第八章 證券法律制度

1、第八章第八章 證券法律制度證券法律制度 掌握以三公（公開、公正、公平）和三反（反內(nèi)幕交易、反虛假陳述、反操縱證券市場）原則為核心的證券法律制度的基本內(nèi)容及其相關法律規(guī)定，明確樹立三公原則與三反原則在證券法中的核心地位，并正確認識兩者的關系。 第一節(jié) 證券法律制度概述 一、證券一、證券 （一）證券的概念（一）證券的概念 指表彰特定權利存在并用來證明證券持有人有權指表彰特定權利存在并用來證明證券持有人有權取得相應權益的書面憑證取得相應權益的書面憑證 證券法所稱的證券，就是指資本證券證券法所稱的證券，就是指資本證券 政府債券、證券投資基金份額的發(fā)行，并不適用政府債券、證券投資基金份額的發(fā)行，并不適用

2、證券法證券法 （二）證券的分類（二）證券的分類 （三）證券的特征（三）證券的特征二、證券法二、證券法 （一）證券法的概念（一）證券法的概念 調(diào)整和規(guī)范證券市場各種法律關系的法律調(diào)整和規(guī)范證券市場各種法律關系的法律規(guī)范的總稱。規(guī)范的總稱。 調(diào)整對象一般包括證券發(fā)行、證券交易、調(diào)整對象一般包括證券發(fā)行、證券交易、證券服務以及證券監(jiān)管。證券服務以及證券監(jiān)管。（二）證券法的特征 以強制性規(guī)范為主； 具有較強的技術性； 程序法與實體法相結合； 證券法具有國際性：各國的證券法規(guī)定已經(jīng)大同小異，并深受美國和英國證券法的影響（三）證券法的基本原則（三）證券法的基本原則 以強制信息披露制度和證券欺詐責任制度為核

3、心，其核心原則是三公（公開、公正、公平）和三反（反內(nèi)幕交易、反虛假陳述、反操縱證券市場）原則 三公原則是正面表述，即你應該怎么做；三反原則是三公原則的反向表述，即如果不遵循三公原則將會受到怎樣的懲罰 三公原則是證券市場必須遵守的第一原則 1.公開原則 （1）概述 公開原則也稱信息公開原則，其核心要求是證券的發(fā)行、交易等方面的活動，應當遵循公開的原則，即證券市場各方參與主體都應依法及時、真實、準確、完整地向社會公開有關信息。 公開原則是公正原則和公平原則的出發(fā)點，是三公原則之根本。 公開原則是證券法律的基礎、核心和精髓 （2）公開原則的內(nèi)容 A從層次上講，公開原則包括證券發(fā)行公開、證券交易公開、

4、與證券發(fā)行交易有關的信息公開等三個層次。 B從內(nèi)容上講，公開原則要求證券法律政策公開、信息公開、行為公開和財務公開。 C從時間上講，公開原則對有關資料公開的要求是初始公開和持續(xù)公開，標準是全面的、真實的、及時的、易得和易懂的。 D公開原則的目的就是要使投資者在買賣證券之前，有充分、正確的資料，可以對證券投資的價值予以判斷，意思表示真實。同時，在某種意義上也表明公司經(jīng)營要規(guī)范化和透明化，既要向投資者負責，也要向和公眾負責。 三公原則與證券法的信息披露制度三公原則與證券法的信息披露制度 證券法將信息披露制度貫穿至證券的發(fā)行、上市、交易和管理等各個環(huán)節(jié)，具體而明確地規(guī)定了發(fā)行人、大股東信息及有關業(yè)務

5、機構和監(jiān)管機構的信息公開義務，并要求這些信息必須真實、準確、完整。 特別是在證券交易的環(huán)節(jié)，證券法作出了一系列必須保持信息公開的規(guī)定。 同時，還規(guī)定了證券管理機構的某些管理信息的公開化，以促進有效監(jiān)管。 （3）公開原則的意義 公開原則有利于約束證券發(fā)行人的行為，改善其經(jīng)營管理； 有利于證券市場上發(fā)行與交易價格的合理形成； 有利于維護廣大投資者的合法權益； 有利于進行證券監(jiān)管，提高證券市場效率。 2.公平原則 （1）概述 公平原則是指參與交易的各方應當獲得平等的機會，證券市場應當建立一個公平的參與環(huán)境，維護交易和競爭的公平。 該原則核心的要求是證券交易活動中所有參與者都享有平等的法律地位，其合法

