上市公司收購律師實(shí)務(wù)——協(xié)議收購的法律程序

1、上市公司收購律師實(shí)務(wù)協(xié)議收購的法律程序公司資本自由流動(dòng)，是市場經(jīng)濟(jì)存在并正常運(yùn)行的必要條件之一。因此，公司之間的收購與兼并也就成為一種經(jīng)常性的現(xiàn)象。另外，資本的證券化使得公司收購活動(dòng)可以越過目標(biāo)公司管理層而直接同公司股東進(jìn)行交易，證券市場的日益規(guī)范與完善也為活躍公司收購活動(dòng)起到不可或缺的作用。西方市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家如美、法、德、日等國，兼并與收購活動(dòng)自19世紀(jì)以來歷經(jīng)五次兼并浪潮，近年來更是進(jìn)行得如火如荼，規(guī)模更大，范圍更廣，跨國購并可謂風(fēng)起云涌。據(jù)統(tǒng)計(jì)，1999年美國公司購并案件1241件，總額達(dá)10726億美元，占世界28.1%。相形之下，我國公司購并則起步較晚。依據(jù)中國證監(jiān)會(huì)2000年9月

2、28日頒布的上市公司收購管理辦法中的規(guī)定，上市公司收購是指收購人通過在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定比例、通過證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動(dòng)以外的其他合法途徑控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到一定程度，導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對(duì)該公司的實(shí)際控制權(quán)的行為。收購人可以通過協(xié)議收購、要約收購或者證券交易所的集中競價(jià)交易方式進(jìn)行上市公司收購，獲得對(duì)一個(gè)上市公司的實(shí)際控制權(quán)?？梢?，實(shí)務(wù)中上市公司收購主要有三種方式：協(xié)議收購、要約收購、集中競價(jià)收購，不同的收購方式其程序上有不同的要求。我國證券法在收購方式采納了將公司收購分為協(xié)議收購與要約收購的二元說。但是實(shí)際上，由于我國證券市場的特殊性，在上市公司

3、并購的實(shí)務(wù)中，協(xié)議收購是主要的收購方式，而要約收購則很少見。作為一種獨(dú)立的收購方式，依國外法學(xué)界的一般觀點(diǎn)，上市公司的協(xié)議收購是指，收購人于證券場所之外與被收購公司的股東達(dá)成股份購買協(xié)議以謀求對(duì)上市公司控制權(quán)的行為。由于協(xié)議收購是僅在收購人與目標(biāo)公司少數(shù)大額股東之間的行為，而將大多數(shù)中小股東排除在外，這就導(dǎo)致了大多數(shù)中小股東在并購中容易陷于被動(dòng)的局面，難于貫徹公平原則，而且很難監(jiān)管。正是基于此，許多國家都不支持協(xié)議收購的方式，即使在證券市場發(fā)達(dá)、監(jiān)管措施較完備的國家，如美國、英國、澳大利亞等，也只是通過判例確定了一些規(guī)則，在成文法中是沒有關(guān)于協(xié)議收購的規(guī)定的。我國的協(xié)議收購制度與國外比較而言有

4、其特殊性。首先，依據(jù)我國證券法第78條規(guī)定“上市公司收購可采取要約收購或者協(xié)議收購的方式?！庇纱丝梢?，我國證券法以明文的方式確定了協(xié)議收購具有與要約收購比肩的地位。其次，我國證券法沒有對(duì)協(xié)議收購的概念作出明確的解釋，也沒有對(duì)協(xié)議收購的適用范圍作出明確的界定。這是有原因的：與國外證券市場不同，我國上市公司的股票被分為流通股與非流通股，國家股、法人股暫不參與流通。正是在這種背景下，證券法認(rèn)可了協(xié)議收購的方式，也因此導(dǎo)致了我國的協(xié)議收購在含義及適用范圍上具有特殊性。依照法學(xué)界的一般觀點(diǎn)，我國的協(xié)議收購是指，收購人與公司股票的特定持有人依照個(gè)別簽署的協(xié)議或股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，取得他人非上市股票的收購行為。協(xié)

