現(xiàn)場筆錄的識別及其證據(jù)力的確定

1、現(xiàn)場筆錄的識別及其證據(jù)力的確定                根據(jù)我國行政訴訟法的規(guī)定，現(xiàn)場筆錄是一種獨立的行政訴訟證據(jù)種類。在該法第三十一條第（七）項中，與勘驗筆錄并列。實踐中，對于現(xiàn)場筆錄的識別及其證據(jù)力的確定存在某些模糊的認(rèn)識，甚至某些法規(guī)、規(guī)章中也常將現(xiàn)場筆錄混同于其他一般的證據(jù)種類，學(xué)術(shù)界也幾乎無人問津。筆者試圖對現(xiàn)場筆錄的有關(guān)問題進行粗略的論述，以期對我國獨立的行政訴訟證據(jù)體系的確定和完善有所裨益。一、現(xiàn)場筆錄的概念及其特征

2、有人認(rèn)為，所謂現(xiàn)場筆錄就是行政機關(guān)及其人民法院在案件發(fā)生的現(xiàn)場制作的筆錄。其基本要素包括：1、制作的主體是行政機關(guān)以及人民法院。行政機關(guān)是行政訴訟證據(jù)的最基本提供者。在行政訴訟過程中負(fù)有舉證責(zé)任。在行政程序中負(fù)有調(diào)查收集證據(jù)和保存證據(jù)的責(zé)任?，F(xiàn)場筆錄主要就是行政機關(guān)在行政程序中制作的。在行政訴訟發(fā)生以后，由于行政機關(guān)不得再自行向原告和證人收集證據(jù)，因此，此時的行政機關(guān)（被告）不可能再成為現(xiàn)場筆錄的制作主體。由于人民法院享有依法收集和調(diào)取證據(jù)的權(quán)力，當(dāng)然它就可以制作現(xiàn)場筆錄。2、制作的地點是在行政案件發(fā)生的現(xiàn)場。這是現(xiàn)場筆錄制作的最基本的特征。凡是在案件現(xiàn)場制作的筆錄都是現(xiàn)場筆錄。不在現(xiàn)場制作的

3、筆錄都不是現(xiàn)場筆錄。3、制作的時間，既可以是在案件發(fā)生的同時，也可以是在案件發(fā)生之后。4、制作的程序必須符合法律、法規(guī)、規(guī)章的要求。有的需要邀請有關(guān)人員到場，有的需要當(dāng)事人簽字，有的必須依照法定的格式和形式制作。5、現(xiàn)場筆錄的種類包括許多種，有現(xiàn)場檢查筆錄、現(xiàn)場勘驗筆錄、現(xiàn)場詢問筆錄、現(xiàn)場檢驗筆錄、現(xiàn)場制作的音像視聽資料等。還有人認(rèn)為，現(xiàn)場筆錄是一種特殊的證據(jù)種類，在實際中也確實存在。但是單純的、與其他證據(jù)截然不同的“現(xiàn)場筆錄”是不存在的。這些現(xiàn)場筆錄都或多或少的與其他證據(jù)種類相聯(lián)系，具有其他證據(jù)的特征，可以被其他證據(jù)所吸收。如現(xiàn)場檢查筆錄，實際上就是行政機關(guān)的執(zhí)法人員在檢查現(xiàn)場制作的筆錄。這

4、種筆錄實際上是行政執(zhí)法人員作為證人所做的證言，沒有必要再單純的作為一種證據(jù)種類。只不過在采信證據(jù)時對這些證據(jù)的“份量”予以特別考慮即可。在行政訴訟過程中，由于人民法院是作為司法審查的主體出現(xiàn)的，不能再為被訴的行政行為調(diào)取證據(jù)。因此，現(xiàn)場筆錄的制作主體只能是行政機關(guān)，而不能包括人民法院。筆者認(rèn)為，對于現(xiàn)場筆錄的理解和把握，應(yīng)當(dāng)符合我國現(xiàn)行法律的規(guī)定和行政程序的實際。一切證據(jù)的規(guī)則都是理性和實踐經(jīng)驗的總結(jié)。缺乏理性的、或者不符合實際的規(guī)則是毫無用途的，等于空想。我國法律將現(xiàn)場筆錄作為一種獨立的證據(jù)形式確定下來，是充分考慮了我國的實際和行政證據(jù)特點的?，F(xiàn)場筆錄有其存在的價值和獨立的必要性?，F(xiàn)場筆錄應(yīng)

