公司法司法解釋123

1、公司法司法解釋(一 、 (二 、 (三 中華人民共和國(guó)最高人民法院公告最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)公司法若干問(wèn)題的規(guī)定(一已于 2006年 3月 27日由最高人民 法院審判委員會(huì)第 1382次會(huì)議通過(guò),現(xiàn)予公布,自 2006年 5月 9日起施行。 二 六年四月二十八日為正確適用 2005年 10月 27日十屆全國(guó)人大常委會(huì)第十八次會(huì)議修訂的中華人民共和國(guó)公司法,對(duì)人民法院 在審理相關(guān)的民事糾紛案件中,具體適用公司法的有關(guān)問(wèn)題規(guī)定如下:第一條 公司法實(shí)施后, 人民法院尚未審結(jié)的和新受理的民事案件, 其民事行為或事件發(fā)生在公司法實(shí)施以前的, 適用當(dāng)時(shí)的法律法規(guī)和司法解釋。第二條 因公司法實(shí)施

2、前有關(guān)民事行為或者事件發(fā)生糾紛起訴到人民法院的,如當(dāng)時(shí)的法律法規(guī)和司法解釋沒(méi)有 明確規(guī)定時(shí),可參照適用公司法的有關(guān)規(guī)定。第三條 原告以公司法第二十二條第二款、第七十五條第二款規(guī)定事由,向人民法院提起訴訟時(shí),超過(guò)公司法規(guī) 定期限的,人民法院不予受理。第四條 公司法第一百五十二條規(guī)定的 180日以上連續(xù)持股期間,應(yīng)為股東向人民法院提起訴訟時(shí),已期滿的持 股時(shí)間;規(guī)定的合計(jì)持有公司百分之一以上股份,是指兩個(gè)以上股東持股份額的合計(jì)。第五條 人民法院對(duì)公司法實(shí)施前已經(jīng)終審的案件依法進(jìn)行再審時(shí),不適用公司法的規(guī)定。第六條 本規(guī)定自公布之日起實(shí)施。最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)公司法若干問(wèn)題的規(guī)定(二已

3、于 2008年 5月 5日由最高人民法院審 判委員會(huì)第 1447次會(huì)議通過(guò)?，F(xiàn)予公布,自 2008年 5月 19日起施行。二 八年五月十二日為正確適用中華人民共和國(guó)公司法,結(jié)合審判實(shí)踐,就人民法院審理公司解散和清算案件適用法律問(wèn)題作出如下 規(guī)定。第一條 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,以下列事由之一提起解散公司訴訟,并符合公 司法第一百八十三條規(guī)定的,人民法院應(yīng)予受理:(一公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì),公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(二股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定或者公司章程規(guī)定的比例,持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決 議,公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;

4、(三公司董事長(zhǎng)期沖突,且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決,公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的;(四經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困難,公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。股東以知情權(quán)、利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害,或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù),以及公司被吊銷企 業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未進(jìn)行清算等為由,提起解散公司訴訟的,人民法院不予受理。第二條 股東提起解散公司訴訟,同時(shí)又申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算的,人民法院對(duì)其提出的清算申請(qǐng)不予受 理。人民法院可以告知原告,在人民法院判決解散公司后,依據(jù)公司法第一百八十四條和本規(guī)定第七條的規(guī)定,自行 組織清算或者另行申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算。第三條 股東提起解散公司

5、訴訟時(shí),向人民法院申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全或者證據(jù)保全的,在股東提供擔(dān)保且不影響公司正 常經(jīng)營(yíng)的情形下,人民法院可予以保全。第四條 股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為被告。原告以其他股東為被告一并提起訴訟的, 人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告將其他股東變更為第三人; 原告堅(jiān)持不予變更的, 人民法院應(yīng)當(dāng)駁回原告對(duì)其他股東的起訴。原告提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)告知其他股東,或者由人民法院通知其參加訴訟。其他股東或者有關(guān)利害關(guān)系人申請(qǐng) 以共同原告或者第三人身份參加訴訟的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。第五條 人民法院審理解散公司訴訟案件,應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。當(dāng)事人協(xié)商同意由公司或者股東收購(gòu)股份 , 或者以減資 等方式使公司存續(xù), 且不違反法律、 行

