爾雅通識(shí)課商法公司法基礎(chǔ)知識(shí)重點(diǎn)

1、公司法商人包括哪些形態(tài)公司只是商人的一種形態(tài)，商人包括個(gè)體工商戶(hù)，合資企業(yè)，包括除了個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，合伙公司以外的其他商業(yè)組織，甚至包括典型意義上的商自然人。（什么是商自然人不是以獨(dú)資企業(yè)，不是以合伙，不是以個(gè)體工商戶(hù)的名義來(lái)從事?tīng)I(yíng)業(yè)活動(dòng)的自然人）公司是現(xiàn)代社會(huì)中最典型的一種商業(yè)組織形式。第一講 公司和公司法概述1.公司和公司法的概念公司的概念：在中華人民共和國(guó)境內(nèi)（境內(nèi)指海關(guān)的關(guān)口），依照中華人民共和國(guó)公司法設(shè)立（公司章程中應(yīng)當(dāng)記載著依照中華人民共和國(guó)公司法設(shè)立）的股東承擔(dān)有限責(zé)任（英文名必須有l(wèi)td）的企業(yè)法人。公司法的概念：規(guī)定公司的法律地位，調(diào)整公司組織關(guān)系（不是公司的外部關(guān)系，而是公司

2、的內(nèi)部關(guān)系），規(guī)范公司的設(shè)立、變更、終止等組織行為的法律規(guī)范。不同國(guó)家公司法的法律表達(dá)方式：1、 制定統(tǒng)一的公司法，如日本。2、 制定單行的公司法，如德國(guó)。3、 把公司法的部分內(nèi)容寫(xiě)入商法典中。中國(guó)不是以上三種。2.公司的特征：獨(dú)立性（人格獨(dú)立、財(cái)產(chǎn)獨(dú)立、責(zé)任獨(dú)立），團(tuán)體性（團(tuán)體來(lái)自于結(jié)社，多數(shù)決定原則），自治性（自律性），營(yíng)利性，集中管理葉林老師對(duì)營(yíng)利性含義的理解之一：公司是企業(yè)法人，公司以盈利為目的。之二：公司所得稅后利潤(rùn)必須分配給公司股東。（投資者的營(yíng)利性）集中管理的利與弊：利 高效率，弊 安全問(wèn)題和管理層的私有利益問(wèn)題從法國(guó)民法典（近代第一步民法典）開(kāi)始，絕大多數(shù)的國(guó)家，所謂的人都是以

3、單個(gè)的自然人為表現(xiàn)形式的。團(tuán)體法：公司法，勞動(dòng)法，消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法葉林老師觀點(diǎn)：任何社會(huì)組織都應(yīng)當(dāng)具有自我療傷的功能。公司法中一個(gè)特別重要的原則：窮盡公司內(nèi)部救濟(jì)。公司的分類(lèi)：制定法上的公司分類(lèi)：有限責(zé)任公司和股份有限公司 母公司和子公司 行業(yè)分類(lèi)理論上的公司分類(lèi)：?jiǎn)我黄髽I(yè)（一個(gè)自然人出資成立的一家公司）和關(guān)系企業(yè)（）理論上的公司分類(lèi)之二：人合公司、資合公司、人合兼資合公司理論上的公司分類(lèi)三：public company（公開(kāi)公司）private （close）company（私人（閉鎖）公司）大陸法系國(guó)家傳統(tǒng)的五種公司分類(lèi)：無(wú)限公司（跟合伙企業(yè)相似）、有限公司、兩合公司、股份有限公司、股份兩

4、合公司。 （中國(guó)歷史上曾經(jīng)用過(guò)這五種分類(lèi)）（中國(guó)事實(shí)上今天只存在有限公司和股份有限公司）（有限責(zé)任公司）（股東的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)賬簿的查詢(xún)權(quán)）股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿，股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目地，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱。公司法把公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司。法律體系或法律結(jié)構(gòu)是法律解釋和法律適用的一個(gè)重要出發(fā)點(diǎn)。有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別：1名稱(chēng)的區(qū)別 2 投資者的稱(chēng)謂（有限責(zé)任公司：股東（或投資者） 股份有限公司：投資者或股東或發(fā)起人，）3 設(shè)立條件的差異（注冊(cè)資本：有限責(zé)任公司最低注

