司法考試民訴知識點總結

1、民事訴訟法的基本原則和基本制度1、公開審判制度法定不公開審理vs 法定不公開質(zhì)證法定不公開審理：涉及國家秘密和個人隱私及其它法律規(guī)定的情形。法定不公開質(zhì)證：涉及國家秘密、個人隱私以及商業(yè)秘密，或者法律規(guī)定應該的證據(jù)，不得公開質(zhì)證。2、獨任制的適用圍（ 1）基層人民法院及其派出法庭審理的簡單案件。（包括大多數(shù)的非訟案件）（ 2）適用特別程序?qū)徖淼姆侵卮蟆?疑難的宣告公民失蹤、 死亡案件； 認定公民無民事行為能力案件；確認調(diào)解協(xié)議案件；實現(xiàn)擔保物權案件。 一律適用合議制：非訟程序中適用合議制的情況包括選民資格案件；重大、疑難的宣告公民失蹤、死亡案件、認定公民無民事行為、限制行為能力、認定財產(chǎn)無主、

2、確認調(diào)節(jié)協(xié)議、實現(xiàn)擔保物權；公示催告程序中的除權判決階段。 （ 3）公示催告程序的公示催告階段。（ 4）督促程序。3、適用第一審程序?qū)徖淼陌讣?一審 +發(fā)回重審 +部分再審4、二審程序人民陪審員一律不得參加；再審程序不等于二審程序； 再審程序中發(fā)回一審的仍可以按照一審處理；只要是一審普通程序，均可以吸收人民陪審員參加合議庭。5、所有一審不公開審判的案件均需開庭審理。當事人與訴訟代理人1、當事人的確定未依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的個人合伙：全體合伙人為共同訴訟人行為人自己責個體工商戶：有字號的， 以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當事人；登記與實際經(jīng)營者任不一致的，為共同訴訟人。冒用法人名義或超越代理權：實際行

3、為人為當事人法人非依法設立或未領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構為他人行為負法人或其他組織的工作人員的職務行為致他人損害因勞務行為致他人損害責勞務派遣： 被派遣人的行為致他人損害：接受勞務派遣的用工單位為被告；但勞務派遣單位有過錯的，列為共同被告，無過錯不究原則。機動車侵權責因租賃、借用、買賣、盜竊、搶劫或者搶奪：實際借用人為被告任租賃借用時，若機動車所有人對損害的發(fā)生有過錯：共同被告校園事故責任無或者限制行為能力人在教育機構受到第三人人身侵權：實際侵權人為被告， 但教育機構未盡到管理職責的，學校和侵權人為必要共同被告。公共場所管理通常由管理人或者組織者作為被告人、群眾活動組第三人行為致害的：第三人為被告

4、織者責任第三人侵權但管理人未盡到安保義務：共同被告新聞報道侵權原告只訴一個的，怎么訴怎么列；單位和作者均被訴的，先看有無職務隸屬關系，若有只列單位為被告宣告股東大會決議無效或者股東為原告，公司為被告撤訴公司解散訴訟起訴的股東為原告，公司為被告，其他股東可作為第三人一般保證只列被保證人為被告 or 將被保證人和保證人作為共同被告Word 文檔連帶保證怎么訴、怎么列企業(yè)法人解散依法清算并注銷前：該企業(yè)法人為當事人未依法清算就被注銷：以該企業(yè)法人的股東、發(fā)起人或出資人為當事人2、必要共同訴訟人的追加原訴訟人情況追加的必要訴訟人個體工商戶掛靠集體企業(yè)并以集體以企業(yè)名義從事生個人合伙被掛靠的集體企業(yè)產(chǎn)經(jīng)