6、權益都能得到公平保護。 公平是證券市場的靈魂，公平產(chǎn)生公信力。公開才能公平 （2）公平原則的內(nèi)容 A主要指在法律規(guī)定和實際執(zhí)行過程中，確保證券市場各法律主體的地位平等，即權利與義務平等，公平競爭，等價交換，其合法權益得到公平保護，做到“同樣情況同樣對待，不同情況區(qū)別對待。 B公平原則的具體內(nèi)容是地位平等、權利公平、利益公平、稅賦公平、機會均等，但并不包括結果公平。結果公平不是市場的功能，而是國家責任。 C公平原則特別強調(diào)實體上的公平，強調(diào)當事人的待遇，包括市場的進入、監(jiān)管機關的監(jiān)督、權利受到侵犯時的法律救濟等方面。 3.公正原則 公正原則是公開與公平原則的保障，是指應當公正地對待證券交易的參與

7、者各方。 它要求在法律的框架內(nèi)，監(jiān)管機關和司法機關應給予證券市場的參與者公正的待遇和相同的法律地位，做到監(jiān)管公正、執(zhí)法公正。 因此，該原則更大意義上是針對監(jiān)管機構和司法機關的要求。 強調(diào)的是程序正義和形式正義 4、我國證券法中的三公原則 在三公原則中，公開是正義的基礎，是公正和公平的前提和保障；公平與公正則是從不同的角度強調(diào)了證券法律了制度的正義性，核心是要保障投資者的合法利益，維護自由的市場經(jīng)濟秩序。 我國證券法對公開是十分重視的，但在公平和公正方面有擔缺陷，主要是國有企業(yè)問題。立法與執(zhí)法的天平傾向國有企業(yè)，證券市場就難以正常和有效運行。 5、三反原則 也稱違法行為法定原則或三反原則，即反內(nèi)

8、幕交易、反欺詐和虛假陳述、反價格操縱。 三反原則是從執(zhí)法的角度來實踐三公原則，是三公原則的反向表述。這個原則體現(xiàn)了言必信行必果的要求。 在我國證券法中，有大量的反內(nèi)幕交易、反虛假陳述、反操縱欺詐等法律具體規(guī)定。 我們將在第三節(jié)中詳述。 6、其它基本原則 （1）平等、自愿、有償、誠實信用原則。 （2）證券業(yè)與其金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營管理為主，混業(yè)經(jīng)營另作規(guī)定原則。 （3）保護投資者（消費者）合法利益原則。這種保護仍然遵循風險自負的理念，只是強調(diào)要進一步強化三公與三反原則的制度建設和執(zhí)法，信息公開是關鍵 三、證券市場三、證券市場 （一）證券市場的特點（一）證券市場的特點 企業(yè)的發(fā)展壯大需要資金支持。一般而

9、言，創(chuàng)業(yè)時期的資金主要來自創(chuàng)業(yè)者的投資和利潤積累，有良好的成長預期與業(yè)績才可能從銀行得支持，但到大型企業(yè)時（億元左右）則需要借助證券制度融資。 證券融資就是這樣一種化減銀行風險的制度安排 只能在風險發(fā)生的概率上進行證券融資，而無法將其降至為零 三、證券市場三、證券市場 （二）證券市場的主體（二）證券市場的主體 1.證券發(fā)行人證券發(fā)行人 2.證券投資者 3.證券公司 4.證券服務機構 5.政府監(jiān)管機構和自律監(jiān)管機構 四、證券法中的信息披露制度四、證券法中的信息披露制度 （一）信息披露制度概述（一）信息披露制度概述 1.信息披露的含義信息披露的含義 2.信息披露的作用信息披露的作用（二）信息披露的

