第八章國際特許經(jīng)營的法律管理

1、.第八章第八章 國際特許經(jīng)營中的法律管理國際特許經(jīng)營中的法律管理.國際特許經(jīng)營涉及的十大主要法律問題國際特許經(jīng)營涉及的十大主要法律問題1 1合同雙方的法律地位和法律關(guān)系合同雙方的法律地位和法律關(guān)系在特許經(jīng)營合同中，在特許經(jīng)營合同中，受許人和被受許人受許人和被受許人的法律地位的法律地位應(yīng)能夠得到充分保護，二者的法律關(guān)系應(yīng)是應(yīng)能夠得到充分保護，二者的法律關(guān)系應(yīng)是平等互平等互利利的。的。注意對方的合同履約能力，考察當?shù)胤芍邢嚓P(guān)的注意對方的合同履約能力，考察當?shù)胤芍邢嚓P(guān)的特殊規(guī)定，如是否把受許人看作是特許人的代理商特殊規(guī)定，如是否把受許人看作是特許人的代理商或雇員等?；蚬蛦T等。.2 2政府的態(tài)度政

2、府的態(tài)度確定政府對待特許經(jīng)營和商業(yè)秘密的態(tài)度是確定政府對待特許經(jīng)營和商業(yè)秘密的態(tài)度是至關(guān)重要的。通過對政府態(tài)度和現(xiàn)有政策的至關(guān)重要的。通過對政府態(tài)度和現(xiàn)有政策的調(diào)查，可利用政府對特定行業(yè)的支持和鼓勵，調(diào)查，可利用政府對特定行業(yè)的支持和鼓勵，從而為特許人和受許人帶來成功和盈利。從而為特許人和受許人帶來成功和盈利。案例：案例：在下面這個國家，一旦得到在下面這個國家，一旦得到“經(jīng)濟貿(mào)經(jīng)濟貿(mào)易發(fā)展局易發(fā)展局”授予授予“商業(yè)總部商業(yè)總部”稱號的企業(yè)，稱號的企業(yè)，便可以享有如下合法八大優(yōu)惠政策：便可以享有如下合法八大優(yōu)惠政策：.（1 1）從事如下之一（不限商業(yè)模式），均從事如下之一（不限商業(yè)模式），均可以

3、享有可以享有1010年免稅年免稅優(yōu)惠優(yōu)惠 ：v總體管理、發(fā)展和協(xié)調(diào)?？傮w管理、發(fā)展和協(xié)調(diào)。v原材料和配件的采購。原材料和配件的采購。v市場研究、控制及銷售。市場研究、控制及銷售。v公共宣傳活動管理和設(shè)計。公共宣傳活動管理和設(shè)計。v區(qū)域培訓(xùn)及人才管理。區(qū)域培訓(xùn)及人才管理。v企業(yè)財務(wù)、債券及基金管理。企業(yè)財務(wù)、債券及基金管理。v區(qū)域技術(shù)與通訊產(chǎn)品開發(fā)。區(qū)域技術(shù)與通訊產(chǎn)品開發(fā)。.（2 2）對于開業(yè)前期，享有經(jīng)發(fā)局頒發(fā)對于開業(yè)前期，享有經(jīng)發(fā)局頒發(fā)“先鋒先鋒地位地位”稱號的工業(yè)，可獲得為稱號的工業(yè)，可獲得為期期5 5年，年，15%15%的減稅優(yōu)惠。的減稅優(yōu)惠。（3 3）對出口產(chǎn)品所得收入，對出口產(chǎn)品所得