5、營活動的經(jīng)營者私營企業(yè)實際經(jīng)營者營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一登記的業(yè)主致借用業(yè)務介紹信借用人借用合同專用章出借單位借用蓋章的空白合同書借用銀行賬戶個人合伙中的某合伙人個人合伙從事民事活動引發(fā)的糾紛其余的合伙人繼承遺產(chǎn)中的部分繼承有關繼承遺產(chǎn)的訴訟未明確表示放棄實體權利人的其他繼承人被代理人委托書授權不明等需要承擔連帶責任的情代理人況共同財產(chǎn)的部分共有人共同財產(chǎn)受到他人侵害其他共有人保證人在一般保證情況下債務人直接侵權人對被害人發(fā)生侵權行為可能承擔保證責任人分立后的某個單位有人單位分立為多干單位分立后的其他單位3、必要共同訴訟人和普通共同訴訟人必要共同訴訟普通共同訴訟訴訟標的共同的訴訟標

6、的同一種類的訴訟標的訴訟請求的數(shù)量只有一個共同的訴訟標的有數(shù)個合并審理的訴訟標的，有數(shù)個訴訟請求是否為可拆分之訴不可拆分之訴，必須合并審理可分之訴，各訴可獨立是否需經(jīng)當事人同意不需經(jīng)過當事人同意， 并且可以追加當必須經(jīng)過當事人同意才能合并事人審理4、起訴時人數(shù)確定的代表人訴訟和起訴時人數(shù)不確定的代表人訴訟起訴時人數(shù)確定的代表人訴訟起訴時人數(shù)不確定的代表人訴訟起訴時人數(shù)是否確定確定不確定訴訟標的可以是共同的也可以是同一種類的只能是同一種類的（ 1）要經(jīng)過公告（不少于 30日）、登記等特殊程序，以便確使用程序一般公開審理、作出裁判定當事人（ 2）裁判具有擴展效力，可以直接適用Word 文檔由全體當

7、事人推選共同的代表人，也可以由部分當事人推選自己的代表推舉 商定 指定人；代表人的產(chǎn)生方式推選不出代表的當事人可以另推選不出代表的當事人，在必要共同行起訴訴訟中親自參加，在普通共同訴訟中可以另行起訴5、共同原告與共同被告6、不得追加為無獨立請求權的第三人的情形：（ 1）參加之訴專屬于其它法院管轄的。（ 2）參加之訴的雙方當事人定有 書面協(xié)議 （約定管轄），將爭議提交其它法院管轄的。（ 3）參加之訴的雙方當事人訂有 仲裁協(xié)議 ，不得向人民法院起訴的。7、有獨三和無獨三區(qū)別有獨立請求權的第三人A 和 B 就某一法律關系發(fā)生爭執(zhí)；無獨立請求權的第三人若 A 告 B 時，當 C 發(fā)現(xiàn)自己利益區(qū)別A告

8、B時，發(fā)現(xiàn) C也有責任， A追加 C為因 A 與 B 的某一法律關系受損，被告即其需要提出獨立的訴訟；此時 C 為有獨三， C 可告 A+B參加訴訟的根對他人之間的訴訟標的 （物）主獨與他人之間案件的處理結果有法律上的厲據(jù)立的請求權害關系參加訴訟的方提起訴訟；法院無權追加申請參加或者法院追加式處于輔助人的地位， 也是廣義的當事人具有獨立的訴訟地位；一審中無權提出管轄權異議， 無權放棄變更訴訟地位獨立原告，享有所有原告訴訟權利訴訟請求或者申請撤訴；一審判決中沒有判決其承擔民事責任的，無權提出上訴， 但是可以作為上訴人參加到二審程序中；判決有責任的可以提出上訴。是否會承擔民不會參加被告訴訟，可能會

