《上市公司重大資產重組管理辦法》2016年修訂版細讀筆記

1、?上市公司重大資產重組管理方法?2021年修訂版細讀筆記本次征求意見稿主要的修訂如下：一、第十三條修改為：上市公司自控制權發(fā)生變更之日起60個月內，向收購人及其關聯人購置資產進行重大資產重組，導致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，應當按照本方法的規(guī)定報經中國證監(jiān)會核準：【筆記】但凡做重大資產重組出身的小伙伴，應該都知道重大資產重組管理方法“第十三條的由來，即定義“借殼上市。原?<上市公司重大資產重組管理方法>投行細讀筆記?里曾提及，判斷上市公司控股權變更之日與變更后注入“收購人及其關聯人的資產總額是否超過100%兩者之間是永久的關系，本次修改較之以前法規(guī)首次明確了判斷是否構成實質

2、借殼上市的期間是在控制權發(fā)生變更之日起60個月內，即五年，使得條文的執(zhí)行更有效率。因為，畢竟如實際控制人變更了五年以后，如果上市公司在發(fā)生實際控制人變更后向收購人及其關聯人購置資產的資產總額超過了實際控制人變更之前的資產總額超過了100%，想套現的早就套現走人了，留下好的資產在上市公司一樣是對中小股東有益。一購置的資產總額占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務報告期末資產總額的比例到達100%以上；二購置的資產在最近一個會計年度所產生的營業(yè)收入占控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告營業(yè)收入的比例到達100%以上；三購置的資產在最近一個會計年度所產生的凈利潤占

3、控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告的凈利潤的比例到達100%以上；四購置的資產凈額占控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告資產凈額的比例到達100%以上；五為購置資產發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關聯人購置資產的董事會決議前一個交易日的股份的比例到達100%以上；六上市公司向收購人及其關聯人購置資產雖未到達本款第一至第五項標準，但可能導致上市公司主營業(yè)務發(fā)生根本變化；【筆記】原?<上市公司重大資產重組管理方法>投行細讀筆記?里曾提及，原方法下假設從購置資產總額或者評估值入手，尋找上市公司殼時，專找資產總額和負債總額都很大的殼公司，同時凈資產

4、規(guī)模較小，這樣使得購置資產的評估值沒有超過上市公司的資產總額，從而繞開原借殼上市的法規(guī)。自老方法公布之日起，市場上已發(fā)現較多上述案例，甚至出現大量的上市殼公司先進行一把定向增發(fā)，擴充資產總額后再發(fā)行股份收購資產，使得被收購資產的資產總額不超過定增后上市公司資產總額的100%，同時安排定增的股東減持或者大宗交易給被購置資產的實際控制人，最后達成躲避借殼上市的審核。而本法規(guī)的修訂，使得被購置資產除資產總額超過上市公司合并報表中資產總額的100%外，還添加了營業(yè)收入、凈利潤以及資產凈額三個指標，甚至在發(fā)行股份數量以及主營業(yè)務變更這兩條規(guī)定上定性了判斷，全方位度絕各類躲避借殼上市的案例，意即從被購置資

5、產端入手來躲避借殼上市的路徑根本被完全堵死。七中國證監(jiān)會認定的其他情形。上市公司實施前款規(guī)定的重大資產重組，應當符合以下規(guī)定：一符合本方法第十一條、第四十三條規(guī)定的要求；二上市公司購置的資產對應的經營實體應當是股份或者有限責任公司，且符合?首次公開發(fā)行股票并上市管理方法?規(guī)定的其他發(fā)行條件；三上市公司及其最近3年內的控股股東、實際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調查的情形，但是，涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為已經終止?jié)M3 年，交易方案能夠消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關行為人追究責任的除外；四上市公司及其控股股東、實際控制人最近12個月內未受到證

6、券交易所公開譴責，不存在其他重大失信行為【筆記】增加此條款，意即要求借殼上市的殼本身并不能受過處分及公開譴責，而市場上較多的不死之身很多是受過處分或者公開譴責想依靠借殼上市打翻身仗的。從一定程序上減少了殼資源。五本次重大資產重組不存在中國證監(jiān)會認定的可能損害投資者合法權益，或者違背公開、公平、公正原那么的其他情形；上市公司通過發(fā)行股份購置資產進行重大資產重組的，適用?證券法?和中國證監(jiān)會的相關規(guī)定。本條第一款所稱控制權，按照?上市公司收購管理方法?第八十四條的規(guī)定進行認定。上市公司股權分散，董事、高級管理人員可以支配公司重大的財務和經營決策的，視為具有上市公司控制權?！竟P記】原?<上市公

7、司重大資產重組管理方法>投行細讀筆記?里曾提及，控制權的變更可以考慮向無實際控制人變更，因為變更為無實際控制人后如何界定“收購人及其關聯人是一個非常有技術含量的工作，2021年曾經市場有一個案例就是采用這種方式來躲避借殼上市，意即上市公司在股權結構上變更為無實際控制人，而實際上在董事會以及高級管理團隊里還是有控制權的表達。果不其然，該案例在數次問詢之后便了無音訊，直到本法規(guī)出臺后確認了“上市公司股權分散，董事、高級管理人員可以支配公司重大的財務和經營決策的，視為具有上市公司控制權。那其實就是確認了如果是無實際控制人的上市公司，控制權也發(fā)生了變更，變成了董事會或者高級管理人員團隊，在此根底

8、上，收購人及其關聯人的界定就可以被清晰化，收購資產后依然會觸發(fā)借殼上市。創(chuàng)業(yè)板上市公司自控制權發(fā)生變更之日起，向收購人及其關聯人購置資產，不得導致本條第一款規(guī)定的任一情形。上市公司自控制權發(fā)生變更之日起，向收購人及其關聯人購置的資產屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定?！竟P記】因此從新規(guī)判斷下來，從技術角度來說，只有兩個途徑來突破借殼上市，一為“控制權，一為“收購人及其關聯人，如真的是想嚴管借殼上市，建議對這兩條也明確監(jiān)管。1先進行資產整合，再進行控制權變更交易所對控制權的定義共有五個層級，從最常規(guī)的持股50%以上到最特殊的由中國證監(jiān)會或者交易所認定，根本上屬于判斷由易到難。一