6、政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的, 人民法院應(yīng)予支持。 當(dāng)事人不能協(xié)商一致使公司存續(xù)的, 人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購(gòu)原告股份的,公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書(shū)生效之日起六個(gè)月內(nèi)將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份轉(zhuǎn)讓或 者注銷之前,原告不得以公司收購(gòu)其股份為由對(duì)抗公司債權(quán)人。第六條 人民法院關(guān)于解散公司訴訟作出的判決,對(duì)公司全體股東具有法律約束力。人民法院判決駁回解散公司訴訟請(qǐng)求后,提起該訴訟的股東或者其他股東又以同一事實(shí)和理由提起解散公司訴訟 的,人民法院不予受理。第七條 公司應(yīng)當(dāng)依照公司法第一百八十四條的規(guī)定,在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組,開(kāi)始自行清有下列情形之一,債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算

7、的,人民法院應(yīng)予受理:(一公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的;(二雖然成立清算組但故意拖延清算的;(三違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。具有本條第二款所列情形,而債權(quán)人未提起清算申請(qǐng),公司股東申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的,人 民法院應(yīng)予受理。第八條 人民法院受理公司清算案件,應(yīng)當(dāng)及時(shí)指定有關(guān)人員組成清算組。清算組成員可以從下列人員或者機(jī)構(gòu)中產(chǎn)生:(一公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員;(二依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu);(三依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè) 資格的人員。第九條 人民法

8、院指定的清算組成員有下列情形之一的,人民法院可以根據(jù)債權(quán)人、股東的申請(qǐng),或者依職權(quán)更 換清算組成員:(一有違反法律或者行政法規(guī)的行為;(二喪失執(zhí)業(yè)能力或者民事行為能力;(三有嚴(yán)重?fù)p害公司或者債權(quán)人利益的行為。第十條 公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前,有關(guān)公司的民事訴訟,應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行。公司成立清算組的, 由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟; 尚未成立清算組的, 由原法定代表人代表公司參加訴訟。 第十一條 公司清算時(shí),清算組應(yīng)當(dāng)按照公司法第一百八十六條的規(guī)定,將公司解散清算事宜書(shū)面通知全體已知 債權(quán)人,并根據(jù)公司規(guī)模和營(yíng)業(yè)地域范圍在全國(guó)或者公司注冊(cè)登記地省級(jí)有影響的報(bào)紙上進(jìn)行公告。清算組未按照

9、前款規(guī)定履行通知和公告義務(wù),導(dǎo)致債權(quán)人未及時(shí)申報(bào)債權(quán)而未獲清償,債權(quán)人主張清算組成員對(duì) 因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。第十二條 公司清算時(shí), 債權(quán)人對(duì)清算組核定的債權(quán)有異議的, 可以要求清算組重新核定。 清算組不予重新核定, 或者債權(quán)人對(duì)重新核定的債權(quán)仍有異議,債權(quán)人以公司為被告向人民法院提起訴訟請(qǐng)求確認(rèn)的,人民法院應(yīng)予受理。 第十三條 債權(quán)人在規(guī)定的期限內(nèi)未申報(bào)債權(quán),在公司清算程序終結(jié)前補(bǔ)充申報(bào)的,清算組應(yīng)予登記。公司清算程序終結(jié),是指清算報(bào)告經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者人民法院確認(rèn)完畢。第十四條 債權(quán)人補(bǔ)充申報(bào)的債權(quán),可以在公司尚未分配財(cái)產(chǎn)中依法清償。公司尚未分配財(cái)產(chǎn)不能

10、全額清償,債 權(quán)人主張股東以其在剩余財(cái)產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財(cái)產(chǎn)予以清償?shù)?人民法院應(yīng)予支持;但債權(quán)人因重大過(guò)錯(cuò)未在規(guī)定 期限內(nèi)申報(bào)債權(quán)的除外。債權(quán)人或者清算組,以公司尚未分配財(cái)產(chǎn)和股東在剩余財(cái)產(chǎn)分配中已經(jīng)取得的財(cái)產(chǎn),不能全額清償補(bǔ)充申報(bào)的債 權(quán)為由,向人民法院提出破產(chǎn)清算申請(qǐng)的,人民法院不予受理。第十五條 公司自行清算的,清算方案應(yīng)當(dāng)報(bào)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議確認(rèn);人民法院組織清算的,清算方案應(yīng) 當(dāng)報(bào)人民法院確認(rèn)。未經(jīng)確認(rèn)的清算方案,清算組不得執(zhí)行。執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失,公司、股東或者債權(quán)人主張清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任的,人 民法院應(yīng)依法予以支持。第十六條 人民法院組織清算

