國際商務(wù)合同的簽訂與履行

1、國際商務(wù)合同的簽訂與履行先前案例n1998年5月10日，大連甲公司向韓國中間商乙公司發(fā)盤，愿以FOB上海1200美元/公噸價(jià)銷售鎳鋁合金5000公噸，5月30日復(fù)到有效。5月15日，乙公司來電要求價(jià)格降到1100美元/公噸。5月23日國際市場鎳鋁合金漲價(jià)，乙公司向甲公司表示接受，并于同日同本國丙公司簽約，以1425美元/公噸銷售5000公噸。5月25日甲公司電告乙公司已無貨。乙公司向大連海事法院起訴甲公司。n問題：乙公司5月15日向甲公司的表示屬于什么磋商行為？n乙公司5月23日向甲公司的表示屬于什么磋商行為？n乙公司向大連海事法院起訴甲公司，你是法官，應(yīng)如何判決？n為什么應(yīng)這樣判決？思考問題

2、：n 乙公司5月15日向甲公司的表示屬于什么磋商行為？n乙公司5月23日向甲公司的表示屬于什么磋商行為？n乙公司向大連海事法院起訴甲公司，你是法官，應(yīng)如何判決？n為什么應(yīng)這樣判決？國際商務(wù)合同磋商程序國際商務(wù)合同磋商程序n1、詢盤 n2、發(fā)盤（要約）n3、還盤n4、接受（承諾）n其中發(fā)盤與接受是必備環(huán)節(jié)交易磋商的形式 n1、口頭形式n2、書面形式詢盤（inquiry）n1、定義n2、通常只涉及價(jià)格n3、通常由買方發(fā)出n4、對雙方（發(fā)盤人或受盤人均無約束力）發(fā)盤（offer）， 要約n買方或賣方向?qū)Ψ教岢鼋灰讞l件并愿意按此條件達(dá)成交易的一種表示。通常由賣方提出。n聯(lián)合國銷售合同公約規(guī)定：“發(fā)盤是

3、發(fā)盤人一方向?qū)Ψ剑ㄌ囟ㄊ鼙P人）提出訂立合同的建議，內(nèi)容十分確定，并且表明發(fā)盤人在得到接受時(shí)承受約束的意思?！眓 構(gòu)成發(fā)盤的條件n向一個(gè)或一個(gè)以上特定的受盤人發(fā)出n表明發(fā)盤人在得到接受時(shí)承受約束的意旨n內(nèi)容必須十分確定（完整、明確、終局）n應(yīng)送達(dá)受盤人發(fā)盤的有效期規(guī)定方法n（1）規(guī)定最遲接受期限 “限10日復(fù)到我方”n（2）規(guī)定一段接受的期限 “3天內(nèi)有效”n（3）有效期不作明確規(guī)定，或只規(guī)定答復(fù)傳達(dá)的方法n“盡快復(fù)”、“速復(fù)”、“急復(fù)”（太籠統(tǒng)，盡量不采用）n 發(fā)盤的撤回和撤銷n撤回撤回：發(fā)盤人在發(fā)盤尚未生效前發(fā)盤尚未生效前，以更快的方式通知受盤人至少應(yīng)于發(fā)盤同時(shí)到達(dá)受盤人，收回發(fā)盤阻止其生效

4、的行為。n n撤銷撤銷：發(fā)盤已到達(dá)受盤人手中開始生效，但受盤人尚未表示接受之前受盤人尚未表示接受之前，發(fā)盤人通知受盤人撤銷原發(fā)盤，解除其生效行為。公約對撤回和撤銷的規(guī)定n一項(xiàng)發(fā)盤即使是不可撤銷的，也可撤回；n以下情況發(fā)盤不能被撤銷n（a）發(fā)盤規(guī)定了接受的期限，或表示發(fā)盤是不可撤銷的；n（b）受盤人有理由信賴發(fā)盤是不可撤銷的，而且已本著對該發(fā)盤的信賴行事（已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作）。發(fā)盤的終止n（1）過期n（2）拒絕n（3）還盤n（4）不能控制因素n（5）遺失還盤（counter-offer）n1、定義：交易的一方在接到另一方發(fā)盤后，不同意或不完全同意發(fā)盤中的內(nèi)容或條件而提出不同建議（修改或增

5、減）的口頭或書面表示。n2、還盤是對原發(fā)盤的拒絕，原發(fā)盤即為失效。發(fā)盤人即不再受原發(fā)盤條件的約束，受盤人亦不能在日后再提出要求接受原來的發(fā)盤。接受（acceptance），承諾n受盤人聲明或以其他行為表示同意一項(xiàng)發(fā)盤，即為接受。對發(fā)盤的接受生效時(shí)，合同即成立，對雙方都有約束力。構(gòu)成接受的條件構(gòu)成接受的條件 n（1）由發(fā)盤指定的受盤人以聲明或其他行為表示出來；（必須是合法的受盤人發(fā)出）n（2）接受必須是無條件的，即無實(shí)質(zhì)性的修改或變更；na、若表示接受，但附有添加、限制內(nèi)容，則為拒絕，并構(gòu)成還盤；nb、若表示接受，但附有添加、限制內(nèi)容，且并沒有從實(shí)質(zhì)上變更該發(fā)盤的條件，除非發(fā)盤人在不過分遲延的期