9、承擔責任事責任代位權訴訟、合同轉(zhuǎn)讓糾紛8、第三人撤銷之訴提起第三人撤銷之訴的條件（需要同時滿足）屬于形成之訴（變更之訴）（ 1）主體：有獨三和無獨三，客體：已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書。（ 2）程序條件：因不能歸責于本人的事由而未能以有獨三或無獨三的身份參加訴訟。有以下情形：不知道訴訟；申請參加未獲批準；Word 文檔知道訴訟但因客觀原因無法參加；因其它不能歸責與本人的事由未能參加訴訟。（ 3）時間：知道或者應當知道民事權益受到損害之日起6 個月。9、公益訴訟1、有侵權行為地或者被告所住地中級人民法院管轄，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。2、公益訴訟案件的原告在法庭辯論終結后申請撤訴的

10、，人民法院不予準許。（即：法庭辯論終結前可以撤訴）民事訴訟輔助和保障制度1、期間期間的種類：法定期間和指定期間；可變期間（ 舉證時限、執(zhí)行申請期、一審（簡易和普通）程序的審限、二審判決和裁定的審限）和不可變期間指定期間均為可變期間；法定期間包括可變和不可變。期間的計算：年月日 次日開始；時 次時開始。期間的順延： 當事人 因不可抗拒的事由或者 其他正當理由耽誤期限的， 在消除障礙后10 日可以申請順延期限，是否準許，由人民法院決定。不計算在審限的期間：公告、鑒定、管轄權爭議、管轄權異議、庭外和解。民事訴訟期間的特殊性：涉外民事訴訟案件中，人民法院審理涉外案件不受一審審限和二審審限的限制。2、保

11、全和先予執(zhí)行比較：啟動方式、適用圍、擔保、裁定效力及其救濟機制保全分為訴前保全和訴中保全先予執(zhí)行必須由當事人申請，法院不得依職權主動采取措施。先予執(zhí)行的適用圍： （ 1）追索 贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的案件；（ 2）追索勞動報酬的案件； （ 3）因情況緊急需要先予執(zhí)行的：需要立即停止侵害，排除妨礙的；需要立即制止某項行為的；追索回復生產(chǎn)經(jīng)營急需的保險理賠費用的；需要立即返還社會保險金、社會救助資金的；不立即返還款項，將嚴重影響權利人生活和生產(chǎn)經(jīng)營的。執(zhí)行前保全3、送達（ 必須是法院向當事人才是送達）直接送達：電子送達：適用條件（須經(jīng)當事人同意，當事人不知情情況下直接發(fā)送電子文書

12、無效）和適用對象（無論當事人是否同意，判決書、裁定書、調(diào)解書不能采用電子送達）留置送達：具體的留置方式及其適用限制；在送達證上記明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽名或蓋章，把送達文書留在受送達人的住所， 并記錄送達過程 ，即使為送達。 離婚案件不能將送達文書交與當事人配偶。委托送達的受委托主體： 受訴法院委托其他法院 送達，委托法院應當出具 委托函 ，并附需要送達的訴訟文書和送達回證。轉(zhuǎn)交送達只有三種情況：軍人、被監(jiān)禁、被采取強制性教育措施。公告送達適用條件：（ 1）受送達人下落不明；（ 2）窮盡了其他送達方式仍無法送達。期限：國 60 日，國外 3 個月。Word 文檔適用簡易程序的不適用

13、公告送達。調(diào)解書不能留置送達。支付令可以留置送達，但不能公告送達。當事人未提出書面申請，二審送達地址以一審為準。4、對妨害民事訴訟行為的強制措施拒不履行生效判決法院調(diào)解一審可以不制作調(diào)解書，二審必須制作（為了明確一審判決書的效力，二審調(diào)解書送到后，一審判決視為撤銷） 。原則上調(diào)解協(xié)議不得轉(zhuǎn)化為判決書，但有兩種例外：（ 1）無民事行為人的離婚案件，法定代理人與對方達成協(xié)議要求發(fā)給判決書的，可根據(jù)協(xié)議容制作判決書；（ 2）涉外訴訟案件中的調(diào)解，當事人要求發(fā)給判決書的，可以依據(jù)協(xié)議容制作判決書送達當事人。民事訴訟證據(jù)與證明1、書證、物證、視聽資料和電子數(shù)據(jù)書證：以其記載的容或者思想 證明案件事實的證