5、議收購作為與要約收購相并列的一種收購方式，僅適用于國家股、法人股這些不能上市流通的股票。收購人是無法通過與流通股股東簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議來獲取上市股票的。因?yàn)閺淖C券法第33條“經(jīng)依法核準(zhǔn)的上市交易的證券、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在證券交易所掛牌交易”的規(guī)定看來，這實(shí)際上確定了上市證券場內(nèi)交易的原則，從而間接排除了協(xié)議收購流通股的可能性。從其適用范圍中可見，證券法中關(guān)于協(xié)議收購的規(guī)定是針對(duì)國家股、法人股的轉(zhuǎn)讓而作出的階段性規(guī)范，雖然在目前的狀況下對(duì)盤活資產(chǎn)存量優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)有十分積極的意義，但是協(xié)議轉(zhuǎn)讓因?yàn)樾畔⑴?、?nèi)幕交易等問題，一直被市場詬病;而且隨著我國證券市場的發(fā)展及國家股、法人股流通限制的取消，

6、協(xié)議收購將失去其存在的基礎(chǔ)。然而，由于目前我國上市公司中的國家股與法人股均未上市流通，一般只能采取協(xié)議方式收購，而且其在上市公司股份總額中所占比例較大，往往只有收購國家股或法人股才能達(dá)到控股目的，加上其收購成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于要約收購，所以，目前我國上市公司收購的實(shí)踐中，對(duì)非流通股一般采取協(xié)議收購方式進(jìn)行收購。在中國上市公司的收購活動(dòng)中，歷經(jīng)11年的股市發(fā)展，真正通過公開要約方式成功完成上市公司收購即完全依賴公開要約收購來獲得一家上市公司的控股權(quán)的案例還從未出現(xiàn)過。實(shí)踐中發(fā)生的大量上市公司收購案例，全部都是以協(xié)議收購的方式進(jìn)行的。據(jù)相關(guān)資料顯示，2002年度上市公司共披露166起控制權(quán)轉(zhuǎn)移的并購事項(xiàng)，

7、其中涉及國家股的公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的130起，涉及法人股的公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移的35起。由此看出，上市公司收購主要是通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓國有股和法人股來實(shí)現(xiàn)的，在國家股、法人股不能上市流通的市場環(huán)境下，協(xié)議收購已成為取得上市公司控制權(quán)的主要手段。如前所述，一方面在我國目前的條件下，協(xié)議收購仍然是我國上市公司收購主要的收購形式;另一方面，協(xié)議收購有存在信息不公開、難于監(jiān)管、容易損害目標(biāo)公司少數(shù)股東的利益等諸多弊病，因此協(xié)議收購必須嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)定的程序進(jìn)行。依據(jù)我國股票交易暫行條例、中華人民共和國證券法、上市公司收購管理辦法等相關(guān)法律的規(guī)定：收購人以協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式收購上市公司的，應(yīng)該在與上市公司股東達(dá)成協(xié)議后，通知

8、上市公司，根據(jù)持股的比例，作出不同形式的信息披露，并申請股票停牌。若涉及的股權(quán)變動(dòng)須取得主管部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)獲得批準(zhǔn)。交易雙方可以將擬轉(zhuǎn)讓股份的托管并存放收購資金，這樣可以在很大程度上避免履行協(xié)議的風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于涉及觸發(fā)要約收購義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法履行要約收購義務(wù)，符合上市公司收購管理辦法規(guī)定的豁免情形的，可以進(jìn)行要約豁免申請或備案。二、協(xié)議收購的具體程序1.收購雙方協(xié)商收購事宜盡管收購協(xié)議的當(dāng)事人是收購方以及目標(biāo)公司的股東。但是通常情況下，收購方進(jìn)行收購之前會(huì)與目標(biāo)公司董事會(huì)提出收購意向，雙方就收購事項(xiàng)進(jìn)行磋商和談判，最終就收購事宜達(dá)成一致意見。在大多數(shù)情況下，這些工作是在收購方與目標(biāo)公司之間秘密進(jìn)

