律,在行使權利和履行義務時持有善意的基本原則。2、錯誤;民法

10、公平原則是指在設定民事權利、民事義務及承擔民事責任等方面應公正、平允、合情合理的基本原則。3、正確。4、正確。二、不定項選擇題(在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。)1、ABCD; 2、ABCD; 3、ABCD; 4、ABCD.三、簡答題1、答:意思自治原則主要有兩層含義:第一,民事主體依自己的意思決定民事法律關系的設立、變更和終止。民事主體有依法進行民事活動的自由和不進行民事活動的自由,有選擇行為的相對人、行為的內(nèi)容和方式的自由。由于民事主體的地位平等,所以民事法律關系主體中的任何一方都沒有權利將自己的意志強加于另一方,他們的內(nèi)容或者形式必須由民事主體平等協(xié)商來決定。例如

11、,合同行為的當事人之間就必須通過“要約”和“承諾”的方式來協(xié)商合同的內(nèi)容和形式。第二,民事主體對表達自己真實意思的行為負責。民事主體有決定自己的民事事項的自由,但應對自主決定的事項負責。不是民事主體自主決定的行為,不是民事主體自己真實意思表示的行為,該民事主體對其后果可不承擔責任。2、答:平等原則具體體現(xiàn)在以下四個方面:第一,民事主體資格(民事權利能力)平等。民法通則第8條第2款規(guī)定:“本法關于公民的規(guī)定,適用于在中華人民共和國領域內(nèi)的外國人、無國籍人,法律另有規(guī)定除外?!泵穹ㄍ▌t第9條規(guī)定:“公民從出生時起到死亡時止,具有民事權利能力,依法享有民事權利,承擔民事義務。”第10條規(guī)定:“公民的

12、民事權利能力一律平等?!钡?6條規(guī)定:“法人是具有民事權利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。”“法人的民事權利能力和民事行為能力,從法人成立時產(chǎn)生,到法人終止時消滅?!币罁?jù)民法通則的上述規(guī)定,任何自然人,無論其種族、性別、年齡、精神狀態(tài)、宗教信仰和文化程度等有何差距,他們的民事權利能力都是平等的。任何機關或者個人不得任意剝奪或限制自然人的民事權利能力。任何自然人享有民事權利能力的時間都是一樣的,即始于出生、終于死亡。任何組織,只要符合法人的成立條件,都可以取得法人資格。法人的種類不同,具體業(yè)務范圍不同,但其民事主體資格平等。自然人與法人具有平等的民事權利能力,因為民

13、法是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系,而自然人和法人都是民事主體,都具有民事主體資格,所以自然人和法人平等地享有民事權利和承擔民事義務,不存在先后、等級之分。第二,民事主體的地位平等。任何民事主體參加民事活動,他們的民事法律地位都是平等的,任何一方都不得將自己意志強加于另一方。即使是國家或者具有上下級隸屬關系的單位,只要進行民事活動,他們都得受民事法律制度的約束,他們地位與其他的民事主體都是平等的。第三,民事主體平等地享有權利,承擔義務。民事主體享有的民事權利和承擔的民事義務,有的是法律規(guī)定的,有的是當事人約定的。民事主體享有法定的和約定的權利,承擔法定的和約定的義務,都是平等的,任何人不

14、能侵害他人的權利,或者不履行自己的義務。第四,民事主體的民事權益平等地受法律保護。民事權益包括民事權利和其他合法的利益。任何民事主體的民事權益受到非法侵害,都有權請求人民法院給予救濟和保護。同樣,任何非法侵害他人民事權益的行為,都應受到民事制裁和承擔民事責任。3、答:誠實信用原則在我國民法中主要體現(xiàn)在以下兩個方面:第一,民事主體在民事活動中應以誠實信用原則作為行為準則。與他人設立、變更或消滅民事法律關系時,均應把善意作為行為的基本出發(fā)點,講究信用、恪守諾言、誠實不欺。在行使民事權利時誠實相待、不作假、不欺詐,不損害他人和社會公共利益;在履行義務時應恪守信用、遵守法律規(guī)定、忠于事實真相、不欺騙對

