大學(xué)生兼職權(quán)益保護(hù)

1、大學(xué)生兼職權(quán)益保護(hù)摘要：大學(xué)生兼職現(xiàn)象已經(jīng)成為高校中越來越普遍的現(xiàn)象。一方面，兼職有利于促進(jìn)大學(xué)生的社會化進(jìn)程，分擔(dān)部分家庭負(fù)擔(dān)，但隨之而來的是，在兼職期間，大學(xué)生的合法權(quán)益總是受到各種各樣的侵害。 本文從法律適用角度首先指出大學(xué)生兼職勞動權(quán)益得不到保障的主要原因在于該問題在我國現(xiàn)有的法律框架面前遇到了巨大的困境。本文最后從完善大學(xué)生兼職立法、強(qiáng)化雇傭關(guān)系及提高大學(xué)生維權(quán)能力等方面提出了完善大學(xué)生兼職勞動權(quán)益保障的合理化建議。關(guān)鍵詞:大學(xué)生;兼職;勞動者;勞動關(guān)系;雇傭關(guān)系;，勞動權(quán)益;I.大學(xué)生兼職勞動權(quán)益受損.法律原因分析1 .1現(xiàn)行立法否認(rèn)大學(xué)生勞動主體資格原勞動部規(guī)章勞部發(fā)199530

2、9號關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國勞動法>若干問題的意見(以下稱“309號意見，)第12條規(guī)定:“在校學(xué)生利用業(yè)余時間勤工儉學(xué).不視為就業(yè).未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同，不受勞動法的調(diào)整。”依據(jù)此項(xiàng)規(guī)定，學(xué)生與用人單位建立的并非勞動關(guān)系.大學(xué)生勤工儉學(xué)不受勞動法保護(hù)，勞動合同由雙方自愿協(xié)商的，可以簽訂.也可以不簽訂。由于勤工儉學(xué)不是勞動部所稱的“勞動”，在勞動報酬支付方面.不受最低工資標(biāo)準(zhǔn)限制以及同工同酬原則限制，工作時間方面不受勞動基準(zhǔn)法限制，用人單位也沒有義務(wù)為學(xué)生交納社會保險費(fèi)，自然學(xué)生在勞動中受傷甚至死亡.也不能認(rèn)定為為勞動法所稱的“工傷”等等。1.2司法實(shí)踐錯誤的理解勞部發(fā)

3、309號意見并擴(kuò)大其適用范圍1, 309號意見第12條規(guī)定:“在校學(xué)生利用業(yè)余時間勤工儉學(xué).不視為就業(yè).未建立勞動關(guān)系，可以不簽訂勞動合同，不受勞動法的調(diào)整?！痹摋l文沒有解釋清楚，在邏輯上是有缺陷的。依據(jù)本條規(guī)定，若在學(xué)生與用人單位雙方自愿協(xié)商后簽訂了勞動合同的情況下，合同雙方建立的關(guān)系是不是勞動關(guān)系，如果是勞動關(guān)系，那理所當(dāng)然地要受勞動法調(diào)整;如果不是勞動關(guān)系.那是不是法律關(guān)系，是什么法律關(guān)系?該條文的立法本意可能是:勤工儉學(xué)的大學(xué)生無論簽訂還是不簽訂勞動合同，都不受勞動法的調(diào)整。但是如果該意見的立法原意是這樣，那又何必多此一舉地說“可以不簽訂勞動合同”，顯然，本條規(guī)定在邏輯上存在缺陷。 2

4、, 309號文件已與當(dāng)今社會高校發(fā)展現(xiàn)狀脫節(jié)，文件適用的基礎(chǔ)己經(jīng)不 存在。309號文件帶有明顯的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)色彩。當(dāng)時，學(xué)生的學(xué)費(fèi)由國家承擔(dān)，工作由國家分配，學(xué)生不需要外出打工;即使有參與工作的學(xué)生，人數(shù)也很少，而且，這些工作崗位和學(xué)生都在學(xué)校的控制之下。因此，勤工助學(xué)的學(xué)生不適用勞動法是可行的，學(xué)生的權(quán)利不會受到侵害?，F(xiàn)在高校對學(xué)生實(shí)施的制度是收學(xué)費(fèi)不分配工作，部分高校甚至鼓勵在校學(xué)生到社會中工作鍛煉，因此，309號意見適用的基礎(chǔ)已經(jīng)喪失。 即使承認(rèn)309號意見的法律效力，很多人也誤讀了這一法條。他們認(rèn)為凡是學(xué)生打工都可以歸入勤工助學(xué)的范圍于是順理成章地認(rèn)為學(xué)生打工都不受勞動法保護(hù)。但事實(shí)上，他