5、當(dāng)具備以下幾個主要特征：1、現(xiàn)場筆錄制作的主體是行政機關(guān)或者法律、法規(guī)、規(guī)章等授權(quán)的組織（可統(tǒng)稱為行政執(zhí)法機關(guān)），不能包括人民法院等其他司法機關(guān)?，F(xiàn)場筆錄是行政執(zhí)法機關(guān)為了行政目的而制作的，是作出行政行為的依據(jù)。行政證據(jù)只能由行政執(zhí)法機關(guān)自行收集，任何其他機關(guān)都不能越俎代庖。在行政訴訟中，人民法院依法到現(xiàn)場制作的勘驗、調(diào)查筆錄等證據(jù)，都不是為了行政目的而制作的。并且時間發(fā)生在行政行為之后，事過境遷，此現(xiàn)場已非彼現(xiàn)場。人民法院不可能成為現(xiàn)場筆錄的制作主體。2、現(xiàn)場筆錄制作的時間是在行政案件發(fā)生的過程中?，F(xiàn)場筆錄的最基本的特征是其“現(xiàn)場性”、即時性。最大的效果是“保真”。從證據(jù)的種類來看，應(yīng)當(dāng)屬于

6、原始證據(jù)。人們不可能先后踏入同一條河流。脫離案件發(fā)生的過程，在事情發(fā)生之后根據(jù)印象或者回想記憶制作的筆錄就會“失真”，或多或少的出現(xiàn)偏差。3、現(xiàn)場筆錄制作的地點是在案件發(fā)生的現(xiàn)場。這與現(xiàn)場筆錄制作時間的現(xiàn)場性是一致的。脫離案件現(xiàn)場就不能保證在案件的發(fā)生過程中制作現(xiàn)場筆錄。4、制作程序要符合法律、法規(guī)、規(guī)章或者規(guī)范性文件的要求。違反程序制作的現(xiàn)場筆錄的效力將會受到懷疑，甚至被排除。如進行勘驗、檢查的人員有無行使勘驗、檢查的權(quán)力。涉及專門性技術(shù)的問題，是否指派或聘請了具有專門知識的人員參加。進行勘驗、檢查時，是否邀請當(dāng)?shù)鼗鶎咏M織或有關(guān)單位的代表參加，當(dāng)事人或者其成年家屬是否到場，有無見證人在場，見

7、證人與案件有無利害關(guān)系。勘驗、檢查人員、被邀請參加人員、見證人、當(dāng)事人是否在筆錄上簽名或者蓋章等。5、現(xiàn)場筆錄的內(nèi)容是行政執(zhí)法人員對自己耳聞目睹、檢驗檢查等案件事實的記載。包括聽到的、看到的、摸到的、聞到的，或者用儀器檢測到的等事實。總之，現(xiàn)場筆錄是行政執(zhí)法機關(guān)為行政目的，按照行政程序的要求，在現(xiàn)場對案件發(fā)生過程中的事實予以記載的證據(jù)種類。它具有主體的特定性、制作時間地點的即時性、程序的合法性、內(nèi)容的原始性的特點。二、現(xiàn)場筆錄的識別一個不容忽視的事實是，現(xiàn)場筆錄的確與其他的證據(jù)種類存在交叉和重疊。如現(xiàn)場檢查筆錄與勘驗筆錄、現(xiàn)場詢問筆錄與證人證言等。實踐中對現(xiàn)場筆錄的具體形式也有不同的稱謂，甚至