10、基本要求（二）信息披露的基本要求 真實真實指信息披露文件的內(nèi)容必須客觀，符合指信息披露文件的內(nèi)容必須客觀，符合現(xiàn)實情況，不得有虛假記載現(xiàn)實情況，不得有虛假記載 準確準確指信息披露義務人在信息披露內(nèi)容的語指信息披露義務人在信息披露內(nèi)容的語言上要合乎邏輯，格式要符合相關規(guī)定的要求。言上要合乎邏輯，格式要符合相關規(guī)定的要求。否則，就有可能構成虛假陳述當中的誤導性陳述否則，就有可能構成虛假陳述當中的誤導性陳述 完整完整指信息披露的內(nèi)容要齊全，符合相關法律法規(guī)的要求，否則就有可能構成虛假陳述中的重大遺漏 （三）信息公開的類型和方式（三）信息公開的類型和方式 （1）信息披露的基本分類主要包括初始信息披露和

11、持續(xù)信息披露兩種。 （2）從信息披露的具體形式來看，一般包括指定的報刊和互聯(lián)網(wǎng)公布、向有關機構備案、某些場所置備、答復公眾詢問及其他方式。 （四）初始信息披露制度（四）初始信息披露制度 1.首次公開發(fā)行股票的信息披露 （1）招股說明書 （2）招股說明書概要 （3）上市公告書 2.公司債券發(fā)行與上市的信息披露 （五）持續(xù)信息披露制度（五）持續(xù)信息披露制度 1.概念 2.持續(xù)信息披露的形式 （1）定期報告 年報、中報、季報和審計。如果經(jīng)營業(yè)績發(fā)生虧損或大幅變動的要及時或提前預告 （2）臨時報告 重大事件臨時報告 （六）上市公司收購中的信息披露制度 1.收購人持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到百分之五

12、時 2.收購人持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到百分之三十時 3.以協(xié)議方式收購上市公司時 4.收購行為完成后 第二節(jié) 證券發(fā)行 一、證券發(fā)行概述一、證券發(fā)行概述 （一）概念（一）概念 （二）證券發(fā)行的分類（二）證券發(fā)行的分類 （三）證券發(fā)行審核制度（三）證券發(fā)行審核制度 “審批制審批制” “核準制” 二、股票發(fā)行的條件二、股票發(fā)行的條件 （一）募集設立股份公司的股票發(fā)行條件（一）募集設立股份公司的股票發(fā)行條件 發(fā)起人的人數(shù)和出資條件符合發(fā)起人的人數(shù)和出資條件符合公司法公司法的要求；的要求； 發(fā)起人認購法定數(shù)量的股份（不少于發(fā)起人認購法定數(shù)量的股份（不少于35%）；）； 股份有限公司申請股票上市

13、的，公司股本股份有限公司申請股票上市的，公司股本總額不少于人民幣總額不少于人民幣3000萬元萬元 （二）首次公開發(fā)行股票（IPO）的條件 應當符合募集設立的基本條件 中國證監(jiān)會的管理辦法從發(fā)行人的主體資格、獨立性、規(guī)范運行、財務與會計和募集資金運用等方面也明確提出了具體要求。 （三）上市公司發(fā)行新股的條件（三）上市公司發(fā)行新股的條件 公司組織機構健全、運行良好，盈利能力具有可持續(xù)性，財務狀況良好，最近3年無虛假記載和重大違法行為以及募集資金的數(shù)額和用途符合規(guī)定等方面。 此外，中國證監(jiān)會對于再融資之增發(fā)新股、配售股份及非公開發(fā)行股票等在管理辦法中均有相應的具體條件的規(guī)定。 三、股票發(fā)行的程序三、

14、股票發(fā)行的程序 （一）首次公開發(fā)行股票（一）首次公開發(fā)行股票 （二）上市公司新股發(fā)行程序（二）上市公司新股發(fā)行程序四、債券發(fā)行的條件四、債券發(fā)行的條件 （一）普通公司債券的發(fā)行條件（一）普通公司債券的發(fā)行條件 1.基本條件基本條件 2.募集資金的投向 3.不得再次發(fā)行的情形 （二）可轉換公司債券的發(fā)行條件（二）可轉換公司債券的發(fā)行條件五、證券的承銷五、證券的承銷 （一）承銷的概念（一）承銷的概念 （二）承銷的方式（二）承銷的方式 1.證券代銷證券代銷 2.證券包銷 3.獨立承銷和承銷團承銷 第三節(jié) 證券上市 一、證券上市的概念一、證券上市的概念 二、證券上市的條件二、證券上市的條件 （一）股票