9、般來說，為了讓上市公司的市值上漲，滿足借殼方和上市公司雙方的利益，注入資產的規(guī)模以及盈利能力一般都是較好的，估值一般存在大幅的增值，對應的股份支付的數量也一般較大，重組完成后原股東的持股比例在50%以上的少之又少，所以大局部的案例均在20%到30%的持股比例中浮動。根據現有的市場案例，大局部上市公司控股股東以及被購置資產控股股東為了躲避借殼上市，一般會先進行資產整合，完了后原上市公司控股股東在二級市場或者大宗交易進行減持，以達成實際控制人的變更。由于這種的屬于并購重組躲避借殼上市的灰色地帶，只能通過在并購重組委員會審核時明確要求原上市公司控股股東進行承諾鎖定期亦或要求被購置資產控股股東承諾在未

10、來36個月內不以任何方式謀求上市公司控股權等來約束，均屬于每一個案例一種操作方法，并不完全能夠在明確的法規(guī)條文中約定。2先進行一次實質借殼上市，再進行后續(xù)同一控制下收購由于借殼上市的核心關注點在于控制權是否發(fā)生變更，因此如要躲避借殼上市，還有可能局部案例存在先拿一塊資產進行一次實質借殼上市，待該次借殼上市審批完成后再進行后續(xù)同一控制下的收購、資產置換等。對于大局部擁有標的資產的實際控制人來說，此方案難度亦較大，畢竟旗下擁有不相關資產卻各自均有規(guī)模的民營企業(yè)家不多。3收購人及其關聯人的定義突破按照法規(guī)，控制權變更后只有向收購人及其關聯人購置的資產總額超過控制權變更前一個會計年度經審計的合并財務會

11、計報告期末資產總額的100%的才算借殼上市。那么完全可以從“收購人及其關聯人作為突破口，在2021年重大資產重組管理方法新規(guī)公布后，市場上曾經出現過類似的典型案例比方金城股份，就算上市公司實際控制權發(fā)生變更，收購的資產也超過了上市公司實際控制權變更前一個會計年度經審計的期末合并財務報表的資產總額，但我如果是向除實際控制權的第三方購置的資產，那么也不構成借殼上市。比方A公司發(fā)行股份購置B、C、D公司分別持有E公司的70%、20%及10%的股權，B、C、D三個公司不構成一致行動人也不構成關聯人，同時A公司向D公司發(fā)行股份或者配套融資使得D公司成為A公司的新的實際控制人，雖然E的資產總額超過了A的資

12、產總額的100%，但是D所持有E的股權僅只有10%，A向新的實際控制人D發(fā)行股份購置的資產即為E的10%股權，沒有超過A本身資產總額的100%，并不構成借殼上市。如果此方案可行，那么個人覺得對借殼上市法規(guī)是把雙刃劍，一方面這種純技術方法留有了可躲避借殼上市的道路，給監(jiān)管留了道可模仿的口子；而另一方面，這類方法個人那么認為非常適合已經在產業(yè)鏈條上進行布局的PE投資機構，PE投資機構的穿針引線以及整合能力，如果能在某個產業(yè)鏈條上將相應的已投上下游各個企業(yè)都整合到一個上市公司平臺里，其實是中國有潛力產生第五次并購浪潮的動力。除此以外，還有一點可以關注，股東對股份的權益至少包括投票權與分紅權，對控制權

13、的判斷更注重于投票權的判斷，在一致行動人的認定里，也是可以只認定有投票權的才為一致行動人的。舉例來說，兄弟倆本來應為當然一致行動人，但是弟弟說只享有分紅權，投票權那么由于各種原因完全不可攤銷的委托給了離異的老婆，那么兄弟倆那么不能認定為一致行動人。此類從法律上完全設計的非一致行動人關系，其實對并購重組也有一定的借鑒意義。二、第十四條第一款第一項修改為：購置的資產為股權的，其資產總額以被投資企業(yè)的資產總額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入與該項投資所占股權比例的乘積為準，資產凈額以被投資企業(yè)的凈資產額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者

14、中的較高者為準；出售的資產為股權的，其資產總額、營業(yè)收入以及資產凈額分別以被投資企業(yè)的資產總額、營業(yè)收入以及凈資產額與該項投資所占股權比例的乘積為準。購置股權導致上市公司取得被投資企業(yè)控股權的，其資產總額以被投資企業(yè)的資產總額和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入為準，凈利潤以被投資企業(yè)扣除非經常性損益前后的凈利潤的較高者為準，資產凈額以被投資企業(yè)的凈資產額和成交金額二者中的較高者為準；出售股權導致上市公司喪失被投資企業(yè)控股權的，其資產總額、營業(yè)收入以及資產凈額分別以被投資企業(yè)的資產總額、營業(yè)收入以及凈資產額為準?！竟P記】僅僅只是因為第十三條有提及凈利潤的指標，在本條對凈

15、利潤的指標進行了定義。第十四條第一款第四項修改為：上市公司在12個月內連續(xù)對同一或者相關資產進行購置、出售的，以其累計數分別計算相應數額。已按照本方法的規(guī)定編制并披露重大資產重組報告書的資產交易行為，無須納入累計計算的范圍。中國證監(jiān)會對本方法第十三條第一款規(guī)定的重大資產重組的累計期限和范圍另有規(guī)定的，從其規(guī)定。三、第四十四條第一款修改為：上市公司發(fā)行股份購置資產，除屬于本方法第十三條規(guī)定的交易情形外，可以同時募集局部配套資金，其定價方式按照現行相關規(guī)定辦理?！竟P記】直接明確借殼上市不允許配套募集資金，沒有配套募集資金的借殼上市，減少了外部資金來源來調節(jié)被購置資產包的財務數據，堵死了較多希望靠財

