《行政法》第一章行政法概述

1、行政法第一章行政法概述行政法第一章行政法概述課程的地位、作用及任務(wù) 行政法學(xué)課程屬于法學(xué)本科學(xué)習(xí)主干課程。 建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的中心環(huán)節(jié)就在于“依法行政”，對(duì)行政法學(xué)的學(xué)習(xí)、研究有助于理解、推進(jìn)我國(guó)的法治進(jìn)程，這也是法科學(xué)生進(jìn)入國(guó)家機(jī)關(guān)工作、從事法律實(shí)務(wù)的必備法律素養(yǎng)，同時(shí)是真正掌握我國(guó)三大訴訟法之一行政訴訟法精髓的必經(jīng)之途。 理解行政法學(xué)的特有法學(xué)地位及其實(shí)踐運(yùn)用環(huán)節(jié)、理論發(fā)展趨勢(shì)，培養(yǎng)行政法的分析思路，并為行政訴訟法學(xué)的學(xué)習(xí)打下堅(jiān)實(shí)的實(shí)體法基礎(chǔ)。行政法第一章行政法概述本課程與相關(guān)課程的聯(lián)系本課程與相關(guān)課程的聯(lián)系 法理學(xué)及憲法學(xué)系本門課程學(xué)習(xí)的前導(dǎo)，只有在初步掌握法理學(xué)相關(guān)法學(xué)基本范疇知識(shí)

2、的基礎(chǔ)上，才能順利開展行政法學(xué)的學(xué)習(xí)，而憲法學(xué)則是行政法學(xué)的基礎(chǔ)，一切行政法學(xué)的基本范疇及其發(fā)展都與憲法有著密不可分的關(guān)系。 行政訴訟法為行政法學(xué)課程的后修課程，只有在學(xué)習(xí)并掌握行政法學(xué)相關(guān)知識(shí)及其發(fā)展趨勢(shì)的基礎(chǔ)上才能真正掌握行政訴訟法學(xué)，才能具體地運(yùn)用行政訴訟技術(shù)為法律實(shí)務(wù)及理論研究服務(wù)。行政法第一章行政法概述課程學(xué)習(xí)參考資源書籍：行政法學(xué)總論，德哈特穆特毛雷爾著，高加偉譯，法律出版社2000年11月第1版；法國(guó)行政法，王名揚(yáng)著，中國(guó)政法大學(xué)出版社1988年第1版；行政法，日鹽野宏著，楊建順譯，法律出版社1999年第1版；期刊：行政法學(xué)研究、人大復(fù)印報(bào)刊資料及其他法學(xué)刊物中國(guó)期刊網(wǎng)網(wǎng)站：中法

3、網(wǎng)行政法論壇、大松行政法網(wǎng)、中國(guó)公法信息網(wǎng)、中評(píng)網(wǎng)及北大法律信息網(wǎng)等。行政法第一章行政法概述一、行政的意義 （一）行政法意義上的行政是指“公共行政”，區(qū)別于私行政。 （二）行政可從形式、組織與實(shí)質(zhì)三角度綜合理解，而實(shí)質(zhì)意義的行政是核心。 1.組織意義上的行政。是由行政主體、行政機(jī)關(guān)和其他行政設(shè)施（比如“公物”）構(gòu)成的整體。 2.形式意義上的行政是指行政機(jī)關(guān)所實(shí)施活動(dòng)的總稱。 行政法第一章行政法概述 3.實(shí)質(zhì)意義上行政的界定 學(xué)理上有兩種界定實(shí)質(zhì)意義上的行政的方法。一種觀點(diǎn)是放棄積極的概念定義，僅消極地界定行政的界限（稱“除外說(shuō)”或“蒸餾說(shuō)”）；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，不能僅僅說(shuō)行政不是什么，而應(yīng)當(dāng)提出