11、的 , 清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起六個(gè)月內(nèi)清算完畢。因特殊情況無(wú)法在六個(gè)月內(nèi)完成清算的,清算組應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)延長(zhǎng)。第十七條 人民法院指定的清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單時(shí),發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù) 的,可以與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案。債務(wù)清償方案經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)且不損害其他利害關(guān)系人利益的,人民法院可依清算組的申請(qǐng)裁定予以認(rèn)可。清 算組依據(jù)該清償方案清償債務(wù)后,應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)裁定終結(jié)清算程序。債權(quán)人對(duì)債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或者人民法院不予認(rèn)可的,清算組應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。第十八條 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開(kāi)始清

12、算,導(dǎo)致公 司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失,債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予 以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù),導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、帳冊(cè)、重要文件等 滅失,無(wú)法進(jìn)行清算,債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。上述情形系實(shí)際控制人原因造成,債權(quán)人主張實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以第十九條 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實(shí)際控制人在公司解散后,惡意 處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失,或者未經(jīng)依法清算,以虛假的清算報(bào)告騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法人注銷

13、登記,債權(quán) 人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。第二十條 公司解散應(yīng)當(dāng)在依法清算完畢后,申請(qǐng)辦理注銷登記。公司未經(jīng)清算即辦理注銷登記,導(dǎo)致公司無(wú)法 進(jìn)行清算,債權(quán)人主張有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實(shí)際控制人對(duì)公司債務(wù)承 擔(dān)清償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。公司未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記,股東或者第三人在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時(shí)承諾對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任, 債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。第二十一條 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實(shí)際控制人為二人以上的,其 中一人或者數(shù)人按照

14、本規(guī)定第十八條和第二十條第一款的規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任后,主張其他人員按照過(guò)錯(cuò)大小分擔(dān)責(zé)任 的,人民法院應(yīng)依法予以支持。第二十二條 公司解散時(shí),股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資,包括到期應(yīng)繳未繳的 出資,以及依照公司法第二十六條和第八十一條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí),債權(quán)人主張未繳出資股東,以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍 內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。第二十三條 清算組成員從事清算事務(wù)時(shí),違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失,公司 或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以

15、支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東,依據(jù) 公司法第一百五十二條第三款的規(guī)定, 以清算組成員有前款所述行為為由向人民法院提起訴訟的, 人民法院應(yīng)予受理。 公司已經(jīng)清算完畢注銷,上述股東參照公司法第一百五十二條第三款的規(guī)定,直接以清算組成員為被告、其他股 東為第三人向人民法院提起訴訟的,人民法院應(yīng)予受理。第二十四條 解散公司訴訟案件和公司清算案件由公司住所地人民法院管轄。公司住所地是指公司主要辦事機(jī)構(gòu) 所在地。公司辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確的,由其注冊(cè)地人民法院管轄?；鶎尤嗣穹ㄔ汗茌牽h、縣級(jí)市或者區(qū)的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件和

16、公司清算案件;中級(jí)人民法 院管轄地區(qū)、地級(jí)市以上的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的解散訴訟案件和公司清算案件。公司法第二十條公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,依法行使股東權(quán)利,不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股 東的利益;不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶 責(zé)任。重視股東利益保護(hù)的新公司法賦予了公司股東一系列廣泛的權(quán)利,并且規(guī)定當(dāng)股東利益受到侵害時(shí)可以通過(guò) 訴訟這種司法救濟(jì)措施來(lái)維護(hù)權(quán)利。由此,

