建設(shè)工程固定總價合同糾紛成因及其解決途徑探討

1、建設(shè)工程固定總價合同糾紛成因及其解決途徑探討作者：張世星律師 一、 建設(shè)工程固定總價合同糾紛的現(xiàn)狀  固定總價合同，俗稱“一口價合同”、“包死價合同”。所謂“固定”，是指這種合同價款一經(jīng)約定，除雙方合同約定因素發(fā)生時予以調(diào)整外，一律不調(diào)整。所謂“總價”，是指整個合同的價款，建設(shè)工程施工合同99文本通用條款第1.11款：“指發(fā)包人、承包人在協(xié)議書中約定，發(fā)包人用以支付承包人按照合同約定完成承包范圍內(nèi)全部工程并承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任的款項” 。實踐中，承、發(fā)包雙方因固定總價合同所引起的糾紛案時有發(fā)生，多集中在施工過程中出現(xiàn)了影響合同價格諸多因素。而一旦發(fā)

2、生糾紛，往往涉及爭議數(shù)額比較大，雙方都將面臨巨大的利益風(fēng)險。二、 建設(shè)工程固定總價合同糾紛產(chǎn)生的原因分析建設(shè)工程承發(fā)包合同是承、發(fā)包雙方權(quán)利和義務(wù)的法律保證，合同條款中的每一項內(nèi)容都直接關(guān)系到雙方的切身利益。固定總價是工程工發(fā)承包計價三種合同價格方式之一，固定總價合同也是目前建設(shè)市場常見的一種施工承包合同形式。建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法（建設(shè)部第107號令）第十二條規(guī)定  ：“合同價可以采用以下方式：（一）固定價。合同總價或者單價在合同約定的風(fēng)險范圍內(nèi)不可調(diào)整?！保唤ㄔO(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法（財建【2004】369號）第八條對固定總價適用范圍作出更為詳細的規(guī)

3、定：“發(fā)、承保人在簽訂合同時對于工程價款的約定，可以選用下列一種約定方式：（一）固定總價。合同工期較短且工程總價較低的工程，可以采用固定總價合同方式”。但實踐中承、發(fā)包雙方選擇簽訂固定總價合同往往不是基于工程上述特點，多是由于一方面承、發(fā)包雙方認為固定總價合同易于工程價款的最終結(jié)算，若在施工中發(fā)包方不改變合同約定的施工內(nèi)容，合同約定的固定價款就是承發(fā)包雙方最終的結(jié)算價款，結(jié)算簡便，節(jié)省了計量、核價工作； 另一方面發(fā)包方也想通過簽訂固定總價合同將合同履行過程的一切風(fēng)險轉(zhuǎn)移給承包方承擔(dān)，對承包方的索賠日后不予補償，從根本上也控制工程造價不突破原預(yù)算。因此，基于上述原因和合同中建設(shè)方的優(yōu)勢

4、地位，對承包方來說，簽訂固定總價合同所要承擔(dān)的風(fēng)險比建設(shè)方要多。固定總價合同簽訂后，施工過程中，市場環(huán)境和生產(chǎn)要素價格變化往往會直接影響固定總價合同的價款，主要存在以下幾方面的風(fēng)險因素： 1、物資、材料價格變動因素。建設(shè)工程本身需要大量的物資、材料，在目前日趨開放的市場經(jīng)濟條件下，在整個工程的建設(shè)期內(nèi)，物資、材料的市場價格一成不變幾乎是不可能的，而固定總價是價款不變的合同，雖然承包商承受的材料漲價的風(fēng)險更大，但有漲也會有落。在合同履行期間物資、材料價格的波動，使承、發(fā)包雙方都可能承擔(dān)一定物資、材料價差利益風(fēng)險。   2、工程量的變更。建設(shè)工程施工過程中工

5、程量的變化主要基于以下兩方面原因：（1） 設(shè)計變更和洽商。由于初期施工設(shè)計深度不夠，施工過程中為完善設(shè)計難免會發(fā)生大量變更、恰商。 建設(shè)初期，發(fā)包方急于開工，各方面條件不完全完備，特別是圖紙設(shè)計深度不夠，在施工中，很多具體問題都需要根據(jù)現(xiàn)場實際情況予以調(diào)整變更，設(shè)計變更和施工洽商、簽證不可避免地發(fā)生經(jīng)濟費用，也直接影響到整個工程的結(jié)算價格，對此部分影響合同固定價格的款項，往往很容易導(dǎo)致糾紛。 （2） 承包方工程量漏算、錯算。固定總價合同簽訂前，在工程招標實踐中，發(fā)包方往往只提供施工圖紙和說明，給予投標方的投標時間往往比較短，承包商來不及根據(jù)施工圖精確計算