9、行的。所以協(xié)議收購一般都是善意收購。關(guān)于收購協(xié)議內(nèi)容的協(xié)商和談判的注意事項(xiàng)，參見本書關(guān)于非上市企業(yè)并購的兼并協(xié)議部分內(nèi)容。2.征得被收購股權(quán)所有人或其代表的同意，以及向有關(guān)主管部門申請批準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓依據(jù)上市公司收購管理辦法第16條的規(guī)定，涉及國家授權(quán)機(jī)構(gòu)持有的股份的轉(zhuǎn)讓，或者須經(jīng)行政審批方可進(jìn)行的股份轉(zhuǎn)讓的，協(xié)議收購相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在獲得有關(guān)主管部門批準(zhǔn)后，方可履行收購協(xié)議。所以，如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議涉及國家股或者(國有法人股)，必須向相應(yīng)的國有資產(chǎn)管理部門提出報(bào)告，申請批準(zhǔn)。另外有些特殊股份的轉(zhuǎn)讓還必須征得有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)。例如，在轉(zhuǎn)讓股份為外資股的情況下，必須獲得外資管理部門的批準(zhǔn);如果上市公司為金

10、融類公司，那么還必須獲得中國人們銀行總行的批準(zhǔn)。如果出讓的股份為非國有性質(zhì)，那么股份持有人即為其所有人，只需征得持股股東的同意即可。3.收購方與擬被收購的股權(quán)人簽訂收購協(xié)議股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是上市公司收購中最重要的法律文件，協(xié)議雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在協(xié)議中約定收購股份的數(shù)量、價(jià)格和履行方式、期限、雙方的權(quán)利義務(wù)。股權(quán)收購協(xié)議實(shí)行的是有限的意思自治原則，即協(xié)議雙方只能在證券法律規(guī)范允許的范圍內(nèi)進(jìn)行自由的協(xié)商。如果雙方的協(xié)議內(nèi)容超出了有關(guān)證券法的強(qiáng)制性內(nèi)容，那么這些條款是無效的。我國法律對(duì)于上市公司協(xié)議收購的限制性規(guī)定包括：(1)在上市公司的收購中，如果已經(jīng)采取了要約收購方式進(jìn)行收購，收購人在收購要約期限內(nèi)，

11、不能采取協(xié)議收購的方式進(jìn)行收購。這是收購要約法律效力的必然要求。否則，一方面收購人對(duì)廣大股民發(fā)出收購要約，同時(shí)又和控股股東進(jìn)行協(xié)議收購的話，則很可能損害到中小股東的利益。這是股東權(quán)一律平等的要求。(2)發(fā)起人所持的股份在公司成立后3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。股份一經(jīng)發(fā)行，原則是可以自由轉(zhuǎn)讓的，但是法律對(duì)發(fā)起人自由轉(zhuǎn)讓其持有的股份的期限，是為了維持公司財(cái)產(chǎn)的穩(wěn)定，同時(shí)避免發(fā)起人利用手中掌握的信息，進(jìn)行內(nèi)幕交易，損害其他股東和公司的利益。(3)以協(xié)議收購方式進(jìn)行上市公司收購，相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)委托證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)臨時(shí)保管擬轉(zhuǎn)讓的股票，并將用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行賬戶。這就是法律對(duì)于股權(quán)收購協(xié)

12、議中關(guān)于協(xié)議涉及的股份和對(duì)價(jià)的支付方式的強(qiáng)制性要求。(4)通過協(xié)議收購方式獲取被收購公司股份并將該公司撤銷的，屬于公司合并，被撤銷公司的原有股票由收購人依法更換。(5)與要約收購一樣，在上市公司協(xié)議收購中，收購人對(duì)所持有的被收購的上市公司股票，在收購行為完成后的6個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。這也是為了防止內(nèi)幕交易，維護(hù)證券市場的穩(wěn)定、保護(hù)中小股東和公司的利益而設(shè)定的。4.收購方以及目標(biāo)公司必須履行的法定報(bào)告、公告義務(wù)收購方以及目標(biāo)公司在協(xié)議收購股權(quán)的過程中，雙方簽訂收購協(xié)議以后必須履行法定的報(bào)告、公告義務(wù)，這實(shí)際上是信息披露制度在協(xié)議收購程序的要求。信息披露制度是證券法的一項(xiàng)基本制度。它始于1845年英國