5、們擴(kuò)大了勤工助學(xué)的范圍?！凹媛殹贝髮W(xué)生與“勤工助學(xué)”大學(xué)生的范疇是完全不同的。2007年6月26日教育部和財政部聯(lián)合下發(fā)高等學(xué)校學(xué)生勤工學(xué)管理辦法也明確地表明了國家對勤工助學(xué)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，該辦法第四條規(guī)定:“本辦法所稱勤工助學(xué)活動是指學(xué)生在學(xué)校的組織下利用課余時間，通過勞動取得合法報酬，用于改善學(xué)習(xí)和生活條件的社會實(shí)踐活動”，第六條規(guī)定:“勤工助學(xué)活動由學(xué)校統(tǒng)一組織和管理。任何單位或個人未經(jīng)學(xué)校學(xué)生資助管理機(jī)構(gòu)同意，不得聘用在校學(xué)生打工。學(xué)生私自在校外打工的行為，不在本辦法規(guī)定之列”。由此可見，勤工助學(xué)必須在學(xué)校的組織下進(jìn)行，學(xué)生與用人單位不直接建立法律關(guān)系，而大學(xué)生私自外出打工不在勤工助學(xué)范圍

6、之內(nèi)。 此外，大學(xué)生的“兼職”和“實(shí)習(xí)”也是有區(qū)別一的。實(shí)習(xí)可以認(rèn)為是大學(xué)專業(yè)學(xué)習(xí)的一種延續(xù)，并非一般意義上的打工。并且實(shí)習(xí)大多有學(xué)校統(tǒng)一組織安排，大學(xué)生更多地是為了學(xué)以致用，接觸和了解自身的專業(yè)領(lǐng)域，對知識和經(jīng)驗(yàn)的追求是第一位的，不考慮經(jīng)濟(jì)報酬。尤其對于某些可以進(jìn)入較大型企業(yè)實(shí)習(xí)的大學(xué)生來說，這一活動本身就是最大的回報。因此，盡管實(shí)習(xí)沒有工資，而且也不享有勞動者所享有的種種待遇，但是，還是有大量大學(xué)生選擇實(shí)習(xí)。在選擇實(shí)習(xí)與否的過程中，大學(xué)生與各類單位的地位基本平等，大學(xué)生可以做出自由的選擇，大學(xué)生在選擇的時候，已經(jīng)比較全面地衡量了自己的得失:失去經(jīng)濟(jì)上的利益而獲得經(jīng)驗(yàn)利益。也就是說，大學(xué)生“

7、兼職”主要是為了經(jīng)濟(jì)利益，而大學(xué)生“實(shí)習(xí)”仍為學(xué)習(xí)，其目的主要是為了知識和經(jīng)驗(yàn)利益，兩者不可等同。 但目前司法實(shí)踐卻忽略了上述概念的區(qū)別，一律認(rèn)定在校大學(xué)生不能建立勞動關(guān)系，不受勞動法保護(hù)。2005年10月，四川大學(xué)一在校學(xué)生在遭受用人單位拖欠工資事件后曾向成都市金牛區(qū)勞動仲裁委員會提出相應(yīng)仲裁請求，但該單位以“大學(xué)生不屬于勞動法的調(diào)整范圍”而加以拒絕。1.3相關(guān)民事法規(guī)對大學(xué)生兼職勞動權(quán)益保障不力 我國有關(guān)雇傭關(guān)系的法律規(guī)范分散于民法通則(1986年4月12日)、合同法(1999年3月15日)以及最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題意見、最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案

