公司法案例答案

1、案例一四川天歌科技集團股份有限公司（以下簡稱天歌科技，股票代碼000509）2002 年第一次臨時股東大會（以下簡稱臨時股東大會） ，原系股東上海和君創(chuàng)業(yè) 管理咨詢有限公司 （以下簡稱和君創(chuàng)業(yè)） 和大鵬證券有限責任公司 （以下簡稱大 鵬證券）召集，定于 2002年 10月12日召開，但在隨后接二連三的法院裁決行 為支配下，延遲到 2003年 1月9日實際召開。該次臨時股東大會跨年度召開， 期間經(jīng)歷了多次法院司法裁判行為的介入： 問題;如果本案發(fā)生在 2006年 1月后，公司股東能不能自行召集股東大會？需要 哪些條件？提示：本案例主要是針對臨時股東大會召開的問題。 但是案例的題干并沒有 給予明確

2、的說明。 其次，實際上本案例更多的是牽扯到通過股東大會來實現(xiàn)董事 會改組的問題?？傊?，本題出現(xiàn)在這里是不恰當?shù)摹Ｒ汛蛩銊h除。2006年初，A、B、C、D四公司商議籌辦E公司，共同制定了E公司章 程。由于 E 公司尚未取得企業(yè)法人資格，故對該公司既定的經(jīng)營項目 南海 酒類批發(fā)市場的建筑工程，由 A公司發(fā)包給F公司承建，雙方于2006年5月2 日簽訂了建筑工程施工承包合同 。合同約定 F 公司以包工包料方式承包整個 酒類批發(fā)市場的土建工程。 合同簽訂后， F 公司即進行施工， 工程竣工驗收合格， 經(jīng)建設部門核定，工程總造價為 0.6億元。A公司共向F公司支付了工程款0.4 億元。E公司于2007年

3、7月25日成立，取得法人資格，該公司共向 F公司支付 了工程款400萬元。尚欠工程款0.16億元，經(jīng)F公司多次催收未果，F(xiàn)公司于 2008年6月將A公司作為被告至人民法院提起訴訟。在訴訟過程中，E公司以第三人身份參加訴訟。問題：如何認定公司設立人與設立后的公司對設立公司行為承擔相應的法律 責任。提示：根據(jù)公司法理論， 公司法人在具備法定的成立要件、 經(jīng)法定程序取得法人 資格后，其開始享有權利能力， 同時開始具備行為能力。 何謂法定程序？是指公 司領取營業(yè)執(zhí)照的程序。 故營業(yè)執(zhí)照的領取時間是界定其法人主體資格成立的一 個分界線。 在此之前， 公司不具備法人資格， 發(fā)起人所做出的行為應視為個人行

4、為，但如公司成功設立， 發(fā)起人以前所進行的與公司設立有關的一切行為應由公 司承繼。此處強調的是與公司“設立”有關的行為，才由公司承繼。本案 A 公 司既是 E 公司的設立人，也是工程合同的當事人，原告直接起訴 A 公司并無不 當，應予法律支持。但同時原告也可以選擇請求成立后公司即E公司承擔責任。事實上， E 公司也自愿參加訴訟、承擔責任。2007年，張三、李四、王二麻子共同投資設立了甲有限責任公司，下設分 公司A、B;子公司有限公司C、D,其后，張三和C公司共同在韓國設立了股份有 限公司 E，問題：A、B、C、D、E,哪一個屬于外國公司？哪些屬于獨立承擔民事責 任的公司？原因何在？提示： E