13、公司法關(guān)于公司章程的公開以及招股章程所載內(nèi)容披露的規(guī)定，其目的在于使投資者在購買股票之前能充分了解發(fā)行公司的有關(guān)信息，然后自行決定是否購買。英國公司法中的公開制度被美國1933年證券法和1934年證券交易法采納，目前已被各國接納為證券法的一項(xiàng)基本原則，該原則在體現(xiàn)為與上市公司收購有關(guān)的重要信息均應(yīng)充分披露，使面臨收購的目標(biāo)公司股東能夠自行作出有根據(jù)的決定。因?yàn)橹挥羞@樣，才能切實(shí)消除上市公司收購中的信息壟斷，防止內(nèi)幕交易和證券欺詐行為的發(fā)生，從而真正保護(hù)所有投資者的合法權(quán)益。(1)收購方應(yīng)當(dāng)依法履行相應(yīng)的報(bào)告、公告義務(wù)收購方依法履行相應(yīng)的報(bào)告、公告義務(wù)實(shí)際上是信息披露制度中關(guān)于收購協(xié)議和收購意圖

14、的披露。收購者收購要約的具體內(nèi)容和收購意圖是目標(biāo)公司股東作出投資判斷(保有或賣出股份)的主要依據(jù)，因此，為保護(hù)廣大股東的合法權(quán)益，防止有關(guān)人士利用內(nèi)幕信息從事股權(quán)交易，各國的上市公司收購立法都對(duì)此做出了相當(dāng)嚴(yán)格的規(guī)定。這也是保障股東平等待遇原則得以貫徹的基本前提。我國對(duì)此也有相應(yīng)的立法規(guī)定。依據(jù)中華人民共和國證券法第89條規(guī)定：“以協(xié)議方式收購上市公司時(shí)，達(dá)成協(xié)議后，收購人必須在三日內(nèi)將該收購協(xié)議向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所作出書面報(bào)告，并予公告;在未作出公告前不得履行收購協(xié)議?！边@一點(diǎn)在上市公司收購管理辦法第12條有更為詳細(xì)的規(guī)定，以協(xié)議收購方式進(jìn)行上市公司收購的，必須做的以下幾點(diǎn)：

15、1)收購人在提出股份轉(zhuǎn)讓申請的次日，應(yīng)當(dāng)就轉(zhuǎn)讓協(xié)議事宜以及接受委托的證券公司名稱做出公告，并通知該上市公司;2)收購人應(yīng)當(dāng)在達(dá)成收購協(xié)議的次日向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送上市公司收購報(bào)告書;3)收購人應(yīng)當(dāng)同時(shí)將上市公司收購報(bào)告書抄報(bào)上市公司所在地的中國證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，抄送證券交易所，通知被收購公司;4)收購人還應(yīng)當(dāng)就上市公司收購報(bào)告書摘要做出提示性公告。參照中華人民共和國證券法第82條關(guān)于要約收購中收購人的上市公司收購報(bào)告書的披露內(nèi)容的規(guī)定，在協(xié)議收購中，收購人有關(guān)證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)報(bào)送、抄送的上市公司收購報(bào)告書，應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：(一)收購人的名稱、住所;(二)收購人關(guān)于收購的決定;(三)被收購的上市公司名稱

16、;(四)收購目的;(五)收購股份的詳細(xì)名稱和預(yù)定收購的股份數(shù)額;(六)收購的期限、收購的價(jià)格;(七)收購所需資金額及資金保證;(八)報(bào)送上市公司收購報(bào)告書時(shí)所持有被收購公司股份數(shù)占該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的比例。(2)目標(biāo)公司的公告義務(wù)這實(shí)際上是信息披露制度要求目標(biāo)公司董事會(huì)對(duì)收購所持意見及理由進(jìn)行披露。在上市公司收購中，雖然收購實(shí)際上是收購者與目標(biāo)公司股東之間的股份交易，與目標(biāo)公司的董事無關(guān)，但由于上市公司收購會(huì)導(dǎo)致目標(biāo)公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移，而控制權(quán)轉(zhuǎn)移的后果則往往意味公司經(jīng)營者的更換和公司經(jīng)營策略的變化，這對(duì)目標(biāo)公司原經(jīng)營者的利益、目標(biāo)公司股東的利益都至關(guān)緊要。實(shí)踐中目標(biāo)公司的董事為了維護(hù)自己的