8、件適用法律問題的解釋等法律淵源中，目前尚缺乏調(diào)整雇傭這一重要的法律關(guān)系的專門規(guī)定，這導(dǎo)致了人們對民事雇傭關(guān)系雙方的權(quán)利義務(wù)缺乏明確認(rèn)識，不利于保障雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益，同時也給司法實(shí)踐帶來了困惑。而這種狀況對于兼職大學(xué)生來說更是如此。雙方權(quán)利義務(wù)沒能在合同或協(xié)議中予以明確，對處于弱勢地位的大學(xué)生而言是極大的不利。一方面權(quán)利因沒有明確的法律保護(hù)容易被侵害，同時權(quán)利受到侵害后又因缺乏法律依據(jù)而很難得到應(yīng)有的法律救濟(jì)。 4.大學(xué)生兼職勞動權(quán)益保障的途徑4.1通過司法解釋形式明確賦予大學(xué)生勞動主體資格鑒于上述困境以及兼職大學(xué)生勞動權(quán)益得不到有效保障的現(xiàn)狀，有學(xué)者提出了國家應(yīng)當(dāng)出臺一部專門用于調(diào)整兼職活

9、動:的法律或者法規(guī)的主張。本文認(rèn)為，出臺一部這樣的專門法律是完全沒有必要。理由是，我過現(xiàn)在存在調(diào)整兼職法律關(guān)系的法律即勞動法與民法，再重復(fù)立法浪費(fèi)資源，毫無必要。 本文認(rèn)為目前對此問題可由全國人大常委會或者最高人民法院重新做出關(guān)于適用勞動法的解釋，以代替原勞動部309號意見，或者明確廢除309號意見效力。這樣，依據(jù)勞動合同法大學(xué)生兼職勞動則完全符合非全日制用工形式，且勞動合同法明確了以完成一定工作任務(wù)為內(nèi)容的勞動合同種類，將該法實(shí)施之前部分勞務(wù)關(guān)系納入為勞動關(guān)系。這將更有利于兼職大學(xué)生勞動權(quán)益維護(hù)。以立法解釋或者司法解釋代替行政解釋，這不僅符合我國現(xiàn)行法制體系，也避免了不必要的重復(fù)立法。4.2

10、加大執(zhí)行力度，促進(jìn)勞動合同法高效實(shí)施目前，新勞動法的出臺，為大學(xué)生兼職大學(xué)生勞動權(quán)益保護(hù)提供了一定的法律依據(jù)。例如，該法第七條規(guī)定:“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系?！钡谑畻l又規(guī)定:“建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個月內(nèi)訂立書而勞動合同?！钡诹藯l規(guī)定:“非全日制用工，是指以小時計(jì)酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均r日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計(jì)不超過二十四小時的用工形式”不難看出，新勞動法與原先的關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見的規(guī)定有很大的沖突。但根據(jù)法律規(guī)定，新法優(yōu)于

11、舊法，要以后頒布的法律為準(zhǔn)。從某種程度上來說，勞動合同法的頒布實(shí)施為兼職大學(xué)生勞動權(quán)益保護(hù)提供了強(qiáng)有力的依據(jù)，對保護(hù)兼職大學(xué)生勞動權(quán)益具有意義重大但是現(xiàn)實(shí)生活中影響勞動合同法實(shí)施的因素諸多，其中一個因素便為勞資雙方對勞動合同法的了解仍相當(dāng)匾乏，尤以勞動力密集型企業(yè)為主。在企業(yè)主方面，新法實(shí)施時剛好遇到全球金融危機(jī)，相當(dāng)部分的企業(yè)主對于新法的認(rèn)識還只是停留在對企業(yè)的沖擊及挑戰(zhàn)，對新法長遠(yuǎn)的戰(zhàn)略意義一時意識不到，因此對新法的執(zhí)行采取消極甚至是排斥的態(tài)度。在新法實(shí)施前就制造出多起大規(guī)模裁員事件，其中不乏一些大企業(yè)。對于從事兼職工作的大學(xué)生一，很大一部分只著眼于眼前利益而忽略了與企業(yè)簽訂用工合同。并且

12、絕大部分學(xué)生更關(guān)注的是如何實(shí)現(xiàn)自身利益最大化，而忽略了簽訂用工合同在法律層面上的意義。 因此，.加大對勞動合同法的宣傳，提高執(zhí)行力度，成了保障勞動合同法能夠順利進(jìn)行的關(guān)鍵因素。毋庸置疑，2008年新頒布的勞動合同法，對于完善我國的勞動合同制度、保護(hù)兼職大學(xué)生的合法權(quán)益、構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系，都具有極為重要的意義。4.3雇傭關(guān)系強(qiáng)化為維護(hù)弱者權(quán)益，從應(yīng)然狀態(tài)講，對于勞動關(guān)系的雇用主體，雇主范圍必然會擴(kuò)大當(dāng)然，這會帶來諸多問題，如社會保險方面和勞動合同方面的問題等。借鑒發(fā)達(dá)國家勞動關(guān)系的發(fā)展經(jīng)驗(yàn)，這些問題可以通過對特定的雇主(如個人或者家庭)在社會保險方面和合同制度方面做出特別設(shè)計(jì)予以解決。例如