15、方,不履行義務造成他人損害的,應當自覺承擔民事責任。第二,法官及仲裁員處理民事案件時應貫徹誠實信用原則。法官及仲裁員處理民事案件時應貫徹誠實信用原則,特別是在法律沒有明確規(guī)定時,更應以誠實信用為判斷標準,以事實為依據(jù)來調(diào)整各方當事人的權利義務關系,以達到平等、充分地保護各方當事人的利益的目的。誠實信用為市場經(jīng)濟活動的道德準則,是道德準則的法律化,其實質(zhì)意義在于授予法院以自由裁量權。四、論述題1、試論公序良俗原則的功能。答:公序良俗是公共秩序和善良風俗的簡稱,是現(xiàn)代民法一項重要的法律原則。公序良俗主要功能是在市場經(jīng)濟中維護國家、社會一般利益和一般道德觀念,并矯正了近代民法對私權利保護過度而損害國

16、家和社會利益的狀態(tài)。(一)彌補禁止性法律規(guī)定的不足由于經(jīng)濟生活的復雜多變性及立法者本身能力的有限,其不可能預見并列出所有損害國家、社會公共利益的行為,并加以禁止性規(guī)定。所以設立公序良俗原則,對禁止性法律規(guī)范未能涵蓋的損害國家、公共利益的行為予以糾正,以彌補禁止性法律規(guī)定的不足。(二)賦予法院自由裁量權在遇有損害國家利益、社會公共利益和社會道德秩序的行為,而又缺乏相應的禁止性規(guī)定時,法院也可以直接適用公序良俗原則來判定該行為無效,從而能及時處理經(jīng)濟生活中出現(xiàn)的各種問題,協(xié)調(diào)各種利益沖突,保護弱者,最終達到維護社會正義的目的。第三章 民事法律關系一、辨析題(辨別對錯并簡要說明理由)1、答:錯誤;民

17、事法律關系的主體,簡稱民事主體,是指參加民事法律關系,享有民事權利和承擔民事義務的人。2、答:錯誤;按照我國的民事立法和理論,民事法律關系的主體包括自然人、法人和非法人組織等三類。3、答:正確。4、答:錯誤;不作為也可以引起民事法律關系的發(fā)生、變更與消滅5、答:錯誤;人的出生、死亡,是引起民事法律關系的發(fā)生、變更與消滅的客觀現(xiàn)象。二、不定項選擇題(在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。)1、ABCD; 2、ABCD; 3、ABC; 4、ABCD三、簡答題1、以民事權利的依賴關系為標準,民事權利可分為主權利與從權利。主權利是指兩個以上的相互關聯(lián)的民事權利中,能夠獨立存在的權利。

18、從權利是指兩個以上的相互關聯(lián)的民事權利中,不能獨立存在而從屬于主權利的權利。例如,債權和為其擔保而設立的抵押權,其中的債權即為抵押權的主權利,抵押權即為債權的從權利。從權利以主權利存在為前提,主權利存在,從權利才能存在,同時從權利不能與主權利分離而轉讓。主權利與從權利,是兩個或兩個以上權利之間的相互關系,只有一個權利就不存在主權利或從權利的分類。2、答:公力救濟,即民事權利的國家保護,是指民事權利受到侵害時,國家機關根據(jù)權利人的請求,通過法定程序(主要是民事訴訟程序)予以保護。任何民事權利受到侵害,其權利主體都有權向人民法院提起訴訟,任何人不得剝奪這項權利。權利人一般可以提出的民事訴訟有三類:

19、一是確認之訴,請求法院確認某項權利的存在及其歸屬的訴訟。例如,確認某種身份、確認合同有無效力等;二是給付之訴,請求法院責令義務人履行某種給付行為,以實現(xiàn)自己的權利的訴訟。例如,請求償付違約金、賠償金以及交付財產(chǎn)等;三是變更之訴,請求法院依審判程序變更或者消滅民事權利義務關系的訴訟。例如,請求解除收養(yǎng)關系、婚姻關系等。3、答:民事權利是指民事主體依法享有并受法律保護的利益及進行一定行為的自由,是由民事法律規(guī)范規(guī)定或確認的民事主體的權利。民事權利可以作以下理解:第一,從內(nèi)容的角度看,民事權利是一種受法律保護的利益,這種利益既可能是個人利益,也可能是社會利益和國家利益。不能把民法所保護的私法上的利益