16、技進行躲避借殼上市的企業(yè)的希望。四、第四十六條增加一款，作為第二款：屬于本方法第十三條第一款規(guī)定的交易情形的，上市公司原控股股東、原實際控制人及其控制的關聯人，以及在交易過程中從該等主體直接或間接受讓該上市公司股份的特定對象應當公開承諾，在本次交易完成后36個月內不轉讓其在該上市公司中擁有權益的股份；除收購及其關聯人以外的特定對象應當公開承諾，其以資產認購而取得的上市公司股份自股份發(fā)行結束之日起24個月內不得轉讓。【筆記】以往市場中大局部的借殼上市案例使得殼價值居高不下，核心是希望通過借殼使得資產證券化的借殼方與希望靠殼炒作而獲得上市公司原始股份溢價的原上市公司控股股東雙方一拍即合的撮合交易。

17、正是此類撮合交易導致殼價居高不下，甚至使得內幕交易越來越透明化和臺面化，有失公平公正公開的原那么，損害中小股東的利益。因此本次新規(guī)修訂，直接要求上市公司原控股股東要在借殼上市完成后鎖定36個月，通過時間杜絕可能存在的利益輸送，同時要求被購置資產的其他股東一樣要鎖定24個月，亦是通過時間杜絕臨時突擊入股，賺取入股前后高額價差的行為。五、第五十三條增加一款，作為第二款：未經中國證監(jiān)會核準擅自實施本方法第十三條第一款規(guī)定的重大資產重組，或者躲避本方法第十三條規(guī)定，交易尚未完成的，中國證監(jiān)會責令上市公司補充披露相關信息、暫停交易并按照本方法第十三條的規(guī)定報送申請文件；交易已經完成的，可以處以警告、罰款

18、，并對有關責任人員采取市場禁入的措施。構成犯罪的，依法移送司法機關?！竟P記】本條修訂那么是直接來了個兜底條款，亦即將重大資產重組方案是否躲避借殼上市的判斷完全交還給了中國證券監(jiān)督管理委員會，但是個人認為核心還是從法規(guī)條文以及技術手段上堵住各種漏洞，本身按照法規(guī)條文未約定的情形技術性躲避借殼上市的案例從法律行文角度并沒有違反本條規(guī)定。因此本條規(guī)定的設定會變得較為雞肋。同時根據之前的讀書筆記到現今重組市場的所有窗口指導、解答等，重新調整了?<上市公司重大資產重組管理方法>投行細讀筆記?最新版如下：1、?上市公司重大資產重組管理方法?證監(jiān)會令第109號2021年3月24日中國證券監(jiān)督管理

19、委員會第224次主席辦公會審議通過，根據2021年8月1日中國證券監(jiān)督管理委員會?關于修改上市公司重大資產重組與配套融資相關規(guī)定的決定?修訂，2021年7月7日經中國證券監(jiān)督管理委員會第52次主席辦公會審議通過，自2021年11月23日起施行上市公司重大資產重組管理方法2021年7月7日中國證券監(jiān)督管理委員會第52次主席辦公會議審議通，過根據2021年9月8日中國證券監(jiān)督管理委員會?關于修改上市公司重大資產重組管理方法的決定?修訂第一章 總 那么第一條 為了標準上市公司重大資產重組行為，保護上市公司和投資者的合法權益，促進上市公司質量不斷提高，維護證券市場秩序和社會公共利益，根據?公司法?、?

20、證券法?等法律、行政法規(guī)的規(guī)定，制定本方法。第二條 本方法適用于上市公司及其控股或者控制的公司在日常經營活動之外購置、出售資產或者通過其他方式進行資產交易到達規(guī)定的比例，導致上市公司的主營業(yè)務、資產、收入發(fā)生重大變化的資產交易行為以下簡稱重大資產重組。上市公司發(fā)行股份購置資產應當符合本方法的規(guī)定。上市公司按照經中國證券監(jiān)督管理委員會以下簡稱中國證監(jiān)會核準的發(fā)行證券文件披露的募集資金用途，使用募集資金購置資產、對外投資的行為，不適用本方法。【筆記】上市公司XX索具擬非公開發(fā)行股份募集資金5億來收購XX傳媒的100%股權，由于收購XX傳媒100%的股權為XX索具非公開發(fā)行股份中的募投工程，有了相應

21、的審批，故適用?上市公司證券發(fā)行管理方法?與?上市公司非公開發(fā)行股票實施細那么?而不適用于?上市公司重大資產重組管理方法?。如果XX索具使用原IPO的超募資金來收購XX傳媒100%的股權，由于收購XX傳媒100%股權并不是IPO時的募投工程，如果該收購觸發(fā)了重大資產重組的條件，那么適用于?上市公司重大資產重組管理方法?。第三條 任何單位和個人不得利用重大資產重組損害上市公司及其股東的合法權益。第四條 上市公司實施重大資產重組，有關各方必須及時、公平地披露或者提供信息，保證所披露或者提供信息的真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。第五條 上市公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員在重

22、大資產重組活動中，應當老實守信、勤勉盡責，維護公司資產的平安，保護公司和全體股東的合法權益。第六條 為重大資產重組提供效勞的證券效勞機構和人員，應當遵守法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的有關規(guī)定，遵循本行業(yè)公認的業(yè)務標準和道德標準，嚴格履行職責，對其所制作、出具文件的真實性、準確性和完整性承當責任。前款規(guī)定的證券效勞機構和人員，不得教唆、協(xié)助或者伙同委托人編制或者披露存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的報告、公告文件，不得從事不正當競爭，不得利用上市公司重大資產重組謀取不正當利益。第七條 任何單位和個人對所知悉的重大資產重組信息在依法披露前負有保密義務。禁止任何單位和個人利用重大資產重組信息從事內