4、積極的定義。 (1)消極定義的出發(fā)點(diǎn)是分權(quán)學(xué)說(shuō)。據(jù)此，行政是指既非立法也非司法的國(guó)家活動(dòng)。 (2)實(shí)質(zhì)意義上的行政定義的種類繁多，精細(xì)有余，失之繁瑣晦澀。 現(xiàn)在傾向于或多或少明顯地合并使用兩種方法，一方面消極地明確行政的界限，另一方面積極地提出行政的特征。行政法第一章行政法概述 （三）本書關(guān)于行政的定義可參考斯泰恩（Steri1）的定義： “執(zhí)行權(quán)力機(jī)關(guān)或者其他同類法律主體自負(fù)其責(zé)，按照（或多或少明確的）既定目的，通過具有法律約束力的具體措施，完成共同體交付的任務(wù)的活動(dòng)”。本書定義：行政是一定的國(guó)家組織或社會(huì)組織為實(shí)現(xiàn)國(guó)家職能而行政是一定的國(guó)家組織或社會(huì)組織為實(shí)現(xiàn)國(guó)家職能而進(jìn)行的公共管理活動(dòng)及

5、其過程。進(jìn)行的公共管理活動(dòng)及其過程。為理解行政定義，應(yīng)輔以行政之特征認(rèn)識(shí)：1行政是社會(huì)塑造活動(dòng)。區(qū)別于司法。2行政的出發(fā)點(diǎn)是公共利益。3行政主要是積極的、針對(duì)將來(lái)的塑造活動(dòng)。4行政是為處理事件而采取具體措施或者執(zhí)行特定的計(jì)劃的活動(dòng)。區(qū)別于立法。行政法第一章行政法概述 （四）行政的分類 （1）依行政標(biāo)的分類 公安行政、交通行政、教育行政、經(jīng)濟(jì)行政、社會(huì)行政、林業(yè)行政、農(nóng)業(yè)行政、漁業(yè)行政等 （2）依行政任務(wù)或目的分類 秩序行政。給付行政。計(jì)劃行政。 （3）依行政手段對(duì)人民的法律效力分類 干涉行政。給付行政。 （4）新出現(xiàn)的分類 透明行政；服務(wù)行政。行政法第一章行政法概述二、行政法概念行政法的概念繁

6、多：德毛雷爾：行政法是指以特有的方式調(diào)整行政行政行為、行政程序和行政組織的（成文或不成文）法律規(guī)范的總稱。吳庚：行政法乃關(guān)于行政之法，即有關(guān)行政之組織、職權(quán)、任務(wù)、程序以及國(guó)家及其他行政主體與人民間之權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法規(guī)。例外情形尚包括人民相互間之權(quán)利義務(wù)關(guān)系的公法法規(guī)。姜明安：行政法是指調(diào)整行政關(guān)系的、規(guī)范和控制行政權(quán)的法律規(guī)范系統(tǒng)。本書：行政法是有關(guān)行政的主體、職權(quán)、行為及程序、違法及責(zé)任和救濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。行政法第一章行政法概述各種定義之分析 定義只能描述，非價(jià)值判斷所能解決。 因此1、2、4更可取，3不可取。但本書定義包括“救濟(jì)關(guān)系法律規(guī)范”的認(rèn)識(shí)不可取。 理解行政法之關(guān)鍵在于行

7、政法與私法（民商法）的關(guān)系。 理論上公法與私法有多種區(qū)分如：利益說(shuō)、支配說(shuō)等，而實(shí)踐中是否行政法規(guī)制范疇問題往往在具體案件中出現(xiàn)，如行政事實(shí)行為、行政合同、公共設(shè)施的使用等案件。行政法第一章行政法概述三、行政法的特征 （一）行政法是國(guó)內(nèi)公法 （二）行政法是政治性的法與技術(shù)性的法的統(tǒng)一 （三）行政法既是控制法又是保障法 （四）行政法是多元性的法 （五）行政法是實(shí)體法與程序法的綜合體行政法第一章行政法概述四、我國(guó)行政法的特征 傳統(tǒng)重實(shí)體，趨勢(shì)是實(shí)體與程序并重； 當(dāng)下成文法為唯一依據(jù)，趨勢(shì)是以成文法為主，以判例法為補(bǔ)充。 無(wú)公私法之分。（實(shí)際上受影響，如行政訴訟范圍的規(guī)定） 有獨(dú)立的行政訴訟制度，但