20、等同于個人利益。第二,從行為的角度看,民事權利體現(xiàn)為權利人進行一定行為的自由。權利人在法律規(guī)定或者約定的范圍內(nèi),可以根據(jù)自己的意愿為或者不為某種行為。權利人在一定范圍內(nèi)享有自由權。第三,從對他人效力的角度看,民事權利體現(xiàn)為權利人可以在法律規(guī)定和約定的范圍內(nèi)要求他人(義務人)為一定行為或者不為一定行為的力量。第四,從依據(jù)和保障的角度看,民事權利由民事法律規(guī)范規(guī)定或確認的,并受法律的保障。由于他人的原因致使權利人的權利不能實現(xiàn)或者受到不法侵害時,權利人可以請求國家給予保護。沒有法律保護的民事權利,在法律上沒有實際意義。民事義務是指根據(jù)民事法律規(guī)范規(guī)定或當事人依法約定,義務人為一定行為或不為一定行為

21、,來滿足權利人利益的法律約束。民事義務不履行,當事人可以直接向義務人請求履行,也可提起訴訟。民事義務可以作以下理解:第一,民事義務具有利他性。民事義務是與民事權利相對應的概念,民事權利的內(nèi)容是利益,義務人按照權利人的要求為一定行為或者不為一定行為,目的是為了確保權利人利益的實現(xiàn),而不是為了自己利益的實現(xiàn);如果民事主體為一定行為或者不為一定行為不是為了實現(xiàn)他人的利益,而是為了實現(xiàn)自己的利益,則構成民事權利,而非民事義務。民事義務是行使和實現(xiàn)民事權利的前提條件,如果沒有義務人履行義務的行為或者沒有對義務人的限制,權利人的權利就不能實現(xiàn)。第二,民事義務具有限制性。民事義務與民事權利的范圍和程度是一致

22、的,兩者具有對應性,民事權利實現(xiàn)取決于民事義務的履行,民事義務履行的范圍受到民事權利行使的范圍的限制,即義務人必須在法定或者約定的范圍內(nèi)履行義務。第三,民事義務具有約束性。民事義務受國家強制力的約束。民法要求義務人必須為一定行為或者不為一定行為,如果義務人不履行義務,往往要依法承擔民事責任。四、論述題1、根據(jù)民法通則的規(guī)定,民事責任承擔的方式有哪些?答:民事責任是指民事主體違反合同義務或法定義務而承擔的不利后果。違反民事義務是承擔民事責任的前提,民事責任是違反民事義務的法律后果。民法通則第43條規(guī)定:“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動,承擔民事責任?!钡?06條規(guī)定:“公民、法

23、人違反合同或者不履行其他義務的,應當承擔民事責任。公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn),侵害他人財產(chǎn)、人身的應當承擔民事責任。沒有過錯,但法律規(guī)定應當承擔民事責任的,應當承擔民事責任?!庇纱丝梢姡袷仑熑沃贫仁敲穹ǖ囊粋€重要組成部分,沒有民事責任,民事權利就得不到保護。民事責任制度對預防民事違法行為的發(fā)生,維護另一方當事人的民事權利,具有重要的意義。民事責任具有以下法律特征:第一,民事責任以民事主體違反民事義務侵害他人的民事利益為前提。這是民事責任的根本特征。民事義務是民事責任發(fā)生的前提,沒有民事義務就不存在民事責任。民事義務包括法律規(guī)定而產(chǎn)生的義務、當事人約定的義務。不管何種義務,當事人