6、工程量，更多的是憑借經(jīng)驗結(jié)合圖紙估算，因此漏算、錯算幾乎難以避免，只不過數(shù)額有大有小罷了。 另一方面部分承包商在投標報價時為了增加中標的幾率，會故意將某個子項的價格壓低，以較低的總價獲得中標機會，而一旦其中標，馬上又會通過簽證洽商形式依據(jù)實際發(fā)生的工程量向發(fā)包方提出索賠，以上投標階段承包方故意或過失漏算、錯算工程量的行為，日后均會導(dǎo)致雙方合同工程價款的爭議。    3、工程承包范圍爭議?！肮潭們r合同”的固定價格是建立在工程合同承包范圍和內(nèi)容固定基礎(chǔ)上的，若發(fā)生合同承包范圍外的額外工程則可以追加合同價款。正因如此，雙方對合同承包范圍的明確界定就

7、顯得尤為重要。 實踐中此類爭議發(fā)生主要由于合同過于簡單、約定不明、施工資料不全等原因造成，發(fā)生的機會雖少，但涉及的糾紛金額卻不小，同樣應(yīng)當(dāng)引起足夠重視。另外，還有其它原因，諸如工程地點所在地自然及環(huán)境條件的變化、各種不能預(yù)見的政策性調(diào)整等等，都有可能引起固定總價合同的糾紛。三、 避免建設(shè)工程固定總價合同糾紛的途徑1、對于材料價格變動因素對合同總價的影響。雙方應(yīng)預(yù)先在合同中就允許調(diào)整物資、材料的種類、價格標準、調(diào)整幅度等作出明確約定；物資、材料漲跌受市場供需等因素的影響而不依當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移，簽約雙方均無法預(yù)知合同履行過程中材料是漲還是跌，因此雙方將材料價差約定在一定風(fēng)險包

8、干范圍能保障承發(fā)包雙方利益，也是合同法公平原則具體體現(xiàn)。從根本上來說，采用固定價格合同應(yīng)考慮優(yōu)先適用于履行周期短、物資材料市場價格相對穩(wěn)定的小型工程，在此類工程中，價格變動的幾率和幅度都會很低，雙方由此而引發(fā)爭議概率也會大大降低。2、對于工程量的變更。對于發(fā)包方，若采用固定總價合同，在招標時就應(yīng)盡可能向投標人提供詳細的施工圖及說明、施工要求，并給予投標人足夠的編標和詢標時間，以確保投標人熟悉施工場地，理解設(shè)計意圖，明確施工要求，減少投標人工程量計算失誤的概率，從而避免日后糾紛發(fā)生。 同時，為防止承包方故意漏算、錯算工程量，發(fā)包方應(yīng)事先在合同中約定允許調(diào)增的工程量范圍，調(diào)增工程量時單價

9、的確定方式，以及超出此范圍的處理方法；對于承包商而言，在投標時應(yīng)吃透設(shè)計意圖，詳細踏勘現(xiàn)場，對設(shè)計圖紙文件和招標書中不明確之處及時通過詢標要求招標人明示，并做好詢標答疑的詳細記錄，已備日后發(fā)生爭議時有足夠的證據(jù)。雙方在此項上都要盡到一定謹慎義務(wù)。3、關(guān)于工程承包范圍的爭議。發(fā)包方在招標時應(yīng)盡可能將招標范圍、投標人報價應(yīng)包含的工作內(nèi)容、費用項目在招標文件中一一明確，避免產(chǎn)生歧義。 承包商在報價時應(yīng)仔細審閱招標文件、圖紙及說明，以免遺漏報價項目及內(nèi)容，還要對擬建工程可能發(fā)生的一切項目和費用作通盤考慮，對項目清單所列項內(nèi)容不妥或遺漏之處，及時通過質(zhì)疑方式提出，以避免日后糾紛。綜上所述，固定

10、總價合同的總價固定是在一定條件下固定，盡管該合同方式有其優(yōu)勢的一面，但其畢竟受適用工程項目類型局限性限制，在選擇適用時慎重對待由此而產(chǎn)生的風(fēng)險，要對市場環(huán)境、生產(chǎn)要素、價格變化、成本核算等諸多風(fēng)險因素系統(tǒng)、全面考慮。合同價款方式是合同中最核心的條款，建設(shè)工程施工合同99示范文本通用條款第23條“合同價款及調(diào)整”中在選用“固定價格合同”時就明確提示雙方在專用條款中要對固定總價下的風(fēng)險范圍、風(fēng)險費用的調(diào)整和計算等做出明確的約定，以避免日后引發(fā)糾紛。同時最高人民法院審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 （法釋【2004】14號）二十二條規(guī)定：“當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進行鑒定的，不予支持?！保梢妼Υ祟惡贤臓幾h在司法審判制度上已經(jīng)確立了嚴格確認原則，所以，承、發(fā)包雙方對采用固定總價合同的風(fēng)險應(yīng)保持清醒的認識：對于合同工期較短且工程總價較低工