5、冊(cè)資本3萬(wàn) 股份有限公司 500萬(wàn)） 4 資本的構(gòu)成單位稱(chēng)謂有別（有限責(zé)任公司：出資額 股份有限公司：股份 在某種意義上，出資額代表了一個(gè)表決權(quán)，而股份是可分的，可拆解的，多個(gè)表決權(quán)）5 公司的機(jī)關(guān)不同（“新三會(huì)”：股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)“老三會(huì)”：黨委會(huì)、工會(huì)、職代會(huì) 股份公司必須具備“新三會(huì)”有限責(zé)任公司可以不用“新三會(huì)”） 6 權(quán)利的流動(dòng)性的區(qū)別（股份有限公司可以 有限責(zé)任公司不可以）監(jiān)事會(huì)主要是監(jiān)視董事的。發(fā)起人是指按照我國(guó)公司法的規(guī)定認(rèn)購(gòu)其應(yīng)認(rèn)購(gòu)的股份，負(fù)責(zé)公司籌辦事物，并對(duì)公司的設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的公司創(chuàng)辦人。我國(guó)通常用 股權(quán) 替代了出資額和股份公司崇尚的基本精神：財(cái)產(chǎn)，包括股權(quán)、股份、

6、出資額，是可以自由轉(zhuǎn)讓的。在商業(yè)社會(huì)中，流動(dòng)性（自由處分）是每一個(gè)民事主體的基本權(quán)利，流動(dòng)性是財(cái)產(chǎn)的基本屬性。限制轉(zhuǎn)讓只是例外。流動(dòng)性也是緩和和減少公司內(nèi)部矛盾的一個(gè)重要的機(jī)制股份有限公司和有限公司的關(guān)系德國(guó)人描述：有限責(zé)任公司是法學(xué)家餐桌上的創(chuàng)造物。意思：股份公司制度是自然而然形成的公司形式。有限責(zé)任公司是略式的股份有限公司。股份公司是公司法中最主要的公司形體。有限責(zé)任公司是股份公司的例外。股份有限公司相關(guān)的規(guī)定適用于有限責(zé)任公司，而有限責(zé)任公司的特別規(guī)定僅適用于有限責(zé)任公司。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。從理論上講，公司可以分為單一企業(yè)和關(guān)系企業(yè)兩種。葉林老

7、師觀點(diǎn)：在中國(guó)社會(huì)里，關(guān)系企業(yè)所占的比重和所發(fā)揮的作用要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于單一企業(yè)。從形態(tài)上講，子公司大致可以分為全資子公司（全資附屬公司100%） 非控股子公司（非控股附屬子公司1%） 控股子公司（控股非全資子公司50%）母公司和子公司在法律上是獨(dú)立的，他們都是企業(yè)法人。母公司和子公司的獨(dú)立是指法律上的獨(dú)立，而不是事實(shí)上的獨(dú)立。（事實(shí)上，子公司必然受到母公司利益上的約束）母公司和子公司的關(guān)系在一定意義上來(lái)說(shuō)屬于關(guān)聯(lián)關(guān)系（是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系）母公司與子公司的交易，是一種控制者與被控制者之間的交易（是

8、一種關(guān)聯(lián)交易）不公平的關(guān)聯(lián)交易可能導(dǎo)致抽逃資金。1公平交易價(jià)格是約束關(guān)聯(lián)交易的一個(gè)重要方面2通過(guò) 程序控制 控制關(guān)聯(lián)交易母公司和子公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時(shí)，應(yīng)當(dāng)由無(wú)關(guān)聯(lián)的股東通過(guò)股東大會(huì)來(lái)決定是否與母公司之間進(jìn)行交易。（母公司應(yīng)回避表決權(quán)）母子公司之間可能形成更復(fù)雜的關(guān)系。（交叉持股:客觀上形成一種反收購(gòu)的機(jī)制）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè) 類(lèi)似于兩合公司理論上的公司分類(lèi)之二：人合公司、資合公司、人合兼資合公司無(wú)論是人合還是資合強(qiáng)調(diào)的是公司存續(xù)的基礎(chǔ)資合：以股份和資產(chǎn)成立的公司 股份有限公司是資合公司的典范人合公司是基于信任和信賴(lài)為基礎(chǔ)的公司。典型的人合公司是指無(wú)限責(zé)任公司。兩合公司：無(wú)限公司和有限公司的組合股

9、份兩合公司：無(wú)限公司和股份有限公司組合處于無(wú)線公司和股份有限公司中間狀態(tài)的公司叫做人合兼資合公司資合公司：股份有限公司 人合公司：無(wú)限公司中國(guó)強(qiáng)調(diào)資合。（公司法）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求意見(jiàn)，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。理論上的公司分類(lèi)三：public company（公開(kāi)公司）private （close）company（私人（閉鎖）公司）葉林老師認(rèn)為：public company 應(yīng)該叫公開(kāi)持股公司或