24、都必須履行,否則就要承擔民事責任。第二,民事責任以侵權人補償對受害人的損害為目的。民法屬于私法范疇,調(diào)整的是平等主體之間的社會關系,屬于“私”的關系,所以民事責任的承擔主要是對受損害一方當事人的損失進行補償,屬于補償性質(zhì),一般不具懲罰性。第三,民事責任的承擔可以由當事人協(xié)商。這一特征是由民法的平等、自愿原則決定的。用協(xié)商的方式?jīng)Q定具體民事責任或民事責任的承擔問題,有利于處理因民事責任產(chǎn)生的當事人之間的矛盾。而刑事責任和行政責任的承擔,不允許進行協(xié)商。民事責任的承擔方式是指依法應負民事責任的行為人承擔民事責任的具體形式,其目的在于救濟受害人的損失和制止侵權行為。根據(jù)民法通則第134條規(guī)定,民事責

25、任承擔的方式主要有以下10種:(1)停止侵害;(2)排除妨礙;(3)消除危險;(4)返還財產(chǎn);(5)恢復原狀;(6)修理、重作、更換;(7)賠償損失;(8)支付違約金;(9)消除影響、恢復名譽;(10)賠禮道歉。以上承擔民事責任的方式,可以單獨適用,也可以合并適用。人民法院審理民事案件,除適用上述規(guī)定外,還可以予以訓誡、責令具結悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得,并可以依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。根據(jù)合同法第7章“違約責任”的規(guī)定,承擔違約責任的方式有繼續(xù)履行、采取補救措施、賠償損失、修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬、支付違約金、無權要求返還定金或雙倍返還定金。第四章 自然人一、辨

26、析題(辨別對錯并簡要說明理由)1、正確。2、錯誤;結婚行為是一種民事法律行為,結婚年齡的規(guī)定,是對自然人在結婚方面的民事行為能力的特殊規(guī)定。我國婚姻法規(guī)定男子到22歲,女子到20歲才可以結婚,所以并不是完全民事行為能力人就可以結婚的。3、錯誤;自然人因為年齡原因成為限制民事行為能力人和無民事行為能力人,只要確定準確的年齡即可;而因為精神健康狀況成為限制民事行為能力人和無民事行為能力人,就需要認定和宣告。4、錯誤;監(jiān)護是對無民事行為能力或者限制民事行為能力的未成年人和精神病人的合法權益進行監(jiān)督和保護的制度。二、不定項選擇題(在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。)1、ABCD;

27、 2、ABC; 3、ABCD; 4、ABCD三、簡答題1、民事行為能力與民事責任能力的區(qū)別。答:民事行為能力與民事責任能力是兩個不同的概念。民事責任能力是指行為人對民事違法行為承擔的民事責任的能力,又稱為侵權行為能力。民事行為能力與民事責任能力一般是一致的,如完全民事行為能力人有民事責任能力。但有時不一致,例如限制行為能力人在一定范圍內(nèi)具有民事行為能力,但不一定具有民事責任能力。民法通則第133條規(guī)定:“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監(jiān)護人承擔民事責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的,可以適當減輕他的民事責任?!薄坝胸敭a(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,從本人

28、財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分,由監(jiān)護人適當賠償,但單位擔任監(jiān)護人的除外。”2、行為能力與意思能力的聯(lián)系。答:行為能力與意思能力是既有聯(lián)系又有區(qū)別的兩個概念。意思能力是指自然人可以判斷自己行為后果的能力。民事行為能力以意思能力為前提的。自然人具有意思能力,需要達到一定的年齡并且智力和精神正常。但有時兩者并不一致,比如早熟的未成年人,已經(jīng)有意思能力,但不具有完全行為能力。3、簡述自然人民事權利能力的開始與終止。答:民法通則第9條規(guī)定:“公民從出生時起到死亡時止,具有民事權利能力,依法享有民事權利,承擔民事義務?!弊匀蝗说拿袷聶嗬芰κ加诔錾?。法律意義上的出生,不僅指胎兒從母體中分離出來,而且要求胎