23、幕交易、操縱證券市場等違法活動。第八條 中國證監(jiān)會依法對上市公司重大資產重組行為進行監(jiān)督管理。中國證監(jiān)會審核上市公司重大資產重組或者發(fā)行股份購置資產的申請，可以根據上市公司的標準運作和誠信狀況、財務參謀的執(zhí)業(yè)能力和執(zhí)業(yè)質量，結合國家產業(yè)政策和重組交易類型，作出差異化的、公開透明的監(jiān)管制度安排，有條件地減少審核內容和環(huán)節(jié)?！竟P記】明確提出分道審核制第九條 鼓勵依法設立的并購基金、股權投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、產業(yè)投資基金等投資機構參與上市公司并購重組?！竟P記】鼓勵投資機構以各種方式，包括但不限于過橋、債權、股權甚至是資本中介參與上市公司并購重組，但是一定是依法，既然是依法，應當是同時要滿足同日公布

24、的私募基金備案方法。第十條 中國證監(jiān)會在發(fā)行審核委員會中設立上市公司并購重組審核委員會以下簡稱并購重組委，以投票方式對提交其審議的重大資產重組或者發(fā)行股份購置資產申請進行表決，提出審核意見?！竟P記】在并購重組委的審議工程里單獨添加“發(fā)行股份購置資產，意即將本概念與重大資產重組完全分割開來，同時重大資產重組中只有借殼上市才需要并購重組委審，其他形式的不需要。而一旦你是用股權支付的方式作為對價購置標的，那么全部劃為發(fā)行股份購置資產，依然要上并購重組委，只能說進步了一小步。第二章 重大資產重組的原那么和標準第十一條 上市公司實施重大資產重組，應當就本次交易符合以下要求作出充分說明，并予以披露：一符合

25、國家產業(yè)政策和有關環(huán)境保護、土地管理、反壟斷等法律和行政法規(guī)的規(guī)定；二不會導致上市公司不符合股票上市條件；三重大資產重組所涉及的資產定價公允，不存在損害上市公司和股東合法權益的情形；四重大資產重組所涉及的資產權屬清晰，資產過戶或者轉移不存在法律障礙，相關債權債務處理合法；五有利于上市公司增強持續(xù)經營能力，不存在可能導致上市公司重組后主要資產為現金或者無具體經營業(yè)務的情形；六有利于上市公司在業(yè)務、資產、財務、人員、機構等方面與實際控制人及其關聯人保持獨立，符合中國證監(jiān)會關于上市公司獨立性的相關規(guī)定；七有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理結構。第十二條 上市公司及其控股或者控制的公司購置、

26、出售資產，到達以下標準之一的，構成重大資產重組：一購置、出售的資產總額占上市公司最近一個會計年度經審計的合并財務會計報告期末資產總額的比例到達50%以上；二購置、出售的資產在最近一個會計年度所產生的營業(yè)收入占上市公司同期經審計的合并財務會計報告營業(yè)收入的比例到達50%以上；三購置、出售的資產凈額占上市公司最近一個會計年度經審計的合并財務會計報告期末凈資產額的比例到達50%以上，且超過5000萬元人民幣?！竟P記】假設截至2021年12月31日，A上市公司資產總額為50,000萬元，所有者權益為35,000萬元，2021年A上市公司實現營業(yè)收入5,000萬元。2021年3月31日，A上市公司擬購置

27、B公司，B公司截至2021年12月31日的資產總額為24,000萬元，所有者權益為17,000萬元，2021年B公司實現營業(yè)收入3,000萬元，截至2021年3月31日B公司資產總額為28,000萬元，所有者權益為21,000萬元，2021年13月實現營業(yè)收入1,500萬元。A上市公司將2021年3月31日作為交易基準日，并最后協(xié)商以21,000萬元收購了B公司80%的股權，判斷是否為重大資產重組如下：B公司截至2021年3月31日資產總額A上市公司2021年12月31日的資產總額56%；B公司2021年的營業(yè)收入A上市公司2021年的營業(yè)收入60%；B公司截至2021年3月31日資產凈額A上

28、市公司2021年12月31日的資產凈額60%；所以上述三條件每一條件均使得本次收購屬于重大資產重組。購置、出售資產未到達前款規(guī)定標準，但中國證監(jiān)會發(fā)現存在可能損害上市公司或者投資者合法權益的重大問題的，可以根據審慎監(jiān)管原那么，責令上市公司按照本方法的規(guī)定補充披露相關信息、暫停交易、聘請獨立財務參謀或者其他證券效勞機構補充核查并披露專業(yè)意見。第十三條 上市公司自控制權發(fā)生變更之日起60個月內，向收購人及其關聯人購置資產進行重大資產重組，導致上市公司發(fā)生以下根本變化情形之一的，應當按照本方法的規(guī)定報經中國證監(jiān)會核準：一購置的資產總額占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務報告期末資

29、產總額的比例到達100%以上；二購置的資產在最近一個會計年度所產生的營業(yè)收入占控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告營業(yè)收入的比例到達100%以上；三購置的資產在最近一個會計年度所產生的凈利潤占控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告的凈利潤的比例到達100%以上；四購置的資產凈額占控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經審計的合并財務會計報告資產凈額的比例到達100%以上；五為購置資產發(fā)行的股份占上市公司首次向收購人及其關聯人購置資產的董事會決議前一個交易日的股份的比例到達100%以上；六上市公司向收購人及其關聯人購置資產雖未到達本款第一至第五項標準，但可能導致上市公司