17、公司訴訟開(kāi)始邁向多元化時(shí)代,一批新類型的公司訴訟進(jìn)入了司法領(lǐng)域, 這些新類型包括:(1股東對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)的決議依法請(qǐng)求確認(rèn)無(wú)效或撤銷之訴 (第 22條 ;(2有限責(zé)任公司股東 “ 要求 公司提供查閱會(huì)計(jì)賬簿 ” 之訴 (第 34條 ;(3有限責(zé)任公司異議股東的退股權(quán)保護(hù)之訴 (第 75條 ;(4因董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)怠于 行使職權(quán)而產(chǎn)生的股東派生訴訟制度 (第 152條 ;(5針對(duì)董事和公司高管侵犯公司權(quán)益的股東直接訴訟制度 (第 153條 ;(6公司出現(xiàn)僵局時(shí)股東享有解散公司訴訟權(quán) (第 183條 。但是, 作為公司這種復(fù)雜經(jīng)濟(jì)組織的基本法, 公司法 只有區(qū)區(qū) 219條, 它對(duì)各種公司訴訟只能是

18、作出框架性、 原則性的規(guī)定。當(dāng)大批公司糾紛案件涌向法院的時(shí)候, 法院往往會(huì)無(wú)所適從,因?yàn)閮H僅依靠 公司法 ,連誰(shuí)當(dāng)原告、 誰(shuí)當(dāng)被告,哪家法院有管轄權(quán)等等一些基本的問(wèn)題都找不到直接答案?？磥?lái)要想真正把股東利益保護(hù)落到實(shí)處,必須 把公司法的有關(guān)規(guī)定進(jìn)一步細(xì)化,必須制定出具有可操作性的統(tǒng)一司法制度,這個(gè)任務(wù)就落到了最高人民法院的 頭上。 2006年 4月最高法院已經(jīng)頒布了關(guān)于適用中華人民共和國(guó)公司法若干問(wèn)題的規(guī)定 (一 (以下簡(jiǎn)稱新公 司法司法解釋一 ,該解釋旨在解決新、老公司法如何過(guò)渡適用問(wèn)題,并不涉及公司訴訟的具體規(guī)定。2008年 5月 19日,最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)公司法若干問(wèn)題的

19、規(guī)定 (二 (以下簡(jiǎn)稱新公 司法司法解釋二 對(duì)外公布并生效實(shí)施,這是 2005年公司法修訂后第二個(gè)關(guān)于適用公司法的司法解釋。它共計(jì) 24個(gè)條文,專門針對(duì)公司司法解散和非破產(chǎn)清算問(wèn)題進(jìn)行了解釋。司法解散程序重在保護(hù)股東利益,而清算程序重在 保護(hù)債權(quán)人及股東利益。依據(jù)該司法解釋,當(dāng)公司出現(xiàn)僵局股東提起公司解散之訴時(shí),股東就多了一件捍衛(wèi)自身權(quán)益所謂 “ 公司僵局 ” ,是指公司股東、董事之間矛盾激化,公司運(yùn)行陷入僵局,導(dǎo)致股東會(huì)、董事會(huì)等公司機(jī)關(guān)不能 按照法定程序作出決策,從而使公司陷入無(wú)法正常運(yùn)轉(zhuǎn)甚至癱瘓的狀況。 2006年開(kāi)始實(shí)施的新公司法,針對(duì)公司 僵局作出了股東可以請(qǐng)求強(qiáng)制解散公司的規(guī)定,這

20、體現(xiàn)在公司法第 183條:“ 公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存 續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失,通過(guò)其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán) 10%以上的股東,可以請(qǐng)求人民 法院解散公司。 ” 但是,由于這一規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)單,缺乏可操作性,各地法院對(duì)該條文的理解和適用存在較多的爭(zhēng)議。自 2006年新公司法實(shí)施開(kāi)始,股東請(qǐng)求解散公司的案件比較多,司法界迫切需要統(tǒng)一受理強(qiáng)制解散公司案件的司法 尺度。新公司法司法解釋二的積極意義就在于此,具體而言,主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:一、統(tǒng)一了股東可以提起解散之訴的條件公司法對(duì)可以起訴的股東資格已經(jīng)作出了明確的界定,必須是 “ 持有公司全部股東表決權(quán) 10%以上的股東

21、 ” 。 但是,考慮到解散公司訴訟的嚴(yán)重后果 等于宣告一家公司的死亡,也就意味著其民事主體資格的喪失,為防止濫 用訴權(quán),又對(duì)股東提取解散之訴設(shè)定了限制性條件,即必須是 “ 公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受 到重大損失,通過(guò)其他途徑不能解決的 ” ,可是怎樣認(rèn)定 “ 公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難 ” 以及 “ 通過(guò)其他途徑不能解決 ” 的 標(biāo)準(zhǔn)又是什么,公司法均未明確表述,再加上法院對(duì)解散公司的判決采取慎之又慎的態(tài)度,這就導(dǎo)致實(shí)踐中股東 的解散之訴很難獲得法院支持。針對(duì)此情形,新公司法司法解釋二第 1條就明確規(guī)定了股東可以提起解散公司訴 訟的四種情況:“ 公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東