29、兒在分離時具有生命。如果從母體中分離不具有生命,就不具有民事權利能力即不具有民事主體的資格。如果分離時具有生命,不問存活多長時間,都認為具有民事權利能力,即具有民事主體資格。自然人一出生就當然地取得民事權利能力,不需任何法定手續(xù)。我國戶籍管理制度規(guī)定,自然人出生后,應辦理戶口登記,但戶口登記只是戶籍管理的要求,并不影響自然人民事權利能力的取得。自然人的民事權利能力終于死亡。死亡是自然人的民事權利能力消滅的惟一原因。自然人的死亡,意味著民事權利能力的絕對消滅。民法上的死亡包括生理死亡和宣告死亡。1生理死亡生理死亡,又叫自然死亡,是指自然人生命的喪失。對于死亡的判斷標準,存在不同看法,主要有“心跳

30、停止說”、“呼吸停止說”、“腦死亡說”等標準。我國民法沒有規(guī)定死亡的判斷標準。醫(yī)學上一般采取呼吸、脈搏、心跳均消滅而且瞳孔放大為自然人死亡的判斷標準。2宣告死亡宣告死亡,又稱為法律推定死亡,是指通過法定程序確定失蹤人死亡。被宣告死亡的人,判決宣告之日為其死亡的日期。四、論述題1、論述侵害死者生命痕跡的行為。答:胎兒是指自然人受孕之中、未出生的生命體。傳統(tǒng)民法規(guī)定自然人的民事權利能力始于出生,胎兒不應享有民事權利能力。但如果不對胎兒的權益采取一定保護措施,出生后的權益就要受損。各國民法為了保護胎兒的利益,采取不同的方法,大致有三種立法例:第一種,凡活體出生的胎兒,在出生前享有民事權利能力。例如,

31、瑞士民法典第31條第2款規(guī)定:“胎兒,只要出生時尚生存,出生前即具有民事權利能力的條件。”第二種,胎兒在某些事項上視為已出生。例如,法國、德國和日本等國采用此法。日本民法典第721條規(guī)定:“胎兒,就損害賠償請求權,視為已出生?!钡?86條又規(guī)定,除以死體出生的情形外,胎兒就繼承視為已出生。第三種,在不承認胎兒權利能力前提下,給予胎兒的未來利益以特殊的保護。繼承法第28條規(guī)定:“遺產(chǎn)分割時,應保留胎兒的應繼承的份額。胎兒出生時是死體的,保留的份額按照法定繼承辦理?!笨梢?,我國民法是采用這一保護方法的。第五章 法 人一、辨析題(辨別對錯并簡要說明理由)1、錯誤;法定代表人是代表法人行使職權的負責人

32、,必須具備完全民事行為能力。2、錯誤;法人設立與法人成立是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。法人設立是法人成立的必經(jīng)階段,沒有法人的設立就不會有法人的成立。3、錯誤;企業(yè)法人變更就是法人在存續(xù)期間發(fā)生的分立、合并或者其他重要事項的變更。4、正確。二、不定項選擇題(在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。)1、ABC; 2、ABCD三、簡答題1、簡述法定代表人。答:法定代表人是指依照法律規(guī)定或法人章程的規(guī)定,代表法人行使職權的負責人。法定代表人具有以下法律特征:(1)法定代表人的資格是法定的。全民所有制工業(yè)企業(yè)法第54條規(guī)定,廠長(經(jīng)理)是企業(yè)的法定代表人。公司法規(guī)定,公司法定代表人依

33、照公司章程的規(guī)定,由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任,并依法登記;(2)法定代表人是代表法人行使職權的負責人。法定代表人是依照法律規(guī)定或法人章程的規(guī)定,一般不需特別授權就可以法人的名義,代表法人對外進行民事活動;(3)法定代表人是代表法人從事業(yè)務活動的自然人。法定代表人只能是自然人,并具有完全民事行為能力的自然人。法定代表人必須具備完全民事行為能力,并具備一定管理能力和業(yè)務知識,不存在不得擔任法定代表人的情形。企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定第4條規(guī)定了不得擔任企業(yè)法定代表人的8種具體情形。2、簡析清算組在清算期間的職能。答:清算組在清算期間行使下列職權:(1)清理公司財產(chǎn),分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)