14、據(jù)。物證：以其 外部形態(tài)、存在狀態(tài)和物質(zhì)屬性來證明案件事實的證據(jù)。視聽資料：類似于書證，利用“高科技手段”儲存信息，并需要借助特定的設備反應所儲存信息來證明案件事實的證據(jù)。例如：X 光片，雷達掃描資料電子數(shù)據(jù)（ 2012 年新增）：通過電子、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、手機短信、電子簽名等儲存在電子介質(zhì) 中的信息。證人鑒定人專家輔助人功能對事實問題發(fā)表意見（感知、對專業(yè)性問題提出鑒對鑒定意見及其他專記憶、表述）定意見業(yè)性問題發(fā)表意見參訴方式依申請或依職權通知依申請或依職權依申請回避不適用適用不適用費用誰申請誰墊付，誰敗訴誰承誰申請誰承擔擔當事人對鑒定意見有專家輔助人對專業(yè)性保證書：不簽不得作證

15、異議或法院認為有必問題發(fā)表的意見， 視為要當事人的述其他問題出庭作證為原則、不出庭作不出庭的后果： 鑒定意證為例外；無正當理由拒不雙方當事人申請的專見不得作為定案依據(jù)出庭的，證人證言不得單獨家輔助人可以對質(zhì)+要求返還鑒定費用作為定案依據(jù)本證和反證：第一步，該證據(jù)的證明對象即待證事實是什么。第二步，誰應當對待證事實承擔證明責任。第三步，該證據(jù)是有誰提出來的。若有承擔證明責任的人提出，則是本證；若由不承擔證明責任的人提出，則是反證。直接證據(jù)和間接證據(jù)：直接證據(jù)：能夠單獨、直接證明待證事實的證據(jù)。Word 文檔間接證據(jù)：不能夠單獨直接證明待證事實，需要與其他證據(jù)相結合才能證明待證事實的證據(jù)。原始證據(jù)

16、和傳來證據(jù)：原始證據(jù)：直接來源于案件事實而未經(jīng)復制、轉(zhuǎn)述等中間環(huán)節(jié)的證據(jù)。傳來證據(jù)：并非來源于案件事實，是經(jīng)過復制、轉(zhuǎn)述等中間傳播環(huán)節(jié)的證據(jù)。質(zhì)證：質(zhì)證的主體只能是當事人；并非所有的偷錄證據(jù)都要適用非法證據(jù)排除規(guī)則，而要看其是否足以嚴重侵害他人合法權益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取；設計商業(yè)秘密的證據(jù)，屬于法定不公開質(zhì)證的證據(jù)，但是不公開質(zhì)證不等于不質(zhì)證。民事司法程序民事司法程序：民事審理程序和民事執(zhí)行程序。民事執(zhí)行程序包括民事訴訟程序和民事非訟程序，民事訴訟程序包括一審（普通程序和簡易程序包括傳統(tǒng)簡易和小額訴訟程序） 、二審和再審（審判監(jiān)督程序）非訟程序包括特別程

17、序（選民資格；宣告公民失蹤、死亡；認定無民事行為能力、限制民事行為能力；認定財產(chǎn)無主；確認調(diào)解協(xié)議；實現(xiàn)擔保物權）、督促程序和公示催告程序。普通程序（ 1）不屬于民事，屬于行政訴訟受案圍的，告知原告提起行政訴訟（ 2）雙方當事人達成書面仲裁協(xié)議的，告知去仲裁，仍堅持起訴的，裁定不予受理；但仲裁條款或者仲裁協(xié)議無效的除外。（ 3）依法應由其他機關處理的爭議，告知原告向有關機關申請，仍。（裁定）（ 4）不屬于本院管轄的（必須在受理之前），告知向有關法院起訴，仍。不予受理（ 5）依法在一定期限不得起訴的，原告撤訴的離婚案件，判決不準離婚和調(diào)解好的離婚案件，因為相同理由提起訴訟的，裁定不予受理。（ 6