8、行政訴訟案件由普通法院管轄。行政法第一章行政法概述五、行政法律關(guān)系 （一）行政法律關(guān)系概念及分類 行政法律關(guān)系是指受法律規(guī)范調(diào)控的因行政權(quán)行使而形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 權(quán)力可為強(qiáng)力，也可為權(quán)威，因此行政法律關(guān)系既可體現(xiàn)權(quán)力性法律關(guān)系，也可體現(xiàn)為非權(quán)力性法律關(guān)系。細(xì)化可分為行政處罰關(guān)系、行政許可關(guān)系、行政合同關(guān)系、行政指導(dǎo)關(guān)系等。當(dāng)然從別的角度也可進(jìn)行行政法律關(guān)系的分類，如單一與多重、實(shí)體與程序、對(duì)內(nèi)與對(duì)外行政法律關(guān)系等。 對(duì)外行政法律關(guān)系在行政方與相對(duì)方非行政管轄情況下也能發(fā)生。行政法第一章行政法概述 （二）行政法律關(guān)系特征 1.形成上具有意思上的單方性； 2.主體上具有恒定性、不可轉(zhuǎn)化性與不可

9、自由選擇性； 3.內(nèi)容上具有法定性、不對(duì)等性、統(tǒng)一性及不可處分性。 不對(duì)等性表現(xiàn)在三個(gè)方面：行政主體可依法增減權(quán)利義務(wù)；行政主體實(shí)現(xiàn)其職權(quán)可以強(qiáng)制力為后盾；行政主體具有公務(wù)特權(quán)。 注意：不可對(duì)等性非不平等性，也區(qū)別于對(duì)應(yīng)性。行政法律關(guān)系主體權(quán)利義務(wù)的對(duì)應(yīng)，指主體雙方相互行使權(quán)利并履行義務(wù)，不允許存在一方只行使權(quán)利而另一方只履行義務(wù)的情況。權(quán)利義務(wù)的對(duì)等則要求主體雙方相互的權(quán)利義務(wù)是等值等量的，如民事活動(dòng)中的等價(jià)有償就是權(quán)利義務(wù)對(duì)等的具體體現(xiàn)。行政法律關(guān)系的不對(duì)等性，指主體雙方雖對(duì)應(yīng)地相互既享有權(quán)利又履行義務(wù)，但由于各自權(quán)利義務(wù)的質(zhì)量不同而不能等質(zhì)等量。行政法第一章行政法概述 （三）行政法律關(guān)系

10、的要素包括主體、內(nèi)容和客體三個(gè)要素。行政法律關(guān)系主體，又稱行政法律關(guān)系的當(dāng)事人，它是指行政法律關(guān)系的實(shí)際參加者，即在行政法律關(guān)系中享有權(quán)利（權(quán)力）和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。即行政主體與行政相對(duì)人。行政法律關(guān)系的內(nèi)容指行政法律關(guān)系主體雙方所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)的總和。行政法律關(guān)系的客體指行政法律關(guān)系主體的權(quán)利義務(wù)所共同指向的對(duì)象或標(biāo)的。例：交通違章法律關(guān)系中的要素中，主體為公安局、違章者，內(nèi)容為公安機(jī)關(guān)有管理交通秩序的權(quán)力，并對(duì)違章者加以處罰的權(quán)力，特定相對(duì)人（違章者）有接受處罰之義務(wù)，同是也有提起復(fù)議、訴訟之權(quán)利，客體則為相對(duì)人之行為。行政法第一章行政法概述 （四）行政法律關(guān)系的變化行政法律關(guān)系變