34、清單;(2)通知、公告?zhèn)鶛嗳?;?)處理與清算有關的公司未了結的業(yè)務;(4)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;(5)清理債權、債務;(6)處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn);(7)代表公司參與民事訴訟活動。公司清算結束后,清算組應當制作清算報告,報股東會、股東大會或者人民法院確認,并報送公司登記機關,申請注銷公司登記,公告公司終止。四、論述題1、試析法人的名譽權與自然人的名譽權。答:法人的名譽權是法人對自己在社會生活中獲得的社會評價、人格尊嚴享有的不可侵犯的權利。民法通則第101條規(guī)定:“公民、法人享有名譽權,公民的人格尊嚴受法律保護,禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽?!狈ㄈ说纳鐣u價

35、是法人的寶貴財產(chǎn),其對法人有著重大影響,例如企業(yè)法人名譽不含有直接的經(jīng)濟內(nèi)容,但其受到損害將會影響法人的經(jīng)濟效益;如影響生產(chǎn)、經(jīng)營和銷售甚至可能導致企業(yè)法人破產(chǎn);機關法人的名譽受到損害,其社會威信將大大降低。所以對法人的名譽權的保護是民法的重要職責之一。民法通則第5章第4節(jié)“人身權”規(guī)定自然人享有生命健康權、姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權。最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋第1條規(guī)定:“自然人因下列人格權利遭受非法侵害,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應當依法予以受理:(一)生命權、健康權、身體權;(二)姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權;(三)人格尊嚴權、人身自

36、由權?!薄斑`反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益,受害人以侵權為由向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應當依法予以受理?!蔽覀冋J為,自然人的具體人格權應當包括生命權、健康權、身體權、姓名權、肖像權、名譽權和隱私權。民法通則第102條規(guī)定:“公民、法人享有榮譽權,禁止非法剝奪公民、法人的榮譽稱號?!弊罡呷嗣穹ㄔ旱乃痉ń忉屩幸灿袠s譽權的規(guī)定。但筆者認為榮譽權實為名譽權之一種,廣義的榮譽權是自然人維護其人格的積極評價并排除他人侵害的權利,狹義的榮譽權僅限于自然人維護榮譽稱號并排除他人非法剝奪的權利,均屬名譽權范疇,是以維護榮譽為內(nèi)容的名譽權。法人的名譽權受到侵害時,不能提起精神

37、賠償,而自然人的名譽權受到侵害時,可以提起精神損害賠償。第六章 非法人組織一、辨析題(辨別對錯并簡要說明理由)1、錯誤。個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務,以個人財產(chǎn)經(jīng)營的,以個人財產(chǎn)承擔財產(chǎn)責任;以家庭財產(chǎn)經(jīng)營的,以家庭財產(chǎn)承擔責任2、錯誤。合伙企業(yè)注銷后,原普通合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔無限連帶責任。3、正確。個人獨資企業(yè)解散后,原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任,但債權人在五年內(nèi)未向債務人提出償債請求的,該責任消滅。二、不定項選擇題(在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。)1.A 2. D 3. C三、簡答題1、個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶應當

38、如何承擔債務? 個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務應當按照如下規(guī)則承擔:個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶的債務,個人經(jīng)營的,以個人財產(chǎn)承擔;家庭經(jīng)營的,以家庭供財產(chǎn)承擔。以自然人名義申請登記的個體工商戶和個人承包的農(nóng)村承包經(jīng)營戶,用家庭共有財產(chǎn)投資,或者收益的主要部分供家庭成員享用的,其債務應以家庭共有財產(chǎn)清償;在夫妻關系存續(xù)期間,一方從事個體經(jīng)營或者承包經(jīng)營的,其收入為夫妻共有財產(chǎn),債務亦應以夫妻共有財產(chǎn)清償。四、論述題1、試論合伙人在入伙、退伙和合伙解散時對合伙債務的責任。入伙、退伙與合伙解散時,當事人對合伙債務的責任并不是以其入伙、退伙、合伙解散時為準。就入伙而言,除入伙協(xié)議另有規(guī)定除外,入伙的