4、收入，50%50%予以免稅，予以免稅，余下只交余下只交10%10%的公司所得稅，優(yōu)惠期的公司所得稅，優(yōu)惠期1010年年。（4 4）對出口服務(wù)所得收入的對出口服務(wù)所得收入的90%90%予予以免稅，以免稅，余下同樣只交余下同樣只交10%10%的的公司所得稅，為期公司所得稅，為期1010年。年。 （5 5）對新增固定資產(chǎn)投資，在原折舊率的基對新增固定資產(chǎn)投資，在原折舊率的基礎(chǔ)上，可享受礎(chǔ)上，可享受50%50%所所得稅優(yōu)惠。得稅優(yōu)惠。 .（6 6）對于購買生產(chǎn)設(shè)備的岸外貸款，）對于購買生產(chǎn)設(shè)備的岸外貸款，可扣除可扣除利息稅。利息稅。（7 7）對經(jīng)批準的專利權(quán)使用費、各種雜費及）對經(jīng)批準的專利權(quán)使用費、

5、各種雜費及發(fā)展經(jīng)費（比如特許加盟者的特許權(quán)使用發(fā)展經(jīng)費（比如特許加盟者的特許權(quán)使用費、加盟費、裝修費等）、凡符合要求者，費、加盟費、裝修費等）、凡符合要求者，其付款可享受其付款可享受全部或部分免稅全部或部分免稅。（8 8）對于在新加坡注冊的公司，凡來自）對于在新加坡注冊的公司，凡來自境外境外公司公司的的所有紅利收入，一律免征所得稅所有紅利收入，一律免征所得稅。.不過，當你決定在新加坡開特許經(jīng)營總部不過，當你決定在新加坡開特許經(jīng)營總部時，則需具備以下條件：時，則需具備以下條件：（1 1）實收資本額在）實收資本額在5050萬元新幣以上萬元新幣以上（約（約250250萬元人萬元人民幣）。民幣）。（2

6、 2）每年在新加坡營業(yè)支出在）每年在新加坡營業(yè)支出在200200萬元新元萬元新元（約（約10001000萬元人民幣）。萬元人民幣）。（3 3）至少雇傭）至少雇傭4 45 5名（新加坡）高級行政人員和技名（新加坡）高級行政人員和技術(shù)專業(yè)人員術(shù)專業(yè)人員。（4 4）至少從事三項與營業(yè)總部功能有關(guān)的）至少從事三項與營業(yè)總部功能有關(guān)的（5 5）至少有）至少有三家子公司三家子公司在其管理控制之下。在其管理控制之下。.p3 3競爭法競爭法u目標市場的競爭法必須被考慮。目前許多國家制目標市場的競爭法必須被考慮。目前許多國家制定了競爭法，定了競爭法，目的是刺激競爭目的是刺激競爭。這些法律。這些法律并不直并不直接

7、針對特許權(quán)的交易，但其普遍適用性會影響特接針對特許權(quán)的交易，但其普遍適用性會影響特許經(jīng)營活動的開展許經(jīng)營活動的開展。u如美國等國，對于競爭法（包括特許經(jīng)營法規(guī)）如美國等國，對于競爭法（包括特許經(jīng)營法規(guī)）的執(zhí)行，有不同層次的部門和具有法定權(quán)利，首的執(zhí)行，有不同層次的部門和具有法定權(quán)利，首先是先是.u第一個執(zhí)法部門就是聯(lián)邦政府。第一個執(zhí)法部門就是聯(lián)邦政府。v在聯(lián)邦政府這一級，又有兩個部門在執(zhí)行在聯(lián)邦政府這一級，又有兩個部門在執(zhí)行反壟斷反壟斷法。法。一個是一個是司法部的競爭法監(jiān)督部門司法部的競爭法監(jiān)督部門，聽命于總，聽命于總統(tǒng)；另一個是一個統(tǒng)；另一個是一個獨立的競爭法監(jiān)督部門獨立的競爭法監(jiān)督部門，它