22、會(huì)或者股東大會(huì), 公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的 ; 股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到 法定或者公司章程規(guī)定的比例,持續(xù)兩年以上不能作出有效的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議,公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難 的 ; 公司董事長(zhǎng)期沖突, 且無(wú)法通過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決,公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難的 ; 經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生其他嚴(yán)重困 難, 公司繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失的情形。 ” 此條的實(shí)質(zhì)是對(duì) “ 公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難 ” 以及 “ 通過(guò)其他途 徑不能解決 ” 作出了四項(xiàng)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn):一是公司持續(xù)兩年以上無(wú)法召開(kāi)股東會(huì)或者股東大會(huì) ; 二是股東表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法定 或者公司章程規(guī)定的比例,持續(xù)兩年以上不能作出有效的股東會(huì)或者股東

23、大會(huì)決議 ; 三是公司董事長(zhǎng)期沖突,且無(wú)法通 過(guò)股東會(huì)或者股東大會(huì)解決 ; 四是作為兜底條款的其他情形。這一條既是法院受理這類案件的形式審查依據(jù),也是法院 判決是否解散公司時(shí)的實(shí)體審查標(biāo)準(zhǔn)。另外,司法解釋二第 1條還從反面列舉了幾種不符合上述條件法院不應(yīng)當(dāng)受理的情況,比如股東以知情權(quán)、 利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等權(quán)益受到損害的,或者公司虧損、財(cái)產(chǎn)不足以償還全部債務(wù),以及公司被吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照未 進(jìn)行清算等為由,提起解散公司訴訟的。因?yàn)槌霈F(xiàn)這幾種糾紛,股東可以有其他解決途徑,不需要解散公司就能獲得 救濟(jì),比如提起知情權(quán)糾紛訴訟、盈余分配訴訟等。二、明確了各訴訟當(dāng)事人的主體資格 公司法第 183條直接規(guī)

24、定:在請(qǐng)求法院解散公司的訴訟中,原告的 主體資格歸屬于持有公司全部股東表決權(quán)百分 10%以上的股東,這一點(diǎn)沒(méi)有疑義。但是公司以及公司其他股東的訴訟 地位如何列明卻頗存爭(zhēng)議,上海市高級(jí)人民法院在其制定的關(guān)于審理涉及公司訴訟案件若干問(wèn)題的處理意見(jiàn) (三 中 給出了一個(gè)指導(dǎo)性意見(jiàn),該意見(jiàn)認(rèn)為:“ 被告應(yīng)為公司,同時(shí)應(yīng)列控制股東為共同被告或者第三人 ; 當(dāng)事人未列入的,應(yīng) 告知其追加。 ” 筆者認(rèn)為,公司當(dāng)被告也是合適的,但是讓控股股東當(dāng)共同被告、其他非控股股東不在當(dāng)事人之列均不 合適,首先該判決結(jié)果關(guān)系到任何一個(gè)股東的切身利益,不能只讓提起訴訟的股東和控股股東參與訴訟程序。另外, 控股股東與公司的地

25、位并不相同,也不共享權(quán)利、共負(fù)義務(wù),不宜將二者列為共同被告。新公司法司法解釋二則 將其他股東的地位確定為第三人, 這種規(guī)定還是比較符合法律意旨的。 (見(jiàn)該解釋第四條:“ 股東提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng) 以公司為被告。原告以其他股東為被告一并提起訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)告知原告將其他股東變更為第三人 ; 原告堅(jiān)持不 予變更的,人民法院應(yīng)當(dāng)駁回原告對(duì)其他股東的起訴。原告提起解散公司訴訟應(yīng)當(dāng)告知其他股東,或者由人民法院通 知其參加訴訟。其他股東或者有關(guān)利害關(guān)系人申請(qǐng)以共同原告或者第三人身份參加訴訟的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。 ” 三、理清了解散程序與清算程序的關(guān)系問(wèn)題1、解散判決是否可同時(shí)對(duì)公司的清算問(wèn)題作出一并決