39、新合伙人與原合伙人享有同樣的權利和負擔同等的責任,入伙的新合伙人對入伙前的合伙債務與原合伙人同樣承擔連帶無限責任。就退伙而言,合伙人退貨時,應當進行退伙清償,退伙人對退貨前已發(fā)生的合伙債務仍應承擔連帶賠償責任。就合伙解散而言,合伙人對合伙的再無的清償責任并不因為合伙的解散而消滅。但債權人在五年內(nèi)未向債務人提出償債請求的,該責任消滅。第七章 民事法律關系客體一、辨析題(辨別對錯并簡要說明理由)1.正確。智力成果雖然是無形的,但它具有一定的表現(xiàn)形式,能夠為人所感知,具有價值和使用價值,所以也是民法上的物。2.錯誤。死者生命痕跡,可分為物質(zhì)性生命痕跡和精神性生命痕跡。3.錯誤。沒有與原物分離不屬于孳

40、息。二、不定項選擇題(在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。)1. ABCD 2. CD 3. ABCD三、簡答題1、物有哪些分類方法。 1)以物是否能移動及移動是否損害其價值為標準,物可分為不動產(chǎn)和動產(chǎn)。 2)以物是否具有個別特征及能否被其他物替代為標準,物可分為特定物與種類物。 3)以物能否被分割及分割是否損害其價值為標準,物可分為可分物和不可分物。 4)以兩物之間存在的原有物產(chǎn)生新物的關系為標準,物可分為原物和孳息。 5)以兩物在用途上客觀存在的主從關系為標準,物可分為主物和從物。一人所有的兩個獨立存在的物,結合起來才能發(fā)揮經(jīng)濟效益的,才存在主物和從物關系。 6)以物在

41、一定期限內(nèi)是否有所有人為標準,物可分為有主物與無主物。 7)以物的流通是否受限制為標準,物可分為流通物和限制流通物,又稱為融通物和限制融通物。 8)以物經(jīng)使用后形態(tài)的變化性為標準,物可分為消耗物和非消耗物,又稱為消費物與不消費物。 9)以物的構成狀態(tài)為標準,物可分為單一物、合成物與集合物。 10)以物的實體體現(xiàn)價值或僅為價值或權利的憑證,可將物分為實物、貨幣和證券。四、論述題1、試論述有價證券權利的轉移方式。 答案要點:有價證券權利的轉移方式依有價證券的不同而有所不同:(1)記名的有價證券的權利轉讓一般依債權轉讓的方式進行,有的還須辦理登記過戶手續(xù);(2)指示有價證券權力轉移必須以背書的方式進

42、行。(3)無記名油價真股權按的轉讓方式為單純交付。第八章 民事法律行為一、辨析題(辨別對錯并簡要說明理由)1.正確。當事人為自己的利益不正當阻止條件成就的,視為條件已成就,不正當?shù)拇俪蓷l件成就的,視為條件不成就。2.錯誤。以條件對民事法律行為生效所起的作用不同為標準,附條件的民事法律行為可分為附生效條件的民事法律行為和附解除條件的民事法律行為。3.錯誤。“乙考上大學”就是該行為所附的生效條件。二、不定項選擇題(在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。)1. BD 2.ABC 3.A 4.A 5.D 三、簡答題1、附條件民事法律行為中的條件有和特點第一,應當是將來發(fā)生的事實。條件

43、必須是將來可能發(fā)生而現(xiàn)在還沒有發(fā)生的,如果所附條件是已經(jīng)發(fā)生的事實,是毫無意義的,不能成為民事法律行為所附的條件。第二,應當是可能發(fā)生的事實。民事法律行為中所附的條件,應該有發(fā)生的可能性。如果所附條件不可能實現(xiàn),則所附條件沒有效果,民事法律行為的效力不發(fā)生或者終止。第三,應當是將來發(fā)生不確定的事實。第四,應當是由當事人約定的事實。民事法律行為中所附的條件,只能是行為人雙方協(xié)商議定的事實,是行為人意思表示一致的結果,而不能是法律規(guī)定或者合同性質(zhì)決定的事實。第五,應當是不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定或社會公共利益的事實。附條件的民事法律行為所附的條件,其設定目的在于決定民事法律行為是否生效,違反法