8、有，它有五個成員組成，每個成員的任期是十六年。五個成員組成，每個成員的任期是十六年。v也就是說作為也就是說作為總統(tǒng)不僅是三軍統(tǒng)帥，必要時，總統(tǒng)不僅是三軍統(tǒng)帥，必要時，這位白宮里的主人也可以通過上述司法部門，對這位白宮里的主人也可以通過上述司法部門，對相關(guān)法律的執(zhí)行進有效監(jiān)督：相關(guān)法律的執(zhí)行進有效監(jiān)督：.u第二個執(zhí)行部門是美國各個州的競爭法執(zhí)第二個執(zhí)行部門是美國各個州的競爭法執(zhí)行部門。行部門。v在美國，每個州政府也有保護競爭，反壟斷法的在美國，每個州政府也有保護競爭，反壟斷法的執(zhí)行機構(gòu)。每個州都有根據(jù)聯(lián)邦競爭法制定的州執(zhí)行機構(gòu)。每個州都有根據(jù)聯(lián)邦競爭法制定的州的競爭法。每個州都可以根據(jù)自己的力量

9、來執(zhí)行的競爭法。每個州都可以根據(jù)自己的力量來執(zhí)行競爭法。作為公民，甚至競爭法。作為公民，甚至v也可以自由傍聽聯(lián)邦議會和州議會的立法會議，也可以自由傍聽聯(lián)邦議會和州議會的立法會議，并提出自已的相關(guān)看法建議，比如在特許經(jīng)營并提出自已的相關(guān)看法建議，比如在特許經(jīng)營合同中是否一定要加入回報率合同中是否一定要加入回報率等問題：等問題：.v當然，當你作為盟主或加盟商時，如利益受到侵當然，當你作為盟主或加盟商時，如利益受到侵犯，最好是聘請律師打官司，即犯，最好是聘請律師打官司，即-v第三個執(zhí)行部門其實就是國家的任何一個公民第三個執(zhí)行部門其實就是國家的任何一個公民。v美國的律師事務(wù)所很多，官司業(yè)務(wù)繁忙。其中美

10、國的律師事務(wù)所很多，官司業(yè)務(wù)繁忙。其中“惠特曼惠特曼. .瑞森瑞森”國際律師事務(wù)所、莫虎律師事務(wù)國際律師事務(wù)所、莫虎律師事務(wù)所所v一旦相關(guān)官司勝訴，即可獲得一旦相關(guān)官司勝訴，即可獲得三倍賠償三倍賠償。因此，。因此，莫虎（莫虎（警界猛虎、華裔精英警界猛虎、華裔精英）說，在美國通）說，在美國通過過“私權(quán)訴訟私權(quán)訴訟”的方式來執(zhí)行反壟斷、反不正當?shù)姆绞絹韴?zhí)行反壟斷、反不正當競爭是非常有效的：競爭是非常有效的：.1984年年5月月1日，中外媒體宣布了一條振奮人日，中外媒體宣布了一條振奮人心的新聞：時年心的新聞：時年33歲的美籍華裔法學博士莫虎，歲的美籍華裔法學博士莫虎，榮任紐約警察總局副局長兼審判廳廳

11、長，成為美榮任紐約警察總局副局長兼審判廳廳長，成為美國歷史上首位華裔高級警官！國歷史上首位華裔高級警官！ .但有人說美國歷史上首位華裔高級警官應(yīng)但有人說美國歷史上首位華裔高級警官應(yīng)該是他該是他-？19981998年，李昌鈺年，李昌鈺- -出任康乃狄克州警政廳廳長，出任康乃狄克州警政廳廳長，在此之前為康乃狄克州警政廳刑事化驗室在此之前為康乃狄克州警政廳刑事化驗室主任兼首席鑒識專家。所以主任兼首席鑒識專家。所以.p4 4、自身權(quán)益的保護、自身權(quán)益的保護 許多事實說明，受許人日后有可能成為特許人的許多事實說明，受許人日后有可能成為特許人的競爭對手，特許人當然不愿意看到這種情況發(fā)生。競爭對手，特許人當