5、屬于外國公司，因為在外國注冊設立；甲有限責任公司、子公司有 限公司C、D、在韓國設立的股份有限公司 E屬于獨立承擔民事責任的公司。大鵬公司在北京設立了一家分公司。 該分公司以自己的名義與北京萬達公司簽訂了一份房屋租賃合同，租賃萬達公司的樓房一層，年租金為 30 萬元。現(xiàn)分 公司因拖欠租金而與萬達公司發(fā)生糾紛。問題：租賃合同時否有效？分公司拖欠租金應該由誰承擔法律責任？ 大鵬公司承擔責任。因為分公司沒有獨立法人地位。A 是從事生產(chǎn)經(jīng)營的有限責任公司，總資產(chǎn) 1000萬元，總負債 100 萬元。 現(xiàn)公司董事會決定： (1)以本公司名義投資 20 萬，與 B 公司組成普通合伙企業(yè)； (2)以 A 公

6、司名義向 C 公司投資 200萬；(3)以本公司名義發(fā)行 100萬元公司債券。 問：這三項決定是否都合法，并說明理由。提示： (1)合法。依 07年 6月開始實施的合伙企業(yè)法第二條 ，本法所稱合 伙企業(yè)，是指自然人、法人 和其他組織依照本法在中國境內設立的普通合伙企業(yè) 和有限合伙企業(yè)；第三條，國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事 業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。而公司法第十五條規(guī)定公司可以向 其他企業(yè)投資； 但是，除法律另有規(guī)定外， 不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連 帶責任的出資人。既然新修訂的合伙企業(yè)法規(guī)定了禁止成為普通合伙人的范圍， A 可以成為普通合伙人。 (2) 合法。根

7、據(jù)法律規(guī)定，公司轉投資公司法第十 五條公司可以向其他企業(yè)投資； (3)不合法。公司發(fā)行公司債券其凈資產(chǎn)額不得 低于人民幣 6000萬；另外，發(fā)行公司債券應由股東會作出決議。而 A 公司凈資 產(chǎn)僅 900 萬，且董事會無權作決定發(fā)行公司債券。參見證券法第十六條公開 發(fā)行公司債券，應當符合下列條件： (一)股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三 千萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元； (二 )累計債券余額不超 過公司凈資產(chǎn)的百分之四十。某甲有限責任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn) 1200 萬元， 總負債 200 萬元。該公司章程規(guī)定：公司對外單項投資超過凈資產(chǎn)的30的由股東會

8、決議，凈資產(chǎn)額 30以下的由董事會決議；為他人提供擔保超過100 萬元的由股東會決議， 100 萬元以下的由董事會決議?，F(xiàn)甲公司董事會作出了以下 決定，并已開始實施。A. 以甲公司的名義投資200萬元，與乙公司組成普通合伙企業(yè)B以甲公司的名義向丙電腦有限公司投資 150萬元C以甲公司的名義向甲公司的股東王某提供擔保 50萬元D以甲公司的名義為個體戶張某的 30萬元債務提供擔保問題: 董事會的這些決定哪些違法？提示：A合法。理由同上題。B合法；C違法：公司為公司股東或者實際控制人 提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議； D 合法。某百貨公司于 1999年 10月 8日在工商部門注冊登記成立，

9、具有法人資格， 12月 1 8日正式營業(yè)， 2002年 3月1 日被注銷。請問該公司的權利能力和行為能力始于何時？何時終止？ 提示： 始于 1999年 10月 8日；終于 2002年3月 1 日。張律師受托辦理一家有限責任公司的法人登記。 他向委托人做的一些咨詢解 答中，哪一個說法存在錯誤？A.企業(yè)法人只能登記和使用一個名稱B企業(yè)名稱須申請預先核準，這已經(jīng)成為我國公司登記前的一個必要步驟C.企業(yè)法人的名稱經(jīng)核準登記注冊后，在全國范圍內享有專用權D公司的設立登記申請書應由董事長簽署提示：C。企業(yè)法人的名稱專用權只在登記機關的轄區(qū)內享有，并不是必然在全國范圍內享有。案例 2：甲、乙、丙、丁、戊擬共