17、或公司的利益，常常利用自己經(jīng)營公司的權(quán)力促成收購或采取各種措施來挫敗收購，無論是哪一種情況都直接關(guān)系到目標(biāo)公司股東的合法權(quán)益。而且目標(biāo)公司股東在決定是否接受收購要約之際，目標(biāo)公司經(jīng)營者的態(tài)度，往往是一項(xiàng)重要的參考。因此，信息披露制度要求目標(biāo)公司董事會(huì)公開其對(duì)收購所持的意見和理由，這是防止董事會(huì)成員謀取私利的一種有效措施，也是對(duì)董事會(huì)成員的一種強(qiáng)有力的監(jiān)督方式。目標(biāo)公司依據(jù)上市公司收購管理辦法第15條的規(guī)定要做到以下幾點(diǎn)：1)被收購公司收到收購人的通知后，其董事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)就收購可能對(duì)公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見，并附上理由;意見書中必須注明董事會(huì)是否與收購者就此次協(xié)議收購或行使目標(biāo)公司表決權(quán)事項(xiàng)達(dá)成任

18、何合意或諒解等情況;持有目標(biāo)公司股份的董事是否應(yīng)此次收購而計(jì)劃售出或不售出其股份。2)獨(dú)立董事在參與形成董事會(huì)意見的同時(shí)還應(yīng)當(dāng)單獨(dú)發(fā)表意見;3)被收購公司董事會(huì)認(rèn)為有必要的，可以為公司聘請獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)提供咨詢意見。4)被收購公司董事會(huì)意見、獨(dú)立董事意見和專業(yè)機(jī)構(gòu)意見應(yīng)當(dāng)一并予以公告。另外需要注意兩點(diǎn)：1)如果是管理層、員工進(jìn)行上市公司收購的，被收購公司的獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就收購可能對(duì)公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)要求公司聘請獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問等專業(yè)機(jī)構(gòu)提供咨詢意見，咨詢意見與獨(dú)立董事意見一并予以公告;2)上市公司控股股東和其他實(shí)際控制人在轉(zhuǎn)讓其對(duì)一個(gè)上市公司的實(shí)際控制權(quán)時(shí)，未清償其對(duì)公司的

19、負(fù)債，未解除公司為其負(fù)債提供的擔(dān)保，或者存在其損害公司利益的其他情形的，被收購公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)為公司聘請審計(jì)機(jī)構(gòu)就有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行專項(xiàng)核查并出具核查報(bào)告，要求該控股股東和其他實(shí)際控制人提出切實(shí)可行的解決方案，被收購公司董事會(huì)、獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就其解決方案是否切實(shí)可行分別發(fā)表意見。被收購公司應(yīng)當(dāng)將核查報(bào)告、解決方案與董事會(huì)和獨(dú)立董事意見一并予以公告。如果控股股東和其他實(shí)際控制人拒不提出解決方案的，董事會(huì)、獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)采取充分有效的法律措施維護(hù)公司利益。由于上市公司收購事宜的策劃乃至確定，與信息披露的日期之間往往有一個(gè)較長的時(shí)間跨度，我國證券法等法律、法規(guī)規(guī)定，在有關(guān)信息披露之前，收購事項(xiàng)屬于內(nèi)幕信息，有關(guān)

20、當(dāng)事人必須嚴(yán)格保密，并不得進(jìn)行內(nèi)幕交易，違反法律義務(wù)者要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。中國證監(jiān)會(huì)在收到上市公司收購報(bào)告書后十五日內(nèi)未提出異議的，收購人可以公告上市公司收購報(bào)告書，履行收購協(xié)議。5.協(xié)議收購雙方履行收購協(xié)議，辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓過戶等相關(guān)手續(xù)協(xié)議收購相關(guān)當(dāng)事人完成上述程序之后，進(jìn)入?yún)f(xié)議履行階段。雙方應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議中約定的關(guān)于擬轉(zhuǎn)讓的股份的數(shù)量、價(jià)格、支付方式、履行期限等規(guī)定履行收購協(xié)議。當(dāng)事人還應(yīng)當(dāng)按照證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則和要求，申請辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)：(1)公告上市公司收購報(bào)告書后，相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)委托證券公司申請辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù);接受委托的證券公司應(yīng)當(dāng)向證券交易