30、主營業(yè)務發(fā)生根本變化；七中國證監(jiān)會認定的其他情形。上市公司實施前款規(guī)定的重大資產重組，應當符合以下規(guī)定：一符合本方法第十一條、第四十三條規(guī)定的要求；二上市公司購置的資產對應的經營實體應當是股份或者有限責任公司，且符合?首次公開發(fā)行股票并上市管理方法?規(guī)定的其他發(fā)行條件；三上市公司及其最近3 年內的控股股東、實際控制人不存在因涉嫌犯罪正被司法機關立案偵查或涉嫌違法違規(guī)正被中國證監(jiān)會立案調查的情形，但是，涉嫌犯罪或違法違規(guī)的行為已經終止?jié)M3 年，交易方案能夠消除該行為可能造成的不良后果，且不影響對相關行為人追究責任的除外；四上市公司及其控股股東、實際控制人最近12個月內未受到證券交易所公開譴責，不

31、存在其他重大失信行為；五本次重大資產重組不存在中國證監(jiān)會認定的可能損害投資者合法權益，或者違背公開、公平、公正原那么的其他情形。上市公司通過發(fā)行股份購置資產進行重大資產重組的，適用?證券法?和中國證監(jiān)會的相關規(guī)定。本條第一款所稱控制權，按照?上市公司收購管理方法?第八十四條的規(guī)定進行認定。上市公司股權分散，董事、高級管理人員可以支配公司重大的財務和經營決策的，視為具有上市公司控制權。創(chuàng)業(yè)板上市公司自控制權發(fā)生變更之日起，向收購人及其關聯人購置資產，不得導致本條第一款規(guī)定的任一情形。上市公司自控制權發(fā)生變更之日起，向收購人及其關聯人購置的資產屬于金融、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定。

32、【筆記】參考前文修訂案處的筆記第十四條 計算本方法第十二條、第十三條規(guī)定的比例時，應當遵守以下規(guī)定：一購置的資產為股權的，其資產總額以被投資企業(yè)的資產總額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入與該項投資所占股權比例的乘積為準，資產凈額以被投資企業(yè)的凈資產額與該項投資所占股權比例的乘積和成交金額二者中的較高者為準；出售的資產為股權的，其資產總額、營業(yè)收入以及資產凈額分別以被投資企業(yè)的資產總額、營業(yè)收入以及凈資產額與該項投資所占股權比例的乘積為準。購置股權導致上市公司取得被投資企業(yè)控股權的，其資產總額以被投資企業(yè)的資產總額和成交金額二者中的較高者為

33、準，營業(yè)收入以被投資企業(yè)的營業(yè)收入為準，凈利潤以被投資企業(yè)扣除非經常性損益前后的凈利潤的較高者為準，資產凈額以被投資企業(yè)的凈資產額和成交金額二者中的較高者為準；出售股權導致上市公司喪失被投資企業(yè)控股權的，其資產總額、營業(yè)收入以及資產凈額分別以被投資企業(yè)的資產總額、營業(yè)收入以及凈資產額為準?！竟P記】注：B為標的資產，截至交易基準日B的資產總額為A，資產凈額為E，最近一個會計年度B的營業(yè)收入為S；成交金額為D；被投資企業(yè)扣除非經常性損益前后的凈利潤的較高者為M二購置的資產為非股權資產的，其資產總額以該資產的賬面值和成交金額二者中的較高者為準，資產凈額以相關資產與負債的賬面值差額和成交金額二者中的較

34、高者為準；出售的資產為非股權資產的，其資產總額、資產凈額分別以該資產的賬面值、相關資產與負債賬面值的差額為準；該非股權資產不涉及負債的，不適用第十二條第一款第三項規(guī)定的資產凈額標準?！竟P記】注：X為標的資產，由于為非股權資產，不考慮營業(yè)收入指標。截至交易基準日X的資產總額為U，負債為V；成交金額為W。三上市公司同時購置、出售資產的，應當分別計算購置、出售資產的相關比例，并以二者中比例較高者為準。四上市公司在12個月內連續(xù)對同一或者相關資產進行購置、出售的，以其累計數分別計算相應數額，但已按照本方法的規(guī)定報經中國證監(jiān)會核準的資產交易行為，無須納入累計計算的范圍。中國證監(jiān)會對本方法第十三條第一款規(guī)

35、定的重大資產重組的累積期限和范圍有規(guī)定的，從其規(guī)定?！竟P記】計算標準切記應以第一次交易時最近一個會計年度上市公司經審計的合并財務會計報告期末資產總額、期末凈資產額、當期營業(yè)收入作為分母同時，本條第四款與前條借殼上市規(guī)定遙相照應，謹防資本市場上曾經出現的化零為整，用時間來躲避借殼上市或者重大資產重組的方法，相當嚴謹。交易標的資產屬于同一交易方所有或者控制，或者屬于相同或者相近的業(yè)務范圍，或者中國證監(jiān)會認定的其他情形下，可以認定為同一或者相關資產?！竟P記】同一或者相關資產的認定三個標準。某上市公司最近12個月內收購的均與主業(yè)相關的資產，從定義上來說應當屬于“同一或者相關資產。但是如果某通信上市公司

36、在12個月內收購了與主業(yè)相關的資產，同時又收購了一個游戲公司，這兩類資產不相關，不應當合并計算，應分類別累計計算。第十五條 本方法第二條所稱通過其他方式進行資產交易，包括：一與他人新設企業(yè)、對已設立的企業(yè)增資或者減資；【筆記】所以上市公司使用超募資金對已設立的企業(yè)增資，由于其同屬于上市公司所有或者控制，業(yè)務也相同或者相近，所以如果到達50%的標準線，一樣適用于重大資產重組管理方法，在日常計算標準的時候要千萬注意。二受托經營、租賃其他企業(yè)資產或者將經營性資產委托他人經營、租賃；【筆記】此條主要為了防止以前國企利用受托經營、委托經營等方式躲避重大資產重組的行為。三接受附義務的資產贈與或者對外捐贈資