10、同組建一有限責任公司，以商品批發(fā)為主。 甲、乙、丙、丁分別為未來的公司取一個名稱，其中可以采用的是？A. 北京大地商貿公司B. 北京666商品貿易有限責任公司C. 中國北京商品貿易國際發(fā)展有限責任公司D. 北京匯通商品貿易有限責任公司提示：D。A選項名稱不能使用，不符合公司名稱的構成規(guī)定。B選項名稱不能使用，商號使用了阿拉伯數(shù)字。 C 選項名稱不得使用，只有全國性公司、國家級 大型進出口企業(yè)和企業(yè)集團及其他全國性企業(yè)名稱前才可冠以 “中國”、“國際”、 中華”等字樣。D選項名稱可以使用，符合公司名稱的構成規(guī)定及商號字樣的使 用規(guī)定。甲股份有限公司經(jīng)董事會決議，變更公司章程，在其營業(yè)范圍中增加

11、“制售 成衣 ”一項，但尚未向工商行政部門辦理變更登記手續(xù)。對甲公司變更公司章程的行為，如何認定它的法律效力？提示 ：沒有法律效力。公司法第四十條規(guī)定，公司可以修改章程。修改公司 章程的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過。張某（原是國有企業(yè)董事長兼總經(jīng)理，因張某在管理中的疏忽，造成該國 有企業(yè)嚴重虧損，資不抵債，于 6 個月前破產(chǎn)）、劉某（個體出租車司機）與黎 某（個體服裝店老板）三人決定成立威爾服裝有限公司。三人約定由張某出資 10萬元，劉某出資 5 萬元，黎某以實物作價 5 萬元出資。三人共同制定了公司 章程，公司不設董事會，推選張某為公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，并依法辦理了公 司登記

12、，領取營業(yè)執(zhí)照。公司成立后，效益一直不好，劉某決定轉讓其股權給 王某，張某和黎某二人不同意，劉某要求張、黎二人購買，二人不同意購買， 劉某遂將其股權轉讓給王某。請問：（1）張某能否擔任公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，為什么？（2）劉某轉讓股份給王某的行為是否有效，為什么？（3）威爾服裝有限公司不設董事會，只設執(zhí)行董事的做法是否合法，為什 么？提示： 1、不能。公司法第 147條有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、 監(jiān)事、高級管理人員：第三項，擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng) 理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日 起未逾三年； 2、有效。公司法第 72 條，股

13、東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng) 其他股東過半數(shù)同意。 股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意， 其 他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的， 視為同意轉讓。 其他股東半數(shù) 以上不同意轉讓的， 不同意的股東應當購買該轉讓的股權； 不購買的， 視為同意 轉讓； 3、合法。公司法第五十一條，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公 司，可以設一名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。甲公司和其他 8 家公司擬發(fā)起成立非凡股份有限公司，在擬定的基本構想 中包含如下內容：（1）為了吸引外資，開拓國際市場， 9 個發(fā)起人中有 6個住所 地在境外的發(fā)起人；（2）公司的注冊資本是 9000

14、 萬元，其中 9 個發(fā)起人認購 2500 萬元，由于公司所選項目有非常好的發(fā)展前景，其余的 6500 萬元向社會公開募 集；（3）如果公司不能成立，發(fā)起人和繳足股款的認股人應共同承擔相應的法律責任。 請問：非凡股份公司設立的基本構想中有哪些不符合法律規(guī)定之處？ 提示： (1)9個發(fā)起人中有 6 個住所地在境外的發(fā)起人不符合法律規(guī)定。 公 司法第 79條規(guī)定， 設立股份有限公司， 應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人， 其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所。 而本題設立中的公司 7 個發(fā)起人 中只有 3 個在中國境內有住所，沒有超過半數(shù)或達到半數(shù)。 (2)公司的注冊資本 是 9000 萬元，其中

