商法除三大法主要內(nèi)容主要內(nèi)容

1、商主體：又稱商人（傳統(tǒng)商法上的稱謂），是指依照商法的規(guī)定，具有商事權(quán)利能力和商事行為能力，能以自己的名義參與商事法律關(guān)系（從事以營利為目的的活動并以此為經(jīng)常職業(yè)），享有商事權(quán)利并承擔(dān)商事義務(wù)和責(zé)任的組織和個人，簡言之，商主體即具有商事能力的商法上的權(quán)利義務(wù)的歸屬者。商主體的特征：1、商主體為商法所規(guī)定。2、商主體具有商事能力（包括商事權(quán)利能力和商事行為能力），即具有獨(dú)立的人格。3、商主體以實(shí)施以營利為目的的商行為其經(jīng)常職業(yè)。4、商主體是商事法律關(guān)系的締結(jié)者和商事權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的歸屬者。商主體的種類：1、商個人：是指依商法規(guī)定獨(dú)立從事商事活動，享有商事權(quán)利并承擔(dān)商事義務(wù)的自然人。商個人主要有：

2、個體工商戶；個人獨(dú)資企業(yè)。2、商合伙：（在我國稱為合伙企業(yè)）是指兩個以上的合伙人為實(shí)現(xiàn)共同的經(jīng)濟(jì)目的，根據(jù)合伙協(xié)議共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。商合伙的類型：我國一一個人合伙和法人合伙（以及其他合伙）（民法通則）;普通合伙和有限合伙（合伙企業(yè)法）。3、商法人：指依法成立并依商法規(guī)定從事商事活動，享有商事權(quán)利并承擔(dān)商事義務(wù)的法人。商法人主要包括公司、非公司企業(yè)法人和股份合作企業(yè)。（在我國一般稱為企業(yè)法人。商主體的分類：1、依據(jù)商主體是否以注冊登記為要件，商主體可分為法定商人（必然商人）、注冊商人（應(yīng)登記商人）和任意商人（可為商人或自由登記商人）

3、。2、以商主體是以商行為還是以采取企業(yè)設(shè)備及企業(yè)形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)，商主體可分為固定商人（固有商人）和擬制商人。（日本法上的分類）3、依據(jù)經(jīng)營規(guī)模的不同，商主體可分為大商人（完全商人）和小商人（不完全商人）。（日、德、臺（參本教案P92）等商法都有此種分類。）商號：又稱商事名稱、商業(yè)名稱或商人名稱，是指商主體在從事商行為時所使用的名稱，即商主體在商事交易中為法律行為時，用以署名或讓其代理人用以與他人進(jìn)行商事交往的名稱。特征：主體的特殊性標(biāo)志性專有性價值性（有用性）商行為1、商行為：又稱商事行為，是指商主體從事的以營利為目的，能夠引起商事權(quán)利義務(wù)關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的營業(yè)行為。2、商行為法律特征：營利性

4、、經(jīng)營性、持續(xù)性、交易性3、商行為基本要素：文義4、商行為的分類：客觀性質(zhì)分-絕對商行為、相對商行為同一商主體行為分-基本商行為、輔助商行為是否有主體資格-單方商行為、雙方商行為商事登記1、商事登記概念：是指商主體或商事籌辦人為了取得、變更或終止商主體資格，依照商事登記法規(guī)定的條件和程序，由當(dāng)事人將登記事項(xiàng)向營業(yè)所所在地登記機(jī)關(guān)提出申請，經(jīng)登記機(jī)關(guān)審查核準(zhǔn)，將登記事項(xiàng)記載于商事登記簿并予公告的一系列法律行為的總稱。商事登記是申請人的申請登記行為和登記主管機(jī)關(guān)的審核登記注冊行為的有機(jī)結(jié)合。2、商事登記特征：）特征（P115）行為性：是一種取得、變更或終止商主體資格的法律行為；要式性：是一種要式法

5、律行為；公法性：本質(zhì)上是一種公法上的行為。3、商事登記的意義：1、對于商主體-合法資格2、相對交易人-交易安全3、國家管理-宏觀調(diào)控4、我國商事登記機(jī)關(guān)：政府下設(shè)的工商行政管理機(jī)關(guān)-分級登記管理原則-國家工商管理局、省級，地方工商行政管理局4、商事登記種類：設(shè)立（開業(yè)）登記，是指商主體的創(chuàng)設(shè)人為設(shè)立商主體而向登記機(jī)關(guān)提出申請，由登記機(jī)關(guān)辦理登記的法律行為。變更登記，是指商事登記機(jī)關(guān)對已成立的商主體，因其自身情況發(fā)生變化，變更已登記事項(xiàng)的法律行為。注銷登記，是指商主體因歇業(yè)、被撤銷、宣告破產(chǎn)或者其他原因終止?fàn)I業(yè)時，向登記主管機(jī)關(guān)辦理消滅商主體資格的登記。5、商事登記的程序：申請、審查、核準(zhǔn)、公告