11、化有三種形態(tài)：產(chǎn)生、變更和消滅。其起因?yàn)橐欢ǚ墒聦?shí)，包括法律行為與法律事件。注意：行政法律關(guān)系的變更只能為原權(quán)利義務(wù)關(guān)系不消滅而具有的一些變動(dòng)，其目的只能為維系原權(quán)利義務(wù)關(guān)系，否則為原行政法律關(guān)系的消滅與新行政法律關(guān)系的產(chǎn)生兩個(gè)過程。因此，在上述意義下，行政法律關(guān)系的變動(dòng)只能原法律關(guān)系內(nèi)容不變的情況下，主體與客體出現(xiàn)的變化。主體在不影響原權(quán)利義務(wù)的法律關(guān)系變更有兩種情形：主體在數(shù)量上的變化；主體在接替上的變化。而客體引起的法律關(guān)系的變更只能是客體具有可替代性，如人身、不作為的行為，與特定人與密切聯(lián)系的資源或財(cái)富就不可能引起行政法律關(guān)系的變更。行政法第一章行政法概述六、行政法形式 （一）行政法

12、形式的界定 行政法形式即通說(shuō)所稱的行政法淵源，為區(qū)別于行政法的本質(zhì)來(lái)源，特將其中包含之行政法形式淵源簡(jiǎn)稱為行政法形式，即行政法律規(guī)范的存在形式。行政法第一章行政法概述 （二）行政法的一般形式 1.制定法 2.判例法 3.習(xí)慣或慣例 作為行政法形式的習(xí)慣指某種社會(huì)習(xí)慣，而慣例指行政主體實(shí)施行政行為的某種習(xí)慣。 4.行政法理 5.條約、協(xié)定 如萬(wàn)國(guó)郵政條約以及國(guó)與國(guó)之間避免雙重征稅、雙重國(guó)籍的協(xié)定等。行政法第一章行政法概述 (三）我國(guó)行政法的形式 1.憲法與法律 2.行政法規(guī)、地方性法規(guī)與自治條例、單行條例 3.部門規(guī)章和地方政府規(guī)章 4.法律解釋 5.條約與協(xié)定行政法第一章行政法概述七、行政法地

13、位 （一）行政法在法律體系中的定位 行政法是與憲法密切聯(lián)系的一個(gè)獨(dú)立的基本部門法。 （二）行政法與其他部門法的關(guān)系 主要注意區(qū)分行政法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系。行政法第一章行政法概述八、當(dāng)前我國(guó)行政法學(xué)狀況介紹 理論觀點(diǎn) 學(xué)界人物 發(fā)展趨勢(shì)行政法第一章行政法概述教學(xué)案例（紫霞湖溺水案件）原告訴求： 2001年6月16日上午9時(shí)左右，原告之女喬某某，在被告負(fù)責(zé)管理的紫霞湖游泳時(shí)，溺水身亡，時(shí)近中午，搶救人員才將尸體打撈上來(lái)。原告認(rèn)為，根據(jù)江蘇省人大常委會(huì)批準(zhǔn)通過的南京市中山陵園風(fēng)景區(qū)管理?xiàng)l例之規(guī)定，被告是中山陵園風(fēng)景區(qū)的法定管理機(jī)構(gòu)，依法享有行政管理職權(quán)，更負(fù)有保證游客安全的不可推卸的行政職責(zé)。眾所周知，

14、紫霞湖一方面是游泳勝地，泳者眾多；另一方面因其水下地形復(fù)雜，湖水溫差太，年年都有溺水死亡事件發(fā)生，做為主管機(jī)關(guān)，被告對(duì)此心知肚明，卻熟視無(wú)睹，既不采取完善有效的安全防范措施，也不采取嚴(yán)格的、切實(shí)可行的管理和處罰措施。僅僅豎幾塊“禁止游泳，違者后果自負(fù)”的牌子，其實(shí)質(zhì)是將本應(yīng)由被告履行的法定的保證游客人身安全的義務(wù)完全轉(zhuǎn)嫁給了游客自己。很顯然，被告沒有充分、完整、適當(dāng)、及時(shí)的履行自己的行政職責(zé)。被告的行政不作為，客觀上直接導(dǎo)致了紫霞湖年年都有游客溺水，本案的被侵害人，年僅13歲的喬某也不幸成了被告不切實(shí)履行法“定職責(zé)的犧牲品。請(qǐng)求：1、判令確認(rèn)被告不履行法定安全保護(hù)職責(zé)違法；2、判決被告承擔(dān)行政