13、，家庭雇主只要在用工的時候在勞動行政部門辦理用工登記，就可以不承擔(dān)工傷保險費(fèi)和工傷保險責(zé)任。因此而產(chǎn)生的工傷保險責(zé)任由保險基金承擔(dān)。這樣設(shè)計(jì)首先可以解決雇主的用工之憂，無需再為雇員工傷買單。另外由于雇主責(zé)任減輕，雇傭現(xiàn)象將大為增加，如此則大學(xué)生兼職鍛煉的機(jī)會將大為增加。同時用工登記制度完善，也可促進(jìn)國家關(guān)于大學(xué)生就業(yè)方面的管理。 對于其他種類的社會保險，可采取個人繳納和社會補(bǔ)貼相結(jié)合辦法。目前正在起草的社會保險!法已有這樣的立法意圖。比如在此類勞動者自己繳納保險費(fèi)的情況下，政府再給與適當(dāng)?shù)难a(bǔ)充保險，促進(jìn)就業(yè)，擴(kuò)大社會保險的覆蓋范圍。將更多實(shí)質(zhì)上屬于勞動關(guān)系中的勞動者納入勞動法保護(hù)的范圍這也是未

14、來勞動立法趨勢。4.4大學(xué)生要不斷提高自我保護(hù)意識和維權(quán)能力法律賦予公民的權(quán)利是維護(hù)自己的合法權(quán)益。兼職中的大學(xué)生更應(yīng)該注意自我保護(hù)意識以及維權(quán)意識的加強(qiáng)。要知法守法用法，尤其是建立勞動關(guān)系的學(xué)生，更要運(yùn)用法律武器維護(hù)自己權(quán)益。 1、 進(jìn)行平等、自愿和等價有償?shù)募媛?，選擇誠實(shí)有信用的用工單位隨著市場經(jīng)濟(jì)的建立和完善，勞動關(guān)系中平等、自愿、等價有償?shù)脑瓌t將發(fā)揮更大的作用。兼職大學(xué)生應(yīng)了解用人單位的誠信情況，以保障自己的權(quán)益不受損害。現(xiàn)實(shí)生活中，個別單位對兼職大學(xué)生承諾了很多，但當(dāng)完成工作后，一些承諾不兌現(xiàn)或不完全兌現(xiàn)，損害了他們權(quán)益。這表明，在與用人單位簽訂協(xié)議前，了解其誠信情況就顯得尤為重要。

15、 2、大學(xué)生在兼職中要注重對用人單位主體資格的辨別。目前，社會上企業(yè)種類繁多，良勞不齊，其中不乏一些從事違法經(jīng)營。所以大學(xué)生要在兼職之初有所準(zhǔn)備，對兼職工作單位有了全面了解后，再進(jìn)行兼職活動。在對用人單位了解過程中，首先應(yīng)主動認(rèn)真地去詳細(xì)了解企業(yè)法人的主體資格，若該單位無主體資格，則權(quán)益受損的幾率較大，是否要去兼職則要仔細(xì)衡量。判斷用人單位是否具有主體資格一個簡便的方法就是看其有無合法營業(yè)執(zhí)照，若無，則應(yīng)警惕。另外還要核實(shí)下該單位是否依法核準(zhǔn)登記，是否有公開的字號、固定的住所，經(jīng)營范圍是否合法等等?？傊欢ㄒ骞凸挝坏暮戏ㄐ院凸ぷ鞯木唧w內(nèi)容，要記住用人單位的詳細(xì)地址和法人代表的姓名，以便在發(fā)生糾紛時，在司法解決的過程中，提供有力的證據(jù)。 3、要簽訂書面協(xié)議。書面協(xié)議在大學(xué)生兼職權(quán)益保護(hù)中中意義重大。 因?yàn)闊o論大學(xué)生在兼職過程建