15、 9 個發(fā)起人認購 2500 萬元不符合法律規(guī)定。 因為在募集設立 的情況下，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35，而本案中發(fā)起人認購 2500 萬元，沒有達到 35的比例要求。該設立中的公司最多向社會公開募 集的股份為 5850 萬元。 (3)所有的出資必須是貨幣是不符合法律規(guī)定的。為了保 證資本的確定和充實，公司法規(guī)定，發(fā)起人除可以用貨幣出資，也可以用實物、 工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣 財產(chǎn)作價出資外，其他股東必須是貨幣出資。當然，對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn) 權、非專利技術或者土地使用權， 必須進行評估作價， 核實財產(chǎn)， 并折合為股份。 不得

16、高估或者低估作價。 (4)發(fā)起人決定成立專門小組，自己發(fā)行股份不符合法 律規(guī)定。公司法第 88 條規(guī)定，發(fā)起人向社會公開募集股份，應當由依法設立 的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。因此發(fā)起人是不能自己發(fā)行股份的。(5)認股人在繳納股款后， 在任何情況下， 都不可以要求發(fā)起人返還股款是不符合法律規(guī) 定的。因為根據(jù)公司法第 90條第 2款的規(guī)定，發(fā)行的股份超過招股說明書 規(guī)定的截止期限尚未募足的， 或者發(fā)行股份的股款繳足后， 發(fā)起人在三十日內未 召開創(chuàng)立大會的， 認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息， 要求發(fā)起 人返還。 (6)創(chuàng)立大會可根據(jù)需要，結合市場情況由發(fā)起人決定召開的時間是不 符合法

17、律規(guī)定的。因為公司法第 90條第 1 款規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后， 必須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明。 發(fā)起人應當自股款繳足之日起三十 日內主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認股人組成。可見，創(chuàng)立大會 的時間并不是完全由發(fā)起人決定的， 發(fā)起人要根據(jù)法律規(guī)定在股款募足驗資后的 30 日內決定創(chuàng)立大會的召開時間。 (7)如果公司不能設立，發(fā)起人和繳足股款的 認股人會共同承擔相應的法律責任是不符合法律規(guī)定的。 因為公司法規(guī)定， 股份 有限公司的發(fā)起人應當承擔下列責任： 公司不能成立時， 對設立行為所產(chǎn)生的 債務和費用負連帶責任； 公司不能成立時， 對認股人已繳納的股款， 負返還股 款并

18、加算銀行同期存款利息的連帶責任； 在公司設立過程中， 由于發(fā)起人的過 失致使公司利益受到損害的， 應當對公司承擔賠償責任。 因此，當公司不能設立， 應由發(fā)起人承擔相應的法律責任，其他認股人不承擔公司設立失敗的責任。某公司共有 50名股東，股本總額 1000 萬，其中一名股東持有 450萬股， 其他股東共持有 550 萬股，公司現(xiàn)準備選舉七名董事和三名監(jiān)事，問題： (1)在累計投票制下，選舉董事時，小股東的表決權總數(shù)是多少？若小股 東集中使用其表決權，可以選出幾名放心的董事。(2)在選舉監(jiān)事時，如果小股東集中使用其表決權，大股東能選出幾名信 任的監(jiān)事？提示： 使用累積投票制一般被認為是保護中小股

19、東利益的利器，其使持股比 例不夠高的股東有機會參與選舉董監(jiān)事。 因為如果不使用累積投票制， 持股 50% 以上的股東理論上可以壟斷所有董事份額。而累積投票制最關鍵的一點在于 “股 東擁有的表決權可以集中使用 ”，這樣股東可以選擇將自己的票數(shù)集中起來投向 某一個人，從而確保自己至少能夠擁有一個董事席位。設N二董事會席位，S二 股份總數(shù)，X二選舉董事所需要的最低股份數(shù)，則 X二S/ （ N + 1）+ 1,如某一上 市公司總股本為 11000 萬股，董事會成員 7 人，在所有股份均參與表決的情況 下，則選舉一名董事所需的股份數(shù)為 X= 11000萬股18 + 1二1375萬股。根據(jù)美國公司法學者威