8、在一些規(guī)章和規(guī)范性文件中也未作科學(xué)的劃分，使現(xiàn)場筆錄與其他證據(jù)種類之間的界限更加模糊不清。如：交通行政處罰程序規(guī)定第十六條規(guī)定：“案件調(diào)查人員調(diào)查、收集證據(jù)，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：（三）對與案件有關(guān)的物品或者現(xiàn)場進行勘驗檢查的，應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人到場，制作勘驗檢查筆錄，當(dāng)事人拒不到場的，可請在場的其他人員見證。”這里的現(xiàn)場筆錄形式是“勘驗檢查筆錄”，將行政訴訟法中的勘驗筆錄與行政程序中的檢查筆錄合二為一。表現(xiàn)出現(xiàn)場筆錄的復(fù)合性。民用航空行政處罰實施辦法第三十一條規(guī)定：“當(dāng)場作出處罰按下列程序辦理：（1）出示表明執(zhí)法身份的證件；（二）告知當(dāng)事人違法行為事實并提出證據(jù)，說明違法的法律規(guī)范的條款；（三）詢問

9、當(dāng)事人對違法事實或者法律依據(jù)是否有爭議，聽取當(dāng)事人的陳述和辯解；（四）制作現(xiàn)場筆錄；”。在這一條中，對現(xiàn)場筆錄的內(nèi)容沒有作出具體規(guī)定。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)理解為包括現(xiàn)場詢問筆錄、現(xiàn)場調(diào)查筆錄、現(xiàn)場勘驗筆錄、等各種形式的證據(jù)。這里的現(xiàn)場筆錄實際上是行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場制作的筆錄，而不是在發(fā)生過程中制作的筆錄。再如，文化部文化行政處罰程序規(guī)定第十七條規(guī)定：“文化行政部門在進行調(diào)查或者檢查時，執(zhí)法人員不得少于兩人。執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)制作詢問或者檢查筆錄。”此時的詢問或者檢查筆錄應(yīng)當(dāng)包括現(xiàn)場制作的現(xiàn)場筆錄。還有一種非常特殊的情況，就是在實際執(zhí)法過程中將現(xiàn)場筆錄排除于法定證據(jù)形式之外。例如醫(yī)藥行政處罰程序暫行規(guī)定第十一

10、條規(guī)定：“執(zhí)法人員調(diào)查案件應(yīng)當(dāng)收集證據(jù)。證據(jù)有以下幾種：（一）書證；（二）物證；（三）視聽資料；（四）證人證言；（五）當(dāng)事人的陳述；（六）鑒定結(jié)論；（七）勘驗筆錄?！憋@然，該規(guī)定已將現(xiàn)場筆錄排除于法定證據(jù)種類之外，不知出于何種考慮。認(rèn)為現(xiàn)場筆錄可以被所列舉的七種證據(jù)形式所包括和涵概，再單列現(xiàn)場筆錄就是畫蛇添足？這或許是一種行得通的解釋?？傊?，作為一種證據(jù)，現(xiàn)場筆錄與其他證據(jù)的確存在交叉、兼容的現(xiàn)象。這就需要認(rèn)真地進行識別和區(qū)分。1、現(xiàn)場筆錄與勘驗筆錄。這兩種證據(jù)比較容易區(qū)分和識別。簡單地說，勘驗筆錄是指行政執(zhí)法人員對違法現(xiàn)場或者物品進行勘驗、檢驗、測量、繪圖、拍照，并將情況和結(jié)果如實記錄下來而

11、制作的筆錄?？彬灩P錄所記載的對象是現(xiàn)場或者物品。制作、形成的時間是在事實發(fā)生之后。如交通事故處理現(xiàn)場勘驗筆錄，就是行政執(zhí)法人員在事故發(fā)生后，到事故發(fā)生地制作的，具有滯后性的特點。而現(xiàn)場筆錄是行政執(zhí)法人員在事實發(fā)生過程中制作的，具有現(xiàn)場性、即時性的特點。這就是二者的最主要區(qū)別。2、現(xiàn)場筆錄與書證、物證。書證是指記載或表達某些情況并以其內(nèi)容或涵義來證明案件事實的文字、符號、圖畫等材料。其物質(zhì)屬性通常為紙張、金屬、石塊、竹木等。其形成方式通常有書寫、印刷、繪畫、刻制等。物證是指用來證明案件事實的物品或痕跡。物證以其存在的形狀、性質(zhì)、特征等證明案件的事實?，F(xiàn)場筆錄與物證的區(qū)別顯而易見。現(xiàn)場筆錄是以以其