18、）判決、裁定、調(diào)解書等已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知申請再審；但是一審中準許或者裁定撤訴的，可以再行起訴，二審不得再訴。（ 1）裁定不予受理、駁回起訴的，原告再次起訴，符合條件的；當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的；（ 2）當事人在仲裁條款或協(xié)議中選擇的仲裁機構不存在，或者選擇裁決的事項超過仲裁機構權限的；（ 3）判決不準離婚、調(diào)節(jié)和好的案件，判決、調(diào)節(jié)維持收養(yǎng)關系的案件被應當受理告向人民法院起訴的； 夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚不申請下落不明人失蹤或者死亡的（ 4）贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費案件，裁定發(fā)生法律效力后，因新情況新事由，

19、一方當事人再行起訴要求增加或者減少費用的。（ 5）當事人超過訴訟時效期間起訴的（裁定）駁回起訴（判決）駁回訴訟請求決定 延期審理1、必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由 沒有到庭Word 文檔裁定 訴訟中止裁定 訴訟終結審理前的準備活動起訴狀的法定容一審普通程序的審限缺席判決的適用對象2、當事人臨時提出回避3、需要通知新的證人到庭1、一方當事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟2、一方當事人喪失訴訟行為能力，尚未明確法定代理人3、一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務繼承人的4、一方當事人因不可抗拒事 由不能參加訴訟5、本案必須以另一案的審理結果為依據(jù)，而另一案尚未審結1、

20、原告死亡沒有繼承人2、被告死亡無遺產(chǎn)3、離婚案件一方當事人死亡1、送達文書：起訴狀副本和答辯狀副本2、法院在受理通知書或應訴通知書中告知當事人有關的訴訟權利義務，或口頭告知；告知當事人合議庭成員，有認識的趕快行使回避權3、認真審核訴訟材料，收集必要證據(jù)；追加當事人；傳喚當事人4、當事人沒有爭議，且符合督促程序條件的， 可以 轉(zhuǎn)為督促程序；可以 調(diào)解的，采取調(diào)節(jié)方式及時解決訴訟；根據(jù)案件情況確實適用簡單程序還是普通程序；需要開庭審理的，通過 組織證據(jù)交換（非必須） 、召集庭前會議等 方式，明確爭議焦點，做審理前的準備（ 1）當事人雙方的基本資料，包括、性別、年齡、民族職業(yè)、工作單位、住所、聯(lián)系方

21、式（ 2）訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由（ 3）證據(jù)和證據(jù)來源，證人和住所6 個月 +6 個月（特殊情況） +X （上級批準）立案之日起到裁判宣告、調(diào)解書送達之日止的期間不計算在的期間：公告；鑒定；和解；管轄權異議；法院之間管轄權爭議（ 1）經(jīng)傳票傳喚，無正當理由不到或未經(jīng)法庭許可中途退庭的被告（ 2）本訴的原告（ 3）無行為能力的被告的 法定代理人（ 4）無獨立請求權的第三人（ 5）申請撤訴未獲批準的原告，其中包括有獨三合并審理的主要情形（ 1）案件受理后、法庭辯論結束前，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關的訴訟請求， 可以合并審理的，法院應當合并審理。（ 2）基于同一事實發(fā)

22、生的糾紛，當事人分別向同一法院起訴的，法院可以合并審理。（ 3）反訴和本訴的訴訟請求 基于相同法律關系、 訴訟請求之間具有因果關系， 或者基于相同事實 的，法院應當合并審理。民事判決、民事裁定和民事決定民事判決：適用于解決實體性問題；原判決中存在遺漏，直接做出補充判決；對于原判決中的錯誤判決容，只能借助法定程序予以糾正。Word 文檔民事裁定：適用于解決程序性問題；補正判決書中的筆誤。民事決定：主要解決一些特殊事項；回避；拘留、罰款等對妨害民事訴訟行為的強制措施；延期審理；訴訟費用的減、緩、免；法院對已經(jīng)生效的裁判認為應當再審。民事判決民事裁定民事決定多數(shù)程序；法院部工作關系方面適用對象實體的