12、然不愿意看到這種情況發(fā)生。因此，特許人應(yīng)做好如下因此，特許人應(yīng)做好如下兩項兩項自身權(quán)益的保護措自身權(quán)益的保護措施：施：u一是在合同中，明確一是在合同中，明確合同期內(nèi)和合同期后一定時合同期內(nèi)和合同期后一定時間，對方不能從事相同或基本相同業(yè)務(wù)的競爭間，對方不能從事相同或基本相同業(yè)務(wù)的競爭；u二是依據(jù)目標國地區(qū)的法律，保護特許人的商二是依據(jù)目標國地區(qū)的法律，保護特許人的商業(yè)秘密或知識產(chǎn)權(quán)中的其他內(nèi)容。業(yè)秘密或知識產(chǎn)權(quán)中的其他內(nèi)容。.p5 5、知識產(chǎn)權(quán)法、知識產(chǎn)權(quán)法u 我們知道，特許人的知識產(chǎn)權(quán)，是特許經(jīng)營業(yè)務(wù)我們知道，特許人的知識產(chǎn)權(quán)，是特許經(jīng)營業(yè)務(wù)的核心和基礎(chǔ)。這些產(chǎn)權(quán)包括：商標和服務(wù)標記，的核心

13、和基礎(chǔ)。這些產(chǎn)權(quán)包括：商標和服務(wù)標記，商號，商譽，經(jīng)營訣竅、方法和商業(yè)秘密，版權(quán)，商號，商譽，經(jīng)營訣竅、方法和商業(yè)秘密，版權(quán)，專利權(quán)等。因此專利權(quán)等。因此-u必須調(diào)查清楚目標區(qū)域?qū)@些專利是否有足夠的必須調(diào)查清楚目標區(qū)域?qū)@些專利是否有足夠的保護，因為每個國家在這方面的法律規(guī)定總會有保護，因為每個國家在這方面的法律規(guī)定總會有一些重要區(qū)別。在特許權(quán)交易中，通常這些權(quán)利一些重要區(qū)別。在特許權(quán)交易中，通常這些權(quán)利的使用是由許可證規(guī)定的的使用是由許可證規(guī)定的。.u注意，當我們引進特許經(jīng)營品牌時，其特許權(quán)是注意，當我們引進特許經(jīng)營品牌時，其特許權(quán)是有使用限制的，不能隨意轉(zhuǎn)讓和泄密。否則，可有使用限制的，

14、不能隨意轉(zhuǎn)讓和泄密。否則，可能會遭到起訴，如能會遭到起訴，如u案例案例：19861986年，德國某著名食品公司決定到中國年，德國某著名食品公司決定到中國拓展市場，為降低生產(chǎn)和運輸成本，他們很認真拓展市場，為降低生產(chǎn)和運輸成本，他們很認真地選擇了一家信譽較好的工廠作為地選擇了一家信譽較好的工廠作為但四年之但四年之后，他們發(fā)現(xiàn)市場上有大量的后，他們發(fā)現(xiàn)市場上有大量的經(jīng)查，是中方加經(jīng)查，是中方加工廠掌握核心秘密的王姓員工泄密所致。原來，工廠掌握核心秘密的王姓員工泄密所致。原來，這位王姓員掌握這位王姓員掌握即跳槽到了一家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，并即跳槽到了一家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，并以以1010萬價格出售萬價格出售u最后，中方

15、工廠被判賠償最后，中方工廠被判賠償1212倍倍的罰款的罰款.p6 6、公司法、公司法 在決定建立境外分支機構(gòu)或子公司時，除了考慮在決定建立境外分支機構(gòu)或子公司時，除了考慮稅收問題以外，還應(yīng)研究當?shù)毓痉ǖ挠嘘P(guān)規(guī)定。稅收問題以外，還應(yīng)研究當?shù)毓痉ǖ挠嘘P(guān)規(guī)定。p7 7、特殊的特許法、特殊的特許法 有些國家可能制定一些專門對特許經(jīng)營進行規(guī)范有些國家可能制定一些專門對特許經(jīng)營進行規(guī)范和限制的法律。我們在進行特許經(jīng)營國際化決策和限制的法律。我們在進行特許經(jīng)營國際化決策時，必須要考慮到這方面的法律規(guī)定。比如美國、時，必須要考慮到這方面的法律規(guī)定。比如美國、新加坡等國家，都規(guī)定了需雇傭新加坡等國家，都規(guī)定