37、產；【筆記】為防止繞開重大資產重組，對外捐贈無論是有無義務，均視同出售，也與稅收部門的認定一致。而接受資產的贈與，那么要考慮是否有附加義務，如果沒有附加義務的無償接受贈予，那么可以認定為不屬于本方法所涵蓋的交易范疇里。四中國證監(jiān)會根據審慎監(jiān)管原那么認定的其他情形。上述資產交易實質上構成購置、出售資產，且按照本方法規(guī)定的標準計算的相關比例到達50%以上的，應當按照本方法的規(guī)定履行相關義務和程序。第三章 重大資產重組的程序第十六條 上市公司與交易對方就重大資產重組事宜進行初步磋商時，應當立即采取必要且充分的保密措施，制定嚴格有效的保密制度，限定相關敏感信息的知悉范圍。上市公司及交易對方聘請證券效勞

38、機構的，應當立即與所聘請的證券效勞機構簽署保密協(xié)議。上市公司關于重大資產重組的董事會決議公告前，相關信息已在媒體上傳播或者公司股票交易出現異常波動的，上市公司應當立即將有關方案、方案或者相關事項的現狀以及相關進展情況和風險因素等予以公告，并按照有關信息披露規(guī)那么辦理其他相關事宜。【筆記】隨著監(jiān)管機構的越來越放權，一般來說，只要重大資產重組的方案設計沒有致命性的傷害，重組都根本上可以審核通過，除非存在內幕交易。因此工程組在進行重組操作時，更應當注意內幕信息的控制，所以建議上市公司一旦要進行重大資產重組的討論那么應馬上聯系交易所停牌，不需要擔憂停牌30天作不完怎么辦？交易所出臺停牌期的限制更多的是

39、為了標準以往上市公司沒事隨意停牌并且一停就好幾年的情形，只要停牌是合理的，也是為了保護內幕信息不外泄的，同時上市公司確實是在進行重大資產重組的，停牌期是可以酌情后延的。而如果你不停牌，在利益面前誰也保證不了有沒有中間人會參與內幕交易，有沒有標的資產或者上市公司董監(jiān)高及其家屬知曉后會參與內幕交易，只要有一個與交易雙方有關的人員參與了內幕交易，就會有一堆立案稽查的事宜，最后不僅案子做不成，還容易導致上市公司前期市值被炒作的虛高不下，增加了下次重組的難度，滯后上市公司的開展。第十七條 上市公司應當聘請獨立財務參謀、律師事務所以及具有相關證券業(yè)務資格的會計師事務所等證券效勞機構就重大資產重組出具意見。

40、獨立財務參謀和律師事務所應當審慎核查重大資產重組是否構成關聯交易，并依據核查確認的相關事實發(fā)說明確意見。重大資產重組涉及關聯交易的，獨立財務參謀應當就本次重組對上市公司非關聯股東的影響發(fā)說明確意見?！竟P記】如果重大資產重組不涉及關聯交易，獨立財務參謀那么不需要就本次重組對上市公司非關聯股東的影響發(fā)說明確意見。注意因與上市公司或其關聯人簽署協(xié)議或作出安排，在協(xié)議或安排生產后，或在未來12個月內，視同為上市公司關聯人。在過去12個月內是上市公司關聯人一樣被界定為關聯人。重大資產重組判斷是否關聯交易是特別注意這塊。資產交易定價以資產評估結果為依據的，上市公司應當聘請具有相關證券業(yè)務資格的資產評估機構

41、出具資產評估報告。證券效勞機構在其出具的意見中采用其他證券效勞機構或者人員的專業(yè)意見的，仍然應當進行盡職調查，審慎核查其采用的專業(yè)意見的內容，并對利用其他證券效勞機構或者人員的專業(yè)意見所形成的結論負責。第十八條 上市公司及交易對方與證券效勞機構簽訂聘用合同后，非因正當事由不得更換證券效勞機構。確有正當事由需要更換證券效勞機構的，應當在申請材料中披露更換的具體原因以及證券效勞機構的陳述意見。第十九條 上市公司應當在重大資產重組報告書的管理層討論與分析局部，就本次交易對上市公司的持續(xù)經營能力、未來開展前景、當年每股收益等財務指標和非財務指標的影響進行詳細分析?！竟P記】刪除了萬惡的盈利預測報告的規(guī)定

42、，這條規(guī)定打心眼里太不合理。由于注冊會計師受到準那么的約束，出具盈利預測報告時一定要有成形的訂單、確切的盈利能力以及相關證據能夠足以證明很可能到達預測數時才能出具盈利預測報告。試問當今社會哪有那么多的企業(yè)能夠準確的預知未來一年的盈利情況，況且經濟環(huán)境不好的情況下接了訂單不能履行的企業(yè)那都可以成一支軍隊了，如果企業(yè)真的都可以保證盈利的話，那企業(yè)老板都可以在年初做完預算和盈利預測后集體去瑞士看望斯琴高娃了吧。第二十條 重大資產重組中相關資產以資產評估結果作為定價依據的，資產評估機構原那么上應當按照資產評估相關準那么和標準開展執(zhí)業(yè)活動，上市公司董事會應當對評估機構的獨立性、評估假設前提的合理性、評估

43、方法與評估目的的相關性以及評估定價的公允性發(fā)說明確意見。【筆記】一般來說，除礦業(yè)以及房地產企業(yè)存在假設開發(fā)法此類稍微特殊的方法外，資產評估方法總體來說即為本錢法資產根底法、市場法以及收益法。本錢法資產根底法一般適用于傳統(tǒng)的重資產行業(yè)，收益法那么適用于輕資產而有持續(xù)現金流的企業(yè)。市場法在國外用的較多，但是由于中國資產評估界以及監(jiān)管機構的保守，在國內會由于比擬對象所處的環(huán)境、所存在的生命周期、所具備的規(guī)模等等不能嚴格比照而不被資產評估機構采用。相關資產不以資產評估結果作為定價依據的，上市公司應當在重大資產重組報告書中詳細分析說明相關資產的估值方法、參數及其他影響估值結果的指標和因素。上市公司董事會