10、公眾持股公司。Private company應(yīng)該叫做非公開(kāi)持股公司或非公眾持股公司日本脫歐入美理論上的公司分類(lèi)：小分類(lèi)：股東管理型公司（管理權(quán)由股東承擔(dān)）和集中管理型公司（管理權(quán)由董事會(huì)承擔(dān)）中國(guó)的董事實(shí)際上缺乏了理論上所說(shuō)的中立，而更像是一個(gè)委派方（股東）的代理人。葉林老師認(rèn)為：中國(guó)的上市公司更接近于集中管理型公司，非上市公司接近于股東管理型公司。公司設(shè)立制度投資性的個(gè)體身份轉(zhuǎn)換為公司身份公司設(shè)立，是指為了創(chuàng)設(shè)公司法人的資格，投資者或者公司發(fā)起人以創(chuàng)設(shè)公司法人資格為目的而實(shí)施的各種籌備活動(dòng)的總成。（始于公司籌備活動(dòng)的開(kāi)始，止于取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照中間的所有活動(dòng)的總稱(chēng)）理解公司設(shè)立時(shí)的注意點(diǎn)之一：不要

11、單純地從法律行為的角度去看待公司的設(shè)立行為。 之二：公司的設(shè)立行為在本質(zhì)上是交易行為。 之三：中國(guó)的法律在講到公司的設(shè)立時(shí)，不是把設(shè)立與自由聯(lián)系在一起，而是把設(shè)立與管理、政府的許可聯(lián)系在一起。所有公司設(shè)立活動(dòng)最核心的部分是在符合公司法的條件下最有效的利用合同法公司的設(shè)立制度本身在本質(zhì)上是私法意義上的行為，而不是公法意義上的行為。公司的設(shè)立方式：發(fā)起設(shè)立 募集設(shè)立發(fā)起設(shè)立：是指公司的全部資本都來(lái)自于發(fā)起人的公司設(shè)立方式。募集設(shè)立：發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司擬發(fā)股份總數(shù)的35%，其余部分向發(fā)起人以外的投資者募集的（定向募集（特定投資者） 社會(huì)募集（公開(kāi)募集）所有的社會(huì)募集（公開(kāi)募集）必須符合證券

12、法的規(guī)定）實(shí)際上在中國(guó)的今天，只有發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立中的定向募集。就現(xiàn)行的公司法而言，“發(fā)起設(shè)立”“募集設(shè)立”這個(gè)詞只用于股份有限公司，而不用于有限責(zé)任公司“發(fā)起設(shè)立”這個(gè)詞是股份有限公司意義上的概念，但其實(shí)質(zhì)上可以擴(kuò)展到有限責(zé)任公司。亂集資、濫集資 沒(méi)有經(jīng)過(guò)證券監(jiān)管部分的批準(zhǔn)而擅自地向社會(huì)籌資資金的行為。公司的設(shè)立條件：公司是社團(tuán) 股份公司是資合 股份公司是法人 設(shè)立是行為公司法設(shè)立股份公司，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：1.發(fā)起人符合法定人數(shù) 2.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額。 3 股份發(fā)行、籌備事項(xiàng)符合法律規(guī)定 4 發(fā)起人制定公司章程，采取募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。 5 有公司的名

13、稱(chēng)，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu) 6 有公司的住所發(fā)起人是指按照公司法的規(guī)定認(rèn)購(gòu)其應(yīng)認(rèn)購(gòu)的股份，負(fù)責(zé)公司籌辦事務(wù)，并對(duì)公司的設(shè)立承擔(dān)責(zé)任的公司創(chuàng)辦人。發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起一年之內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)須有住所。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下的發(fā)起人。（可以防止變相的公開(kāi)募集）500萬(wàn)是股份公司設(shè)立最低注冊(cè)資本金 10萬(wàn)是有限責(zé)任公司里一人公司的最低注冊(cè)資本金 3萬(wàn)是普通的有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本金 （除了3萬(wàn)元那個(gè)別的可以分期交付 首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十）公司章程是公司設(shè)立和存續(xù)的基礎(chǔ)文件。在中國(guó)，只有一個(gè)法律文件叫公司章

14、程。在英國(guó)和美國(guó)，公司的章程表現(xiàn)為兩個(gè)文件。一個(gè)叫做公司組織大綱（英：memorandum of association 美：articles of incorporation）另一個(gè)文件叫做公司細(xì)則（英：articles of association 美：by laws）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。公司的設(shè)立程序1簽訂發(fā)起人協(xié)議（具有合伙性質(zhì)的合同） 2 申請(qǐng)公司名稱(chēng)的預(yù)先核準(zhǔn)登記 3 簽署公司章程（草案） 4 募集股份（社會(huì)募集必須經(jīng)過(guò)證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)） 5 繳付股本 6 召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)（形成模擬中的公司的一個(gè)決定性的程序認(rèn)股人投票決定是否成立公司 50%認(rèn)股人到會(huì)為有效的創(chuàng)立大會(huì)，到會(huì)的5