6、間內(nèi)以口頭或書面通知反對其差異外，仍構(gòu)成接受。n（3）接受必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)表示，并送達(dá)發(fā)盤人n 如何對待“逾期接受” n（1）對一項(xiàng)逾期接受，如果發(fā)盤人認(rèn)為該項(xiàng)逾期接受仍可同意，即這項(xiàng)逾期接受仍有效；n（2）如果一項(xiàng)逾期接受是由于傳遞不當(dāng)而造成延誤時(shí)間，則此逾期接受仍具接受效力（仍可有效），除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，他認(rèn)為發(fā)盤已失效。案例1 n某年6月6日甲對乙發(fā)盤如下：“薄荷腦3000公斤，每公斤12.50USDCIFC3新加坡，7-8月裝船，6月10日前復(fù)到有效?！眓乙公司因共需4500公斤，因此，乙 6月9日復(fù)電：“你6日電接受4500公斤，請電確認(rèn)?！眓此時(shí)，由于

7、產(chǎn)地連續(xù)干旱，薄荷腦價(jià)格上漲，甲公司去電拒絕：“你9日電歉，由于行情變化，我貨已售出?！眓乙公司提出異議，認(rèn)為3000公斤已達(dá)成，合同成立，雙方發(fā)生爭議。n問：3000公斤合同關(guān)系是否成立？為什么？案例2 n 中方某公司于8月3日收到美商發(fā)盤： “8尺的鋼板100噸，每噸800美元CFR上海，12日船期，即期信用證支付，限6日復(fù)到有效?！蔽曳接?月4日復(fù)電: “你3日電接受，信用證60天期，履行中如有爭議，在中國仲裁?！泵郎逃?月5日復(fù)電:“你4日電只能接受即期信用證，仲裁條件可接受，速復(fù)。”此時(shí)，鋼板市場行情趨漲，我方于8月6日復(fù)電:“接受你3日發(fā)盤，信用證已由中國銀行開出，請確認(rèn)?！泵郎涛?/p>

8、確認(rèn)并退回信用證。問: (1)合同是否成立? (2)我方有無失誤之處? 案例3 n甲公司于5月7日上午用航空信向乙公司寄出一項(xiàng)發(fā)盤，發(fā)盤通知中注有 “不可撤銷”字樣，規(guī)定在5月17日前答復(fù)有效。但甲公司又于5月10日下午用電報(bào)發(fā)出撤回發(fā)盤通知，該通知與發(fā)盤于5月11日上午同時(shí)送達(dá)乙公司。乙公司接到發(fā)盤和撤銷通知后，立即用電報(bào)發(fā)出接受通知。事后雙方就合同是否成立問題發(fā)生爭議。試問甲公司與乙公司之間合同是否成立?為什么?合同成立的時(shí)間n接受生效時(shí)間，就是合同成立的時(shí)間，買賣雙方即存在合同關(guān)系，彼此受合同約束。 合同成立的有效條件合同成立的有效條件n1、當(dāng)事人必須具有簽訂合同的行為能力n2、合同當(dāng)事

9、人的意思表示必須一致n（自愿、真實(shí)的基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議）n3、雙方當(dāng)事人必須互為有償n4、合同的內(nèi)容必須合法n5、合同必須符合法律規(guī)定的形式常見的合同形式n口頭口頭形式n書面書面形式n公證公證形式：以國家公證機(jī)關(guān)對合同內(nèi)容加以審查公證的方式訂立合同。n鑒證鑒證形式：以國家合同管理機(jī)關(guān)對合同真實(shí)性和合法性進(jìn)行審查而訂立合同。n批準(zhǔn)批準(zhǔn)形式：經(jīng)國家主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)才生效。如技術(shù)引進(jìn)合同需報(bào)對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)n登記登記形式：如專利權(quán)、房屋買賣合同訂立合同的原則n平等n公平n誠實(shí)信用n合法性原則國際貨物買賣的國際公約n80年聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)制訂的n國際貨物買賣（或銷售）合同公約n適用于：n1、