44、應當對估值機構的獨立性、估值假設前提的合理性、估值方法與估值目的的相關性發(fā)說明確意見，并結合相關資產的市場可比交易價格、同行業(yè)上市公司的市盈率或者市凈率等通行指標，在重大資產重組報告書中詳細分析本次交易定價的公允性?！竟P記】隨著TMT和文化傳媒等輕資產行業(yè)并購的興起以及新興行業(yè)的崛起，資產收購對未來的估值不能僅僅只從資產和盈利能力兩個狹隘的指標來判斷，因此輕資產公司不適合本錢法估值，輕資產不盈利的公司又不適用收益法來估值，個人認為本款的增加意即打破我國的資產評估界的死板執(zhí)業(yè)標準，引入估值機構的概念，只要合情合理，又能夠與同行業(yè)的上市公司通行指標能夠比擬，能夠說明標的資產估值的公允性，那么在審核

45、中都可以認可，而不一定要求必須采用資產評估的結果。但是此條還是要慎用，根據?公司法?“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資，對作為出資的非貨幣財產應當評估作價的規(guī)定，股權也是屬于可以用貨幣估價的非貨幣財產，是不是可以不用資產評估而換用估值的概念躲避本條未為可知，要看接下來的市場案例了。前二款情形中，評估機構、估值機構原那么上應當采取兩種以上的方法進行評估或者估值；上市公司獨立董事應當出度董事會會議，對評估機構或者估值機構的獨立性、評估或者估值假設前提的合理性和交易定價的公允性發(fā)表獨立意見，并單獨予以披露。【筆記】征求意見稿本來

46、在本條第一款中刪除“采取兩種以上評估方法的要求是大快人心，因為有些標的資產確實不適合用兩種方法來估計。不知為何這里又加上了，加上本條，仍然會出現像以前案例中那樣有很多莫名奇妙的方法選擇解釋，其實沒有必要。第二十一條 上市公司進行重大資產重組，應當由董事會依法作出決議，并提交股東大會批準。上市公司董事會應當就重大資產重組是否構成關聯交易作出明確判斷，并作為董事會決議事項予以披露。上市公司獨立董事應當在充分了解相關信息的根底上，就重大資產重組發(fā)表獨立意見。重大資產重組構成關聯交易的，獨立董事可以另行聘請獨立財務參謀就本次交易對上市公司非關聯股東的影響發(fā)表意見。上市公司應當積極配合獨立董事調閱相關材

47、料，并通過安排實地調查、組織證券效勞機構匯報等方式，為獨立董事履行職責提供必要的支持和便利。第二十二條 上市公司應當在董事會作出重大資產重組決議后的次一工作日至少披露以下文件：一董事會決議及獨立董事的意見；二上市公司重大資產重組預案。本次重組的重大資產重組報告書、獨立財務參謀報告、法律意見書以及重組涉及的審計報告、資產評估報告或者估值報告至遲應當與召開股東大會的通知同時公告。上市公司自愿披露盈利預測報告的，該報告應當經具有相關證券業(yè)務資格的會計師事務所審核，與重大資產重組報告書同時公告。本條第一款第二項及第二款規(guī)定的信息披露文件的內容與格式另行規(guī)定。上市公司應當在至少一種中國證監(jiān)會指定的報刊公

48、告董事會決議、獨立董事的意見，并應當在證券交易所網站全文披露重大資產重組報告書及其摘要、相關證券效勞機構的報告或者意見?！竟P記】上市公司只需要在中國證監(jiān)會指定的報刊公告董事會決議和獨立董事意見，與之前必須要公告重組報告書摘要相比節(jié)省了上市公司的本錢。第二十三條 上市公司股東大會就重大資產重組作出的決議，至少應當包括以下事項：一本次重大資產重組的方式、交易標的和交易對方；二交易價格或者價格區(qū)間；三定價方式或者定價依據；四相關資產自定價基準日至交割日期間損益的歸屬；五相關資產辦理權屬轉移的合同義務和違約責任；六決議的有效期；七對董事會辦理本次重大資產重組事宜的具體授權；八其他需要明確的事項。第二十

49、四條 上市公司股東大會就重大資產重組事項作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。上市公司重大資產重組事宜與本公司股東或者其關聯人存在關聯關系的，股東大會就重大資產重組事項進行表決時，關聯股東應當回避表決。交易對方已經與上市公司控股股東就受讓上市公司股權或者向上市公司推薦董事達成協(xié)議或者默契，可能導致上市公司的實際控制權發(fā)生變化的，上市公司控股股東及其關聯人應當回避表決?！竟P記】前提條件最重要的是可能導致上市公司的實際控制權發(fā)生變化，在這個前提下，如果交易對方與上市公司控股股東簽署了框架協(xié)議，明確了“可能導致的途徑包括受讓股權以及派駐董事等，那么控股股東及關聯人應當回避表決。主

50、要是為了防止控股股東以非關聯的名義變賣上市公司股權從而損害中小股東的利益。上市公司就重大資產重組事宜召開股東大會，應當以現場會議形式召開，并應當提供網絡投票或者其他合法方式為股東參加股東大會提供便利。除上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、單獨或者合計持有上市公司5%以上股份的股東以外，其他股東的投票情況應當單獨統(tǒng)計并予以披露。【筆記】增加中小無關聯股東投票情況的信息披露環(huán)節(jié)第二十五條 上市公司應當在股東大會作出重大資產重組決議后的次一工作日公告該決議，以及律師事務所對本次會議的召集程序、召集人和出席人員的資格、表決程序以及表決結果等事項出具的法律意見書屬于本方法第十三條規(guī)定的交易情形的，上市公