20、廉姆斯（C.Williams ）和坎貝爾（Campbell ）的研究， 以下公式可以精確地計算出自己欲選舉特定董事所需的股份數(shù)：X= （YXN1） /（ N2+1 ） +1 其中， X 代表某股東欲選出特定數(shù)額的董事所需的最低股份數(shù)； Y 代表股東大會上享有投票權的股份總數(shù)； N1 代表某股東欲選出的董事人數(shù)； N2 代表應選出的董事總人數(shù)。需強調的是，丫只是股東大會上投票的股份總數(shù)，與 公司已發(fā)行的股份總數(shù)是兩個不同的概念， 也不包含無表決權的股份。 上述公式 以假設一股一表決權為前提。 如果發(fā)生限制表決權或股份間表決權數(shù)量不等的情 形，則應對上面公式作變通適用，而不能生搬硬套。具體做法是：

21、首先把全體股 東在股東大會上投票的股份總數(shù)轉換成對普通事項 （不包括董事選舉事項） 享有 的表決權總數(shù)， 然后再把它套進上述公式。 所得結果便是股東欲選出特定董事所 需的最低普通表決權數(shù)。 該結果還需根據(jù)股東所持股份的實際表決力轉換為股份 數(shù)。這一股份數(shù)才是股東欲選出特定董事所需的最低股份數(shù)。這個公式算出來， 如果 N1 為 1 的時候，就等于上面公式的 S。小股東投票表決權總數(shù)為550*7=3850.按照公式：X = S/ （ N + 1）+ 1 如果把全體股東在股東大會上投票的股份總數(shù)轉換成對普通事項 （不包括董事選 舉事項）享有的表決權總數(shù)，然后再把它套進上述公式，則 S 變成表決權總數(shù)

22、、 x就成了股東欲選出特定數(shù)額的董事所需的最低表決權數(shù)，于是，x=7000/ （7+1 ）+1=876 則， 3850/876=4.39 若小股東集中使用其表決權，可以選出 4 名放心 的董事。某股份有限公司現(xiàn)有凈資產(chǎn) 2500 萬元，計劃向社會發(fā)行企業(yè)債券 1500萬元， 現(xiàn)已準備好的文件有公司章程、公司董事會名單、公司登記證明、公司資產(chǎn)評 估和驗資報告、公司現(xiàn)資產(chǎn)負債表。問：（1）所準備的文件是否齊備 ?（2） 有關部門能否批準 ?為什么 ?提示： （1） 應準備的文件有：根據(jù)證券法第十七條申請公開發(fā)行公司債券， 應當向國務院授權的部門或者國務院證券監(jiān)督管理機構報送下列文件：（ 一） 公司

23、營業(yè)執(zhí)照；（ 二 ） 公司章程；（ 三） 公司債券募集辦法；（ 四） 資產(chǎn)評估報告和驗資報告；（ 五） 國務院授權的部門或者國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他文件。 依照本法規(guī)定聘請保薦人的，還應當報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。（2）不能批準。根據(jù)證券法第十六條公開發(fā)行公司債券，應當符合下列 條件：（ 一） 股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元；（ 二） 累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十；（ 三） 最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；（ 四） 籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（ 五） 債券的利率不超過國務院限定的利率水平；（ 六） 國務院規(guī)定的其他條件。本案件中因為股份有限公司發(fā)行公司債券其公司凈資產(chǎn)不能少于3000 萬；另外債券總額不能超過凈資產(chǎn)的 40，這兩項該公司都不符合。某公司 2000年實現(xiàn)盈利 2000 萬元，稅后利潤 1400萬元。公司決定召開股東 大會，按章程規(guī)定，應在股東大會上將財務報告遞交各股東。但是，董事會告 知股東若對公司財務方面存有疑義者可以在會后核查，而未將財務報告遞交給 股東，并且在會上決定將稅后利潤全部分配給股東。問：(1)公司董事會不按章程向股東遞交財務報告是否合法 ?(2)公司的利潤分配存在什么問題 ?提示： (1)根據(jù)公司法規(guī)定，本案中不按章程向股東遞交財務報告是