15、上市的條件（一）股票上市的條件 （二）公司債券上市的條件（二）公司債券上市的條件 1.普通公司債券的上市條件普通公司債券的上市條件 2.可轉換公司債券的上市條件 三、證券上市的程序 1.發(fā)行人刊登招股意向書后在規(guī)定時間內(nèi)向證券交易所提交相關文件，提出上市申請； 2.證券交易所進行上市審查； 3.上市委員會進行審核； 4.審核通過后向發(fā)行人發(fā)出上市通知； 5.發(fā)行人披露上市公告書； 6.證券上市。 四、暫停與恢復上市四、暫停與恢復上市 （一）暫停上市的概念（一）暫停上市的概念 （二）暫停上市的法定事由（二）暫停上市的法定事由 （三）恢復上市（三）恢復上市 五、終止上市五、終止上市 （一）終止上市

16、的概念 （二）股票終止上市的事由 （三）債券終止上市的事由第四節(jié)第四節(jié) 證券交易證券交易 一、證券交易的概念一、證券交易的概念 二、證券交易的特點二、證券交易的特點 三、證券交易的分類三、證券交易的分類 （一）場內(nèi)交易與場外交易（一）場內(nèi)交易與場外交易 （二）證券的現(xiàn)貨交易和信用交易（二）證券的現(xiàn)貨交易和信用交易四、限制或禁止交易的規(guī)則四、限制或禁止交易的規(guī)則 （一）限定期限內(nèi)禁止或限制買賣 1.公司發(fā)起人（包括法人和自然人）的限制 2.董事、監(jiān)事和高管的限制 四、限制或禁止交易的規(guī)則四、限制或禁止交易的規(guī)則 （二）禁止持有和買賣股票（二）禁止持有和買賣股票 1.禁止持有的證券類型禁止持有的證

17、券類型 2.禁止持股人的范圍 3.禁止的行為類型 四、限制或禁止交易的規(guī)則四、限制或禁止交易的規(guī)則 （三）限制證券服務機構和人員買賣股票（三）限制證券服務機構和人員買賣股票 1.股票發(fā)行服務機構（審計、評估、法律服股票發(fā)行服務機構（審計、評估、法律服務等機構）及人員的買賣限制務等機構）及人員的買賣限制 2.上市公司服務機構及人員的買賣限制 五、短線交易及歸入權五、短線交易及歸入權 （一）短線交易（一）短線交易 （二）歸入權（二）歸入權第五節(jié) 上市公司收購 一、上市公司收購的概念與分類一、上市公司收購的概念與分類 （一）上市公司收購的概念（一）上市公司收購的概念 通過在證券市場上購買股票而達到對

18、某上通過在證券市場上購買股票而達到對某上市公司控制權的行為市公司控制權的行為 核心是實際控制核心是實際控制 上市公司存在可能被收購的風險 主要內(nèi)容是如何才能達到最大價值 上市公司收購中有關當事人的義務 （1）收購人的義務：報告義務（達到5%報告，每增加或減少5%報告，達到30%并發(fā)出要約）、禁售義務（要約收購期內(nèi)）和鎖定義務（12個月內(nèi)不得轉讓） （2）被收購公司有關人員的義務：被收購公司的控股股東或實際控制人的義務：保持公司的正常經(jīng)營狀態(tài)，不得濫用股東權利作出損害被收購公司及其它股東、職工的利益 （3）被收購公司的董事等高管的義務：公平對待所有收購人，不利用公司資源資助收購，不得損害公司、股

19、東、職工的利益。（二）上市公司收購的分類（二）上市公司收購的分類 1.要約收購和協(xié)議收購要約收購和協(xié)議收購 2.友好收購和敵意收購 3.部分收購和全部收購 二、要約收購二、要約收購 （一）要約收購的概念 （二）要約收購的一般規(guī)則 1.大股東權益公開規(guī)則 2.增減股份的“臺階規(guī)則”（慢走規(guī)則） 3.全面要約收購規(guī)則 4.證監(jiān)會異議規(guī)則 5.收購要約的撤銷與變更規(guī)則 6.收購條件一體適用規(guī)則 7.收購期間禁止收購人另行買賣目標公司股票規(guī)則 三、協(xié)議收購 （一）協(xié)議收購的概念及特征 協(xié)議過程的不公開性；交易對手的有限性；收購價格的自主性；收購標的的特殊性 （二）協(xié)議收購方的義務 限制轉讓義務；信息披