21、所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請擬收購部分股份的暫停交易和臨時(shí)保管;予以暫停交易和臨時(shí)保管的，應(yīng)當(dāng)做出公告;證券交易所可以根據(jù)證券市場管理的需要，做出被收購公司掛牌交易股票暫停交易的決定;證券交易所在收到股份轉(zhuǎn)讓申請后三個(gè)工作日內(nèi)完成審核，對(duì)所申請的股份轉(zhuǎn)讓做出予以確認(rèn)或者不予確認(rèn)的決定。(2)證券交易所對(duì)所申請的股份轉(zhuǎn)讓予以確認(rèn)的，由接受委托的證券公司代表轉(zhuǎn)讓雙方向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理股份過戶登記手續(xù)，受讓人在過戶登記手續(xù)完成后二個(gè)工作日內(nèi)做出公告。證券交易所不予確認(rèn)的，接受委托的證券公司應(yīng)當(dāng)在收到證券交易所通知的當(dāng)日，將不予確認(rèn)的決定通知轉(zhuǎn)讓雙方和被收購公司，并代表轉(zhuǎn)讓雙方向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申

22、請解除對(duì)該部分股票的臨時(shí)保管;出讓人應(yīng)當(dāng)在獲悉不予確認(rèn)決定后二個(gè)工作日內(nèi)做出公告;(3)股份轉(zhuǎn)讓過戶登記手續(xù)完成后，由接受委托的證券公司代表受讓人向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請解除該部分股票的臨時(shí)保管，受讓人在提出解除保管申請后的二個(gè)工作日內(nèi)做出公告，該部分股票在證券交易所恢復(fù)交易。三、協(xié)議收購的特別情況上述五個(gè)階段即為一般協(xié)議收購所應(yīng)當(dāng)遵循的法定程序。但是在法律規(guī)定的特殊情況下，其中可能還包括強(qiáng)制要約收購的程序。所謂強(qiáng)制要約收購，是指當(dāng)一持股者持股比例達(dá)到法定數(shù)額時(shí)，強(qiáng)制其向目標(biāo)公司同類股票的全體股東發(fā)出公開收購要約的法律制度。依據(jù)上市公司收購管理辦法第13條、第14條的規(guī)定，在協(xié)議收購的過程中如果

23、出現(xiàn)以下兩種情況，那么收購方應(yīng)當(dāng)以要約收購方式向該公司的所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約：1.以協(xié)議收購方式進(jìn)行上市公司收購，收購人所持有、控制一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的百分之三十時(shí)，繼續(xù)增持股份或者增加控制的;2.以協(xié)議收購方式進(jìn)行上市公司收購，收購人擬持有、控制一個(gè)上市公司的股份超過該公司已發(fā)行股份的百分之三十的。這一制度的理論依據(jù)在于：在當(dāng)今上市公司股權(quán)日益分散的情況下，持有一個(gè)上市公司百分之三十股權(quán)的股東，已基本上取得了該公司的控制權(quán)。該股東不但可以依據(jù)公司章程自由選派高級(jí)管理人員，對(duì)公司的日常經(jīng)營，管理作出決定，而且在市場上進(jìn)一步購買該公司的股票以達(dá)到絕對(duì)控股地位，也并不是一件難事。小股東因此被剝奪了應(yīng)享有的權(quán)利，實(shí)際上處于任人支配的地位。從公平的角度說，小股東有權(quán)享有將其持有的股票以合理的價(jià)格賣給大股東的權(quán)利。所以，要求持股達(dá)到百分之三十以上的大股東，以合理價(jià)格作出全面收購要約，是完全必要的，可以保護(hù)小股東的利益。1999年之前，上市公司國有股、法人股的協(xié)議轉(zhuǎn)讓比例基本上不受限制，往往在30%以上，并都獲準(zhǔn)豁免全面要約收購義務(wù)。從1999年