16、了需雇傭 一定比例一定比例的的條文。條文。 .u比如美國的特許經(jīng)營法規(guī)定，作為特許人，比如美國的特許經(jīng)營法規(guī)定，作為特許人，在進行招商或?qū)で蠛献髡邥r，切記：在進行招商或?qū)で蠛献髡邥r，切記：u準備一份詳細的有關(guān)本品牌的情況說明書，準備一份詳細的有關(guān)本品牌的情況說明書，而且這份說明書必須與可能的加盟商或經(jīng)而且這份說明書必須與可能的加盟商或經(jīng)銷商于第一次會面時呈交或在簽約前銷商于第一次會面時呈交或在簽約前1010個個工作日呈交工作日呈交。否則，。否則，u每遲呈交每遲呈交1 1日日，最高罰款，最高罰款1000010000美元美元。.p8 8、特殊行業(yè)法、特殊行業(yè)法 有些國家對某些諸如軍工、航天、安防等

17、特殊有些國家對某些諸如軍工、航天、安防等特殊行業(yè)的經(jīng)營活動會作出一些限制，從事這些行業(yè)行業(yè)的經(jīng)營活動會作出一些限制，從事這些行業(yè)業(yè)務(wù)的特許組織再決定進入前，應(yīng)詳細研究這方業(yè)務(wù)的特許組織再決定進入前，應(yīng)詳細研究這方面的法律規(guī)定。面的法律規(guī)定。 .p9. 9. 貨幣管制和支付年金的限制貨幣管制和支付年金的限制 不少國家至今仍限制貨幣的進出（外匯管制），不少國家至今仍限制貨幣的進出（外匯管制），另外，對年金的支付也各有不同。因此，我們另外，對年金的支付也各有不同。因此，我們在在有必要確定這些限制，以便制定相應(yīng)的對策。有必要確定這些限制，以便制定相應(yīng)的對策。 否則，你到目標國開展特許經(jīng)營，表面上看日常

18、否則，你到目標國開展特許經(jīng)營，表面上看日常工資不算太大，但年底按照相關(guān)法規(guī)一算，或許工資不算太大，但年底按照相關(guān)法規(guī)一算，或許會讓你一輩子也忘不了會讓你一輩子也忘不了 因此，必須重視年金的有關(guān)法規(guī)。因此，必須重視年金的有關(guān)法規(guī)。.u注意，對于年金制支付，各國有不同的規(guī)定。如注意，對于年金制支付，各國有不同的規(guī)定。如在美國，藍領(lǐng)年金一般在幾千，白領(lǐng)年金少則幾在美國，藍領(lǐng)年金一般在幾千，白領(lǐng)年金少則幾萬多則十幾萬百萬，有的更高：萬多則十幾萬百萬，有的更高：例如：美國瑞伯克公司總經(jīng)理例如：美國瑞伯克公司總經(jīng)理“費曼費曼”19961996年獲得年獲得固定年薪只有固定年薪只有3636萬美元，而獎勵年薪則高達萬美元，而獎勵年薪則高達 USD12,000,000.00USD12,000,000.00u因為在美國雇傭高級經(jīng)理，一般采用合同約定報因為在美國雇傭高級經(jīng)理，一般采用合同約定報酬的方案和形式。酬的方案和形式。.u因此，假如我們要將特許經(jīng)營權(quán)及相關(guān)業(yè)務(wù)因此，假如我們要將特許經(jīng)營權(quán)及相關(guān)業(yè)務(wù)輸出到美國輸出到美國并且需聘請美方高級管理人員，并且需聘請美方高級管理人員，一定要在合同中仔細列明年金支付方案，否一定要在合同中仔