10、締約國n2、國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國法律n3、貨物買賣n4、合同的訂立和買賣雙方的權(quán)利、義務(wù)賣方義務(wù) （P219-220）n交貨n交單n品質(zhì)擔(dān)保 （以風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移為限）n權(quán)利擔(dān)保（以訂立合同時(shí)已知道的權(quán)利或要求為限）買方的義務(wù)n支付貨款n收取貨物合同n履行n轉(zhuǎn)讓：當(dāng)事人將合同的權(quán)利或義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。n變更：對合同的條款加以修改或補(bǔ)充。如：標(biāo)的物、履約地 n 點(diǎn)和方式、有效期的變更。n終止：見下頁n解除：合同有效期前，當(dāng)事人一方向另一方發(fā)出通知，提前結(jié)n 束合同的效力，從而解除雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系。n違約責(zé)任與損害賠償合同的終止（大陸法）n清償（即：履約）n解除n抵消（當(dāng)事人互付到期債

11、務(wù)）n提存（債務(wù)人因債權(quán)人原因而無法交貨時(shí)，將標(biāo)的物交存保管）n免除（債權(quán)人單方面放棄債權(quán)）n混同（權(quán)利人和義務(wù)人混合為同一個(gè)人，如；資產(chǎn)重組、兼并）提存的案例n尹某到某廠購買了一批中藥，并付清了貨款，雙方協(xié)議：20天后提貨。但過了一年，尹不僅未提貨而且下落不明。 藥廠致函尹的單位，促其速來提貨。藥店回信稱：尹出差在外，不清楚他何時(shí)回來。該廠再次通知尹的單位，決定代為拖運(yùn)。藥店竟回信拒收貨物，并稱如果拖運(yùn)，一切損失由該廠負(fù)責(zé)。 藥廠在此情況下，只能將尹某所購藥品向本廠所在地的公證處申請?zhí)岽婀C。該批藥品有效期只有兩年，若積壓下去，可能失效。在此情況下，藥廠經(jīng)公證處許可，將該藥品變賣，將變賣的價(jià)

12、金扣除保管費(fèi)予以提存。 合同的解除n合同有效期屆滿前n當(dāng)事人一方向另一方發(fā)出通知n提前結(jié)束合同的效力n從而接觸雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系合同解除方式n（1）必須向法院起訴或提交仲裁n（2）發(fā)出解除通知，合同即可解除，無需法院判決或仲裁合同解除的條件n1、不可抗力 p268 p275n2、預(yù)期違約n3、當(dāng)事人延遲履行債務(wù)n4、法律規(guī)定其他情形違約救濟(jì)的方法n實(shí)際履行合同n替代貨物或修理貨物n延期執(zhí)行合同n要求損害賠償n降價(jià)n宣告合同無效n行使中止權(quán)違約類型n根本性違約：損害賠償+合同無效n非根本性違約：僅損害賠償預(yù)期違約預(yù)期違約 n訂立合同后，當(dāng)事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務(wù)，（1）他履約能

13、力或他的信用有嚴(yán)重缺陷；（2）他在準(zhǔn)備履行或履行中的行為。另一方可行使不安抗辯權(quán)。n不安抗辯權(quán)不安抗辯權(quán)：先履約的一方有對方不能履約的確切證據(jù)時(shí)，在對方未恢復(fù)履約能力或提供擔(dān)保之前，所享有的一種中止合同履行或解除合同的權(quán)利。未能舉證案未能舉證案n1998年4月20日，中國從香港進(jìn)口聚苯乙烯400噸，CIF青島，中方應(yīng)于6月25日前開證。中方從駐港辦事處得知，對方資信差。6月20日，中方傳真港方，以港方預(yù)期違約為由，宣告中止履行合同。港方立即表示該合同能按期交貨，不同意中止合同，中方不理，又從另一家港商處購貨。7月15日，原賣方交貨，電告中方提貨，中方認(rèn)為該合同早已撤銷，不準(zhǔn)備提貨，港方提出仲裁

14、。思考題n 中方某公司從美國某汽車廠商進(jìn)口該廠生產(chǎn)的某型號(hào)汽車1000輛，交貨期為1997年12月底，該廠無存貨。8月份，工廠準(zhǔn)備生產(chǎn)，因資金一時(shí)困難，未購進(jìn)鋼材與發(fā)動(dòng)機(jī)，工廠停產(chǎn)達(dá)兩個(gè)月。按該廠生產(chǎn)能力，在余下的時(shí)間內(nèi)顯然不能生產(chǎn)這些汽車。試問:(1)美方不能按時(shí)交貨應(yīng)負(fù)什么責(zé)任?(2)中方應(yīng)如何處理?答案n（1）中止合同，并立即通知美方。在對方提供保證后，中方繼續(xù)履約；n（2）若中方需貨迫切，可允許美方推遲交貨，但要求賠償損失；n（3）可解除合同，并要求損害賠償；n（4）可同意延期交貨，并要求賠償。 合同的主要條款n主要條款主要條款 p270n格式條款格式條款：當(dāng)事人為重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。n限制性條款：限制性條款：合同中簽訂的有關(guān)限制性貿(mào)易做