15、0%以上投票通過(guò)，公司成立 創(chuàng)立大會(huì)也決定哪些債務(wù)由公司承擔(dān)，哪些債務(wù)由發(fā)起人承擔(dān)） 7 登記（工商行政管理局申請(qǐng)人是公司（柯芳枝教授認(rèn)為） 英美法解釋當(dāng)把相關(guān)法律文件交給登記機(jī)關(guān)時(shí)公司成立，我們認(rèn)為經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)公司才成立）（其中程序1、4、6不適用于有限責(zé)任公司）對(duì)于股份公司而言，若采取募集設(shè)立的方式設(shè)立公司，其所簽署的章程只是發(fā)起人意向中想用的一種章程，而未必是最終使用的章程。公司設(shè)立中的交易設(shè)立中的公司不是公司設(shè)立行為在骨子里是交易行為。公司在設(shè)立的過(guò)程中會(huì)涉及：住所、技術(shù)、未來(lái)的銷(xiāo)售安排、產(chǎn)品銷(xiāo)售或其它方面的協(xié)議原則上，除了公司同意外，在公司設(shè)立過(guò)程中所產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人自行承擔(dān)。不可

16、以轉(zhuǎn)由公司承擔(dān)（理由：合同的相對(duì)性，創(chuàng)立大會(huì)也決定哪些債務(wù)由公司承擔(dān)，哪些債務(wù)由發(fā)起人承擔(dān)）公司與股東和相關(guān)人的關(guān)系股東的概念：股東是一個(gè)在與公司的對(duì)應(yīng)關(guān)系中存在的概念。簽訂了公司章程或認(rèn)購(gòu)股份的協(xié)議。（葉林老師認(rèn)為這是錯(cuò)的）（確權(quán)訴訟）誰(shuí)出資誰(shuí)擁有誰(shuí)收益 是政策性文字，不是法律性文字登記是誰(shuí)誰(shuí)就是股東，關(guān)心的是形式上，而不是實(shí)際上。因?yàn)楹炗喠斯菊鲁袒蛘J(rèn)購(gòu)股份的協(xié)議，所以是股東，因?yàn)槭枪蓶|，所以要向公司付款出資關(guān)系在本質(zhì)上是交易，出資要符合合同法最基本的道理（合同是雙方當(dāng)事人意思表示一致的產(chǎn)物）（股東）欠繳出資（公司法中主要的救濟(jì)措施）股東不按前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，（有

17、限責(zé)任公司）還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。（有限責(zé)任公司）股東和股東之間的關(guān)系是個(gè)合同關(guān)系。（額外的救濟(jì)措施）1限制權(quán)利（分紅權(quán) 表決權(quán)）2公司股東除名（尤其對(duì)有限責(zé)任公司）股東按實(shí)繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東約定不按照比例分取紅利或不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。有限責(zé)任公司中股東會(huì)會(huì)議由股東按出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。日本人把有限責(zé)任公司叫做 contract company或者contractive company（合同公司）有限責(zé)任公司是介于股份公司或者公開(kāi)公司和個(gè)人企業(yè)中的一種狀態(tài)，包含了合伙的屬性也包含了股份屬性。貌似只有西班牙、葡萄

18、牙的法律中寫(xiě)過(guò)除名。出資收受關(guān)系。公司接受出資，股東繳納出資。股東除了承擔(dān)出資義務(wù)之外還有別的義務(wù)嗎？（沒(méi)有！）總的來(lái)說(shuō)，出資義務(wù)是股東的唯一義務(wù)。組織關(guān)系公司法實(shí)際上是個(gè)組織法（團(tuán)體法）根據(jù)股東行使權(quán)利的目的股權(quán)可分為自益權(quán)和共益權(quán)。（來(lái)自德國(guó)的學(xué)術(shù)分類(lèi)）國(guó)家 中國(guó) 德國(guó) 法國(guó)名稱(chēng) 自益權(quán) 財(cái)產(chǎn)權(quán) 個(gè)人權(quán) （基本一個(gè)意思，指的是以股權(quán)轉(zhuǎn)讓為核心，可能涉及盈余分配的請(qǐng)求權(quán)，新股的認(rèn)購(gòu)權(quán)）最典型的自益權(quán)是股份轉(zhuǎn)讓權(quán)，附帶包括盈余分配的請(qǐng)求權(quán)，還包括新股的認(rèn)購(gòu)權(quán)。股份原則上都允許自由轉(zhuǎn)讓。股東能自由轉(zhuǎn)讓自己的股份。（但是有限公司不能，必須服從優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)）國(guó)家 中國(guó) 德國(guó) 法國(guó)名稱(chēng) 共益權(quán) 管理權(quán) 集體權(quán) 最典型的共益權(quán)是表決權(quán)。葉林老師的觀點(diǎn)：決議體制的特征是