15、賠償責(zé)任，向原告支付死亡賠償金、喪葬費(fèi)共205900元；3、被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。(插播紫霞湖取證錄相）行政法第一章行政法概述被告答辯：原告無(wú)訴訟主體資格。 2001年6月16日9時(shí)，原告之女喬某某與同學(xué)共三人到中山陵園風(fēng)景區(qū)紫霞湖公園，沒有購(gòu)買門票，徑自從公園旁一公共廁所邊小路攀爬鐵絲網(wǎng)圍欄進(jìn)入紫霞湖公園，并擅自下湖姨水、游泳，很快發(fā)生溺水事故。喬某某不幸溺水死亡。被告認(rèn)為，喬某某等三名未成年人，脫離法定監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)，又不購(gòu)買門票翻爬入園，擺脫公園管理者的管理，答辯人對(duì)未購(gòu)門票偷入園者無(wú)法行使管理職責(zé)，其自身也當(dāng)然不能受到南京市中山陵園風(fēng)景區(qū)管理?xiàng)l例第二十六條的保護(hù)，其與答辯人之間既無(wú)合同法律

16、關(guān)系，也無(wú)法定管理、保護(hù)之行政法律關(guān)系，原告以死者喬某某近親屬的名義提起行政訴訟顯然不具備原告的訴訟主體資格。原告所訴的沒有盡安全保護(hù)義務(wù)，不能成立。所謂行政不作為，是與行政作為相對(duì)應(yīng)而存在的，指的是行政機(jī)關(guān)怠于履行法定職責(zé)的行為。而答辯人在組織實(shí)施管理?xiàng)l例中各項(xiàng)職責(zé)時(shí)，采取了積極的方式予以實(shí)施。防范措施：第一、在門票上已加蓋了警示印章；第二、在湖邊我們樹立了6塊警示牌；第三、行政法第一章行政法概述我們引導(dǎo)游客在游泳池內(nèi)游泳。我們同時(shí)不斷廣播告知游客不要在湖內(nèi)游泳。我們已盡到了管理義務(wù)。不能因?yàn)榇疝q人采取了許多積極有效的措施但仍發(fā)生溺水事故，仍表明答辯人不積極履行“法定職責(zé)。 爭(zhēng)議焦點(diǎn)： 1、

17、原告起訴的事項(xiàng)是否屬于行政審判 權(quán)限范圍； 2、原告是否具備提起本案行政訴訟的資格； 3、被告是否具有保護(hù)在紫霞湖內(nèi)嬉水、游泳者人身安全的法定職責(zé)。行政法第一章行政法概述判決結(jié)果本院認(rèn)為，依據(jù)南京市中山陵園風(fēng)景區(qū)管理?xiàng)l例第四條規(guī)定，被告是地方法規(guī)授予行政管理職權(quán)的行政管理主體；雖然中山陵園管理局持有企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但中山陵園管理局在從事民事活動(dòng)時(shí)，不排除對(duì)整個(gè)中山陵園風(fēng)景區(qū)進(jìn)行行政管理的職責(zé)。在憑票入園的管理區(qū)域內(nèi)，中山陵園管理局仍然負(fù)有行政管理的法定職責(zé)，原告認(rèn)為被告沒有履行法定職責(zé)，其請(qǐng)求事項(xiàng)屬于行政審判權(quán)限范圍。 本案原告是喬某某的父母，喬某某溺水身亡事故是發(fā)生在被告行政管理區(qū)域內(nèi)，根據(jù)中華人民共和國(guó)行政訴訟法第二十四條第二款規(guī)定有權(quán)提起訴訟的