20、露義務 （三）強制全面收購義務 四、上市公司收購的法律后果四、上市公司收購的法律后果 在規(guī)定期限內(nèi)禁止收購人轉讓股份（收購行為完成后的12個月內(nèi)）； 目標公司可能終止上市交易（因股權分布不再符合上市條件的）； 余額股東可能享有強制性出售權； 可能變更企業(yè)形式（變?yōu)橐蝗擞邢挢熑喂荆?。五、上市公司收購的部分防御手?（一）毒丸計劃（poison pills） （二）分批董事會（classified board） （三）防御性合并（白衣騎士） （四）派克人防御（pac-mandefense） （五）金色降落傘（golden parachutes） 第六節(jié) 證券法律責任 一、虛假陳述一、虛假陳述 （

21、一）虛假陳述概述 主要指對證券發(fā)行、交易及其相關活動的事實、性質、前景、法律等事項作出虛假記載、誤導性陳述、重大遺漏和不正當披露的行為。必須是故意的 （二）虛假陳述的行為主體（二）虛假陳述的行為主體 （1）發(fā)行人和上市公司。）發(fā)行人和上市公司。 （2）上市公司董事、監(jiān)事和高管。）上市公司董事、監(jiān)事和高管。 （3）上市公司的控股股東、實際控制人。）上市公司的控股股東、實際控制人。 （4）承銷人、推薦人及其他中介服務機構）承銷人、推薦人及其他中介服務機構 （5）根據(jù)最高院司法解釋，虛假陳述民事）根據(jù)最高院司法解釋，虛假陳述民事賠償案件的被告，不限于上述主體。賠償案件的被告，不限于上述主體。 （三）

22、虛假陳述的行為類型（三）虛假陳述的行為類型 1.虛假記載虛假記載 2.誤導性陳述 3.重大遺漏 4.不正當披露 （四）行為主體承擔民事責任的歸（四）行為主體承擔民事責任的歸責原則責原則 1.發(fā)行人和上市公司承擔嚴格責任 2.發(fā)行人和上市公司的董事等承擔過錯推定責任 3.保薦人和承銷的證券公司承擔過錯推定責任 4.專業(yè)服務機構承擔過錯推定責任 5.發(fā)行人和上市公司的控股股東和實際控制人承擔過錯責任 （五）因果關系的認定（五）因果關系的認定 應當認定因果關系的包括以下情形： 1.投資于與虛假陳述直接關聯(lián)的證券； 2.投資人在虛假陳述實施日及以后，至揭露日或者更正日之前買入該證券； 3.投資人在虛假

23、陳述揭露日或者更正日及以后，因賣出該證券發(fā)生虧損或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。 （五）因果關系的認定（五）因果關系的認定 不應認定因果關系的情形包括以下： 1.在揭露日或者更正日之前已經(jīng)賣出； 2.在揭露日或者更正日及以后買進； 3.明知虛假陳述存在而進行的投資； 4.損失或者部分損失是由市場系統(tǒng)風險等因素所導致； 5.屬于惡意投資、操縱證券價格的。（六）損失的范圍和計算（六）損失的范圍和計算 投資差額損失 投資差額損失部分的傭金和印花稅 （七）訴訟程序的特別規(guī)定 訴訟時效為2年。具體起算時間自證監(jiān)會作出行政處罰決定之日，或財政部、其他行政機關作出行政處罰決定之日，或作出刑事判決生效之日。 “前置程序” 級別和地域管轄二、內(nèi)幕交易的法律責任二、內(nèi)幕交易的法律責任 （一）內(nèi)幕交易的概念 （二）內(nèi)幕信息的概念和特征 1.主要是價格信息 2.通常是指企業(yè)信息，一般不包括國家政策變化等信息 3.是未公開信息 4.是重大信息 （三）知情人的范圍和法定義務 知情人的范圍: 1.合法知情人 2.非法知情人