51、司還應當按照中國證監(jiān)會的規(guī)定委托獨立財務參謀在3個工作日內向中國證監(jiān)會申請?！竟P記】承接新法修改的宗旨，除借殼上市外的重大資產重組不含發(fā)行股份購置資產不再需要中國證監(jiān)會的審批，故只有借殼上市才需要在股東大會召開并作出決議后的3個工作日內向中國證監(jiān)會申請。第二十六條 上市公司全體董事、監(jiān)事、高級管理人員應當出具承諾，保證重大資產重組申請文件不存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。重大資產重組的交易對方應當公開承諾，將及時向上市公司提供本次重組相關信息，并保證所提供的信息真實、準確、完整，如因提供的信息存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給上市公司或者投資者造成損失的，將依法承當賠償責任?！竟P記

52、】綁定交易對方，杜絕借虛空概念炒作上市公司的行徑，并可以依法向投資者承當賠償責任。前二款規(guī)定的單位和個人還應當公開承諾，如本次交易因涉嫌所提供或披露的信息存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，被司法機關立案偵查或者被中國證監(jiān)會立案調查的，在案件調查結論明確之前，將暫停轉讓其在該上市公司擁有權益的股份?！竟P記】征求意見稿中原有“屬于本方法第十三條規(guī)定的交易情形的的前提假設，本正式稿中刪除，意即不管是不是借殼上市，所有重大資產重組交易雙方的單位和個人都應當承諾如果因涉嫌所提供或披露的信息存在虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，被司法機關立案偵查或者被中國證監(jiān)會立案調查的，在調查結論明確之前，不能轉讓

53、其在上市公司擁有權益的股份。換言之，如果本次交易因存在內幕交易被暫停核查，在結論明白前，相關人的股權無法轉讓，可以躲避以往案例中存在的提前出售股份造成不盈利或者虧損以躲避“嚴重情節(jié)的判定。第二十七條 中國證監(jiān)會依照法定條件和程序，對上市公司屬于本方法第十三條規(guī)定情形的交易申請作出予以核準或者不予核準的決定。中國證監(jiān)會在審核期間提出反應意見要求上市公司作出書面解釋、說明的，上市公司應當自收到反應意見之日起30日內提供書面回復意見，獨立財務參謀應當配合上市公司提供書面回復意見。逾期未提供的，上市公司應當在到期日的次日就本次交易的進展情況及未能及時提供回復意見的具體原因等予以公告。第二十八條 股東大

54、會作出重大資產重組的決議后，上市公司擬對交易對象、交易標的、交易價格等作出變更，構成對原交易方案重大調整的，應當在董事會表決通過后重新提交股東大會審議，并及時公告相關文件?！竟P記】上市公司在公告重組預案后擬增加交易對象的，應當視為構成對重組方案重大調整，需重新履行相關程序。上市公司在公告重組預案后擬減少交易對象的，如交易各方同意將該交易對象及其持有的標的資產份額剔除出重組方案，且剔除相關標的資產后按照下述規(guī)定不構成重組方案重大調整的，可以視為不構成重組方案重大調整。上市公司在公告重組預案后擬對交易標的進行變更，如同時滿足1擬增加或減少的交易標的資產的資產總額、資產凈額及營業(yè)收入占原標的資產相應

55、指標總量的比例均不超過20%；與2變更標的資產對交易標的的生產經營不構成實質性影響，包括不影響交易標的資產及業(yè)務完整性等這兩個條件，那么可視為重組方案未發(fā)生重大調整。中國證監(jiān)會審核期間，上市公司按照前款規(guī)定對原交易方案作出重大調整的，還應當按照本方法的規(guī)定向中國證監(jiān)會重新提出申請，同時公告相關文件。中國證監(jiān)會審核期間，上市公司董事會決議撤回申請的，應當說明原因，予以公告；上市公司董事會決議終止本次交易的，還應當按照公司章程的規(guī)定提交股東大會審議。第二十九條 上市公司重大資產重組屬于本方法第十三條規(guī)定的交易情形的，應當提交并購重組委審核。第三十條 上市公司在收到中國證監(jiān)會關于召開并購重組委工作會

56、議審核其申請的通知后，應當立即予以公告，并申請辦理并購重組委工作會議期間直至其表決結果披露前的停牌事宜。上市公司在收到并購重組委關于其申請的表決結果的通知后，應當在次一工作日公告表決結果并申請復牌。公告應當說明，公司在收到中國證監(jiān)會作出的予以核準或者不予核準的決定后將再行公告。第三十一條 上市公司收到中國證監(jiān)會就其申請作出的予以核準或者不予核準的決定后，應當在次一工作日予以公告。中國證監(jiān)會予以核準的，上市公司應當在公告核準決定的同時，按照相關信息披露準那么的規(guī)定補充披露相關文件。【筆記】補充披露的文件包括較之董事會后公告的正式稿有修改正的報告書等文件，同時需要編制修訂說明。如在答復過程有反應以

57、及反應意見，也鼓勵公告。第三十二條 上市公司重大資產重組完成相關批準程序后，應當及時實施重組方案，并于實施完畢之日起3個工作日內編制實施情況報告書，向證券交易所提交書面報告，并予以公告。上市公司聘請的獨立財務參謀和律師事務所應當對重大資產重組的實施過程、資產過戶事宜和相關后續(xù)事項的合規(guī)性及風險進行核查，發(fā)說明確的結論性意見。獨立財務參謀和律師事務所出具的意見應當與實施情況報告書同時報告、公告?！竟P記】一般來說，實施時還要確定實施基準日，并就實施基準日的上市公司或標的資產情況進行審計，同時確認過渡期間的損益等，實操時需要注意時間上的安排。第三十三條 自完成相關批準程序之日起60日內，本次重大資產重組未實施完畢的，上市公司應當于期滿后次一工作日將實施進展情況報告并予以公告；此后每30日應當公告一次，直至實施完畢。屬于本方法第十三條、第四十四條規(guī)定的交易情形的，自收到