12、記載的內(nèi)容發(fā)揮證據(jù)的效力，與物證相比是發(fā)揮作用的方式不同，有內(nèi)外之別?，F(xiàn)場筆錄與書證有時則難以區(qū)分。二者的共同之處是都可以記載的內(nèi)容發(fā)揮證明案件事實的效力。但二者最大的區(qū)別是形成的時間不同。書證大都是在案件發(fā)生之前就已經(jīng)存在。而現(xiàn)場筆錄則是在案件發(fā)生的現(xiàn)場或者過程中形成的，具有即時性。3、現(xiàn)場筆錄與當(dāng)事人陳述。當(dāng)事人陳述是當(dāng)事人向行政機關(guān)就案件事實所作的敘述和承認(rèn)。陳述主要包括兩方面的內(nèi)容：一是有關(guān)案件事實的敘述和說明，二是對裁決和處理的要求和請求。能夠用做證據(jù)的主要是前者。從當(dāng)事人陳述形成的時間看，有當(dāng)事人在現(xiàn)場所做的陳述，有當(dāng)事人脫離現(xiàn)場之后所做的陳述。行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場對當(dāng)事人陳述所做的

13、筆錄，究竟應(yīng)當(dāng)屬于當(dāng)事人的陳述還是現(xiàn)場筆錄？這是區(qū)分這兩種證據(jù)的關(guān)鍵。筆者認(rèn)為，要作出合理的區(qū)分，關(guān)鍵是要給現(xiàn)場筆錄定好位，把握好現(xiàn)場筆錄的基本特征。不能認(rèn)為凡是在現(xiàn)場所做的筆錄都是現(xiàn)場筆錄。只要不是案件事實發(fā)生的過程中形成的筆錄都不是現(xiàn)場筆錄。因此，當(dāng)事人在現(xiàn)場所做的陳述仍然是當(dāng)事人陳述。例如，在交通事故發(fā)生后，當(dāng)事人在現(xiàn)場所做的陳述，仍然是他對事故發(fā)生過程回憶的描述。雖然地點相同，但時間上已不具備現(xiàn)場性的特點，并不完全具備現(xiàn)場筆錄的特征。因此，當(dāng)事人陳述和現(xiàn)場筆錄的最大不同是形成的時間不同。4、現(xiàn)場筆錄和證人證言。證人證言是指了解案件有關(guān)情況的人關(guān)于案件事實的陳述。證人是直接或間接了解案件

14、情況的人。證人可以口頭或者書面陳述其耳聞目睹的事實，也可以轉(zhuǎn)述他人的所見所聞。對證人口頭陳述要制作證人證言筆錄。從筆錄形成的時間看，大都是在案件事實發(fā)生之后形成的。制作筆錄的地點即使是在現(xiàn)場，因其不具備“在事實發(fā)生的過程中”制作的特征，仍然是普通的證人證言。但是有一種筆錄同時具備現(xiàn)場筆錄和證人證言的特征，因而應(yīng)作為現(xiàn)場筆錄使用。這種筆錄就是行政執(zhí)法人員在執(zhí)法過程中對所見所聞所做的筆錄。如環(huán)境保護部門的執(zhí)法人員在對工廠、車輛等的聲音、氣味、污染氣體的排放輛、速度的監(jiān)測等的實時記錄。這種記錄是以書證的形式出現(xiàn)的，發(fā)揮的作用確是證人證言的作用。這種特殊形式的證人證言應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為現(xiàn)場筆錄。這是因為：第一，符合現(xiàn)場筆錄的特征。第二，在行政程序中，行政機關(guān)以通過現(xiàn)場檢查、檢測等取得的證據(jù)，作出行政行為，是基本的行政模式。第三，至今我國的警察作證人或者行政執(zhí)法人員作證人的制度尚未建立起來，。特別是在行政程序中，面對眾多的行政案件，讓行政執(zhí)法人員一一出來作證，也是不現(xiàn)實的，也不符合行政效率的原則。第四，在行政訴訟程序中，對證人證言和現(xiàn)場筆錄的角度不同。對前者，不僅要審查取得證言的程序是否合法（嚴(yán)重違法取得的證言應(yīng)當(dāng)排除），還要審查證言內(nèi)容的真實性。而對于現(xiàn)場筆錄則主要審查其取得的程序和方式是否合法即可。因此，將這