23、事項；少量實體。特定的程序性事項形式書面書面或口頭書面或口頭各級法院的一審判決；不予受理、駁回起訴、上訴的適用圍發(fā)回重審后做出的判決；管轄權異議、移送管不可上述再審適用一審程序做出的判轄、管轄權轉(zhuǎn)移、駁回決批產(chǎn)申請上訴期限15除了再審后維持原判、非訟案件和解除婚姻關系的判決再審的適用圍外，其他判決均可以申請再審可否復議不適用復議制度10不予受理，駁回起訴不可再審可以復議的：保全裁定、先予執(zhí)行的裁定、回避、拘留、罰款的決執(zhí)行管轄權異議的裁定可以申請復議定、執(zhí)行行為異議的裁定簡易程序（僅限于基層人民法院及其派出法庭）1、簡單的第一審民事案件：事實清楚、權利義務明確、爭議不大的案件適用圍2、當事人雙

24、方約定適用簡易程序的非簡單第一審民事案件1、起訴時 被告下落不明的案件。2、發(fā)回重審和適用審判監(jiān)督程序（再審）的案件。不適用簡易程序的3、非訟案件：特別程序案件、公示催告程序、督促程序案件4、當事人一方人數(shù)眾多應當先行調(diào)解5、涉及國家利益、社會公共利益6、第三人撤銷之訴；第三人請求改變或者撤銷生效判決、裁定、調(diào)解書的1、婚姻家庭糾紛和繼承糾紛2、勞務合同糾紛3、交通事故和工傷事故引起的權利義務關系較為明確的損害賠償糾紛4、宅基地和相鄰關系糾紛5、合伙協(xié)議糾紛6、訴訟標的額較小的糾紛1、必須是基層人民法院及其派出法庭適用第一審普通程序?qū)徖淼拿袷掳讣?。普轉(zhuǎn)簡（需要同時2、必須是當事人各方自愿選擇適

25、用簡易程序滿足）3、需經(jīng)人民法院審查同意1、當事人針對適用簡易程序提出異議，且法院審查后認為異議成立的簡轉(zhuǎn)普2、人民法院在審查中發(fā)現(xiàn)不適用簡易程序的3、原告提供了被告的送達地址，但是法院無法向被告直接送達或者留置送達Word 文檔傳統(tǒng)簡易程序的特點應訴通知書的4、審限自立案之日起計算1、起訴方式簡便：書面起訴為原則，口頭起訴為例外2、受理方式簡便：可以當即審查、當即受理3、傳喚、通知、送達和審理方式簡便、靈活，但需要保障當事人述意見的的權力；舉證和答辯的合意性、非必須性。4、審判組織簡單：獨任制5、開庭審理程序簡便：沒有明顯的階段性；一次開庭為原則（當庭審結、當庭宣判），再次開庭為例外6、審判期限：立案之日起3 個月 +X （院長批準），但累計不得超過6 個月7、裁判文書簡化：可以簡化認定事實或判決理由的情形：（當事人達成調(diào)解協(xié)議并需要制作民事調(diào)解書的；一方當事人在訴訟過程中明確表示承認對方全部或者部分訴訟請求；涉及商業(yè)秘密、個人隱私的案件，當事人一方要求簡化裁定書的容；且法院認為理由適當?shù)模划斒氯穗p方一致同意簡化裁判文書的）二審1、必須書面申請?zhí)峤簧显V狀2、開庭審理為原則，不開庭審理為例外3、一審用判決的，二審依然用判決；一審用裁定