44、律、行政法規(guī)強制性規(guī)定或社會公共利益的事實的條件不能作為民事法律行為所附的條件。四、論述題1、試述效力待定行為與無效行為的區(qū)別民事法律行為效力待定與民事法律行為無效也都是已經(jīng)成立的民事法律行為的一種效力性能。但效力待定民事法律行為是指其成立時處于有效與無效的不確定狀態(tài),尚待享有形成權的第三人同意(追認)或拒絕的意思表示來確定其效力的民事法律行為;無效民事法律行為是指已經(jīng)成立,根據(jù)法律規(guī)定不能發(fā)生法律效力的民事法律行為。二者的區(qū)別在于:第一,效力性能的確定性不同。無效民事法律行為不能發(fā)生法律效力是確定的,而效力待定民事法律行為能否發(fā)生法律效力是不確定的。第二,適用的情形不同。無效民事法律行為須具

45、備法律規(guī)定的無效情形(參見課本本章節(jié)第四節(jié)中的“無效民事法律行為的分類”);效力待定民事法律行為須具備法律規(guī)定的效力待定情形或類型(參見課本本章第五節(jié)的“效力待定民事法律行為的類型”)。第九章 代 理一、辨析題(辨別對錯并簡要說明理由)1.錯誤。代理行為是民事法律行為而非事實行為2.正確二、不定項選擇題(在每小題列出的四個備選項中有一個到四個是符合題目要求的。)1.ABCD 2.ABD 3.C三、簡答題1、濫用代理權主要有哪些表現(xiàn)? 參照我國立法以及學說理論,濫用代理權包括自己代理、雙方代理、代理人與第三人惡意串通、違法代理等情況。自己代理是指代理人在代理權限范圍內(nèi)以被代理人的名義與自己進行民

46、事法律行為。也就是說,代理人同時為代理關系中的代理人和第三人,交易雙方的交易行為實際上只由一個人實施。例如,甲委托乙購買手機,乙把自己的手機賣給甲,便構成自己代理。在自己代理情況下,實際上只有兩方主體,沒有第三人,如果代理人對被代理人隱瞞自己代理的事實,則構成欺詐,被代理人對代理行為享有撤銷權。如果被代理人當時知道代理人自己代理的事實,則不構成欺詐;如果事后被代理人知道代理人自己代理的事實而不行使撤銷權,代理行為有效。雙方代理,又稱為同時代理,是指一個代理人同時代理雙方的當事人而為民事法律行為。例如,甲代理乙購買手機,代理丙銷售手機,于是甲把丙的手機賣給乙,就構成了雙方代理。雙方代理中,由代理

47、人一人為意思表示,同時代表雙方利益。民法通則對雙方代理未作規(guī)定,但按照民事法律行為原理,雙方代理因缺乏雙方“合意”,代理行為不能成立。代理人與第三人惡意串通,是指代理人與第三人之間事先通謀,進行損害被代理人利益的行為。代理人的職責是實現(xiàn)被代理人的利益,本應保護被代理人的利益,但代理人違背自己的職責,與第三人通謀損害被代理人利益。民法通則第66條第3款規(guī)定:“代理人和第三人串通,損害被代理人利益的,由代理人和第三人負連帶責任?!贝砣伺c第三人惡意串通,損害被代理人利益的行為是無效民事法律行為,其代理行為的后果被代理人不予承受,代理人與第三人對被代理人的損失負連帶賠償責任。違法代理是指代理的事項或代理行為違反法律。例如,張三被一群朋友邀請去賭博,后張三有事情忙,就委托李四代理去進行。賭博屬于違法行為,因此該代理是違法代理。違法代理屬于無效民事法律行為。為防止利用代理進行違法行為,民法通則第67條規(guī)定,代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負連帶責

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