6、6、商事登記的核準(zhǔn)：15、15、607、商業(yè)保險1、商業(yè)保險概念：是指投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費(fèi)，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險金責(zé)任，或者當(dāng)被保險人死亡、傷殘、疾病或達(dá)到合同約定的年齡、期限等條件時承擔(dān)給付保險金責(zé)任的商業(yè)保險行為。2、商業(yè)保險特征：保險以特定危險為對象保險以眾多人的互助共濟(jì)為基礎(chǔ)保險以對危險事故所致?lián)p失進(jìn)行補(bǔ)償為目的保險是一種合同法律關(guān)系3、商業(yè)保險的種類：以保險標(biāo)的的性質(zhì)不同，可分為財產(chǎn)保險和人身保險以投保和實(shí)施方式的不同為標(biāo)準(zhǔn)，可分為自愿保險和強(qiáng)制保險以保險業(yè)務(wù)承保方式的不同為標(biāo)準(zhǔn)，可分為原保險、再保險、重復(fù)保險和共同

7、保險以投保人是自然人還是法人或其他組織為標(biāo)準(zhǔn)，分為個人保險和團(tuán)體保險。8、信托法1、信托概念：是委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。2、基本特征：所有權(quán)和利益收取權(quán)相分離信托財產(chǎn)的獨(dú)立性信托當(dāng)事人委托民事責(zé)任的有限性信托管理的連續(xù)性3、信托的基本要素：設(shè)立信托的依據(jù)（明示信托、法定信托、默示信托）信托財產(chǎn)（是委托人通過信托行為轉(zhuǎn)移給受托人并由受托人按照一定的信托目的的進(jìn)行控制、管理和處分的財產(chǎn)。具有價值性、合法性、獨(dú)立性和特殊性）信托當(dāng)事人（委托人、受托人、受益人）4、委托人：概念：是基于對受

8、托人的信任而設(shè)立信托，將自己的特定財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人，由受托人為受益人的利益或特定目的管理和處分該財產(chǎn)的人。權(quán)利：知情權(quán)、查詢權(quán)、變更請求權(quán)、委托撤銷請求權(quán)、解任權(quán)5、受托人：概念：是指基于委托人的信任，接受委托人的委托而對信托財產(chǎn)負(fù)有為他人利益或特定目的進(jìn)行管理、營運(yùn)或處分職責(zé)的人。權(quán)利：報酬權(quán)、優(yōu)先受償權(quán)6、受益人：受益人是在信托中享有信托收益權(quán)的人。權(quán)利：信托受益權(quán)、放棄受益的權(quán)利、債務(wù)抵銷權(quán)、轉(zhuǎn)讓與繼承權(quán)、行使委托人享有的權(quán)利7、信托的設(shè)立：基于委托人的意思表示有合法的信托目的有確信的信托財產(chǎn)具備法定形式要件8、信托的變更：概念：通常是指信托財產(chǎn)、信托當(dāng)事人、信托目的等信托基本要素的變

9、更。下列情形可以變更；（1）受益人對委托人有重大侵權(quán)行為、（2）受益人對其他共同受益人有重大侵權(quán)行為；（3）經(jīng)受益人同意、（4）信托文件規(guī)定的其他情形9、信托的終止：概念：是指在信托事務(wù)進(jìn)行之中出現(xiàn)信托終止事由，致使信托事務(wù)無法完成或沒有必要繼續(xù)進(jìn)行，信托關(guān)系由此歸于消滅的情形。基本情形：信托規(guī)定終止事由發(fā)生；信托的存續(xù)違反信托目的；信托目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或不能實(shí)現(xiàn)；信托當(dāng)事人協(xié)商同意；信托被撤銷；信托被解除9、海商法1、船舶：概念：是指海船和其他海上移動式裝置，但是用于軍事的、政府公務(wù)的船舶和20總噸位以下的小型船艇除外。2、船舶有關(guān)登記：船舶所有權(quán)登記、船舶國籍登記、船舶抵押權(quán)登記、光船租賃登記

10、3、船舶有關(guān)權(quán)利：船舶所有權(quán)、船舶抵押權(quán)、船舶優(yōu)先權(quán)4、船舶優(yōu)先權(quán)指：以船舶為標(biāo)的，以擔(dān)保特定債權(quán)的實(shí)現(xiàn)為目的，通過司法程序扣留以致出賣船舶，使債權(quán)人得以就船舶變賣所得價款依法定順序優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。由海事請求人依法向船舶所有人、光船租賃人、船舶經(jīng)營人提出海事請求對該船舶優(yōu)先受償。5、船員：廣義概念：指包括在船長在內(nèi)的船上一切任職人員。（狹義不包括船長）船員包括-高級船員：船長、政委、駕駛員、輪機(jī)長、輪機(jī)員、電機(jī)員和報務(wù)員；一般船員：水手、機(jī)匠和船上的一般工作人員。6、船舶碰撞：概念：是指船舶在海上或者與海相通的可航水域發(fā)生碰觸造成損害的事故。責(zé)任：無過失碰撞責(zé)任：不可抗力、意外事件、原因不明過

11、失碰撞責(zé)任7、海難救助：概念：是指在海上或者與海相通的可航水域，對遇險的船舶或其他財產(chǎn)自愿進(jìn)行救助以獲取救助報酬的行為。8、原則“無效果，無報酬”類型：純救助、合同救助、雇傭救助、義務(wù)救助、強(qiáng)制救助9、共同海損：概念：是指在同一海上航程中，船舶、貨物和其他財產(chǎn)遭遇共同危險，為了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費(fèi)用。10、共同海損包括的范圍：1、共同海損犧牲一船舶犧牲、貨物犧牲、運(yùn)費(fèi)犧牲2、共同海損費(fèi)用一救助費(fèi)用、避難港地費(fèi)用、代替費(fèi)用、雜項(xiàng)費(fèi)用。論訴題（一）商法概述1 .“商法”的概念：又稱商事法，是指調(diào)整商主體和民事主體在從事商行為過程中所形成的商事關(guān)系的法律規(guī)

12、范的總稱。簡言之，商法乃指調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2 .商法的特征：1、自治性。商事自治法的四種主要表現(xiàn)形式：公司章程；交易所等社會中介組織的業(yè)務(wù)規(guī)則；行業(yè)規(guī)約；一些商主體預(yù)先制作的定型合同條款。2、營利性。3、技術(shù)性。法律規(guī)范可分為倫理性規(guī)范和技術(shù)性規(guī)范。與民法規(guī)范側(cè)重于倫理性規(guī)范不同，商法以經(jīng)濟(jì)效用為主要目的，為維護(hù)商事交易的便捷、公平與安全，其規(guī)范更具技術(shù)性。商法的技術(shù)性主要體現(xiàn)在商行為法部分，如票據(jù)法中關(guān)于票據(jù)之文義性、獨(dú)立性、要式性、無因性等特性，出票行為、背書行為、承兌行為、票據(jù)抗辯、追索權(quán)之行使；保險法中關(guān)于保險標(biāo)的、保險費(fèi)用、保險金額、保險標(biāo)的、損害賠償?shù)墓浪?；海商法中關(guān)

13、于共同海損的認(rèn)定、理算規(guī)則；公司法中關(guān)于董事和監(jiān)事和選舉、獨(dú)立董事的任命、公司機(jī)關(guān)的召集程序及議事規(guī)則等等，都涉及大量的技術(shù)性規(guī)定。4、同源性。5、協(xié)調(diào)性：商法是公法與私法的融合、商法是實(shí)體法與程序法的交錯、商法是國內(nèi)法與國際法的協(xié)同、商法是組織法與行為法的統(tǒng)一6.進(jìn)步性3實(shí)質(zhì)商法的實(shí)質(zhì)是財富增進(jìn)法（參教材，P24-25）。1、為商人獲得營業(yè)主體資格提供法律條件。2、對商事組織的規(guī)范為商人營業(yè)提供了最經(jīng)濟(jì)的組織范式。3、對商行為的規(guī)范為商人營業(yè)提供了最富效率的行為范式。4、商事法律責(zé)任制度和商事風(fēng)險分散法律機(jī)制為商人化解營業(yè)風(fēng)險提供了法律保障。4調(diào)整對象商事關(guān)系：是指因?qū)嵤┥绦袨樗鸬纳淌律?/p>

14、的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。商事關(guān)系的特征：私人性；財產(chǎn)性；營業(yè)性（參肖海軍商法學(xué)P3-5）由于商法是私法，同時又具有公法性，所以商法所調(diào)整的商事關(guān)系可概括為四方面：（1）商主體內(nèi)部的經(jīng)營管理和協(xié)作關(guān)系（包括縱向管理關(guān)系和橫向協(xié)作關(guān)系一一組織關(guān)系）；（2）地位平等的商主體之間及地位平等的商主體與非商主體之間基于營利性行為所產(chǎn)生的特定社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系；(3)國家對商事的管理關(guān)系；(4)其他特定社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系。(二)商法的基本原則：(1)促進(jìn)交易自由原則1、投資自由2、契約自由3、經(jīng)營自由4、市場自律(2)維護(hù)交易公平原則1、商事主體的地位平等2、交易過程的誠實(shí)信用3、特殊情況的情勢變更(3)確保交易安全原則1、商

15、事主體資格的法定主義2、行為的文義主義和意思表示的外觀主義3、商事行為效力的公示主義4、義務(wù)履行中的告知或通知主義5、公益事務(wù)方面的強(qiáng)制主義6、商事責(zé)任的嚴(yán)格責(zé)任主義(4)提高交易效率原則1、交易行為要素中的定型化。2、合同條款的格式化。3、時效與期限的短期化。4、責(zé)任豁免手段的簡便化(三)商法的價值：(1)商法價值的內(nèi)涵1、商法的價值必須滿足社會主體特定的需求和欲念。2、商法的價值是商法自身應(yīng)具有的屬性，營業(yè)自由、競爭公平、交易效益、市場秩序等。3、商法的價值具體應(yīng)表現(xiàn)為商法最具效用的那部分屬性。(2)商法諸價值的功能與邏輯序列1、營業(yè)自由：基點(diǎn)2、競爭公平：保障條件3、市場秩序：約束條件4

16、、交易效益：目標(biāo)商法之價值的定位和選擇位序應(yīng)是：商法應(yīng)以交易效益價值為目標(biāo)，以營業(yè)自由價值為基點(diǎn)，以競爭公平與市場秩序價值為約束、保障條件，對商事制度和規(guī)范進(jìn)行總體安排。(四)論商法獨(dú)立性(論民商分立與民商合一)我們認(rèn)為，商法應(yīng)當(dāng)也完全可能成為我國法律體系中的一個獨(dú)立的法律部門，處于基本法的地位。主要有幾點(diǎn)理由：商法有其特殊的調(diào)整對象一一商事關(guān)系。商事關(guān)系的特征：a、一般是發(fā)在平等的商主體之間的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系；b、一般是商主體或其投資人基于直接或間接的營利目的而建立的(破產(chǎn)除外)；c、一般發(fā)生在持續(xù)的營業(yè)之中。d、傳統(tǒng)民法以個人本位為主，強(qiáng)調(diào)對私權(quán)和個人利益的維護(hù)，它僅僅是追求形式上的公平和機(jī)會

17、上的平等，商法則更多地從社會主義出發(fā)解釋公平，強(qiáng)調(diào)程序公平和實(shí)質(zhì)上的平等。商法具有獨(dú)特的調(diào)節(jié)機(jī)制一一營利調(diào)節(jié)機(jī)制，追求盈利是商人的本質(zhì)屬性，保護(hù)合法營業(yè)活動則是商法的重要使命。商法有其獨(dú)特的規(guī)則：外觀主義、自治性、營利性、必要性：市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，需要經(jīng)濟(jì)法律手段調(diào)控；民法商法經(jīng)濟(jì)法三者作用不可取代?！吧谭ㄊ腔痉ā边@一命題有三點(diǎn)涵義：商法是以商事關(guān)系為調(diào)整對象的法律部門；商法是一個重要的私法領(lǐng)域；商法是個滲透著公法因素的私法領(lǐng)域。商法具有獨(dú)立的產(chǎn)生。發(fā)展歷程商法在市場經(jīng)濟(jì)中有其特別作用（四）商法與民法的關(guān)系兩者同屬私法。但民法是純粹的私法，商法則兼具公法的特征。兩者都調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系。但商法不調(diào)整人身非財產(chǎn)關(guān)系。兩者相互借鑒，相互依存商法有自己特殊的規(guī)范：a、對民法個別規(guī)定的補(bǔ)充或變更；b、對民法一般制度的特殊化規(guī)定；c、創(chuàng)設(shè)民法所沒有的特殊制度。在民法、商法的法律適用上，應(yīng)遵守以下原則：a、民法的一般適用和補(bǔ)充適用；b、商法的適用優(yōu)先于民法。（五）（五）商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系在調(diào)整對象上，兩者都是調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法。但商法主要調(diào)整