26、定的問(wèn)題。公司法第 184規(guī)定:“ 公司因本法第一百八十一 第 (一 項(xiàng)、第 (二 項(xiàng)、第 (四 項(xiàng)、第 (五 項(xiàng)規(guī)定而解散的,應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五內(nèi)成立清算組,開(kāi)始清算。有 限責(zé)任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn) 行清算的,債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng),并及時(shí)組織清算 組進(jìn)行清算。 ” 而公司法第 181條第 (五 項(xiàng)即是關(guān)于公司僵局而由人民法院裁決解散的問(wèn)題。由此可以看出,公司解散 的判決作出時(shí),并不同時(shí)對(duì)公司清算問(wèn)題作出認(rèn)定,而是給公司 15天時(shí)間,由其自行組織清算組進(jìn)

27、行清算。逾期未自 行組織清算的,則由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院組織清算級(jí)進(jìn)行清算。根據(jù)此立法精神,新公司法司法解釋二的規(guī)定與 公司法相一致。 (見(jiàn)解釋第 2條:“ 股東提起解散公司訴訟,同時(shí)又申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算的,人民法院對(duì)其 提出的清算申請(qǐng)不予受理。人民法院可以告知原告,在人民法院判決解散公司后,依據(jù)公司法第 184條和本規(guī)定第 7條的規(guī)定,自行組織清算或者另行申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算。 ”2、股東可否申請(qǐng)人民法院組織清算組進(jìn)行清算的問(wèn)題。從公司法第 184條來(lái)看,公司逾期不自行組織清算的,債彌補(bǔ)了公司法的缺陷,考慮到公司解散不僅涉及到公司的債務(wù)清償問(wèn)題,而且影響到股東對(duì)公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配

28、權(quán)利 能否實(shí)現(xiàn)。解釋二因此規(guī)定:債權(quán)人如未提起清算申請(qǐng),公司股東申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的, 人民法院應(yīng)予受理。四、確定了審理解散公司案件的調(diào)解原則通過(guò)司法判決強(qiáng)制解散公司可以使受害股東擺脫出資長(zhǎng)期被鎖定的困境,但是公司一旦被解散就要面臨清算和注 銷的結(jié)局,公司多年積累的商業(yè)價(jià)值將會(huì)被毀于一旦,同時(shí)也會(huì)影響到其他股東和眾多員工的切身利益。為了避免出 現(xiàn)讓各方利益受損的 “ 多輸 ” 局面,借鑒破產(chǎn)法的立法經(jīng)驗(yàn),在一家企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序之前,一般會(huì)窮盡其他拯救 措施, 比如和解程序、 重組程序, 如果這兩個(gè)程序不能救活一個(gè)行將破產(chǎn)的企業(yè), 法院再宣告其破產(chǎn)進(jìn)行清算。 所以, 一部好的破

29、產(chǎn)法不僅僅是一部企業(yè)死亡法,更是一個(gè)企業(yè)拯救法。與破產(chǎn)法相類似,法院在判決公司解散案 件時(shí),也會(huì)想辦法窮盡一切其他救濟(jì)措施,比如要求公司或其他股東以公平合理的價(jià)格購(gòu)買原告的股權(quán),或者要求其 他股東向原告出售股份,這樣既能讓不能部份和睦相處的股東獲得公平合理的價(jià)值退出公司,而且不影響公司的存續(xù) 和發(fā)展,可以說(shuō)這是一種 “ 多贏 ” 的救濟(jì)措施。現(xiàn)在不少發(fā)達(dá)國(guó)家都通過(guò)成文法或判例規(guī)定了強(qiáng)制收買股份這一救濟(jì)措 施。新公司法司法解釋二借鑒了發(fā)達(dá)國(guó)家的立法經(jīng)驗(yàn),把強(qiáng)制購(gòu)買股份改造成中國(guó)式的調(diào)解程序。新公司法司 法解釋而第五條規(guī)定:“ 人民法院審理解散公司訴訟案件,應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。當(dāng)事人協(xié)商同意由公司或者股

30、東收購(gòu)股份 , 或者以減資等方式使公司存續(xù),且不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的,人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人不能協(xié)商一致使 公司存續(xù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。經(jīng)人民法院調(diào)解公司收購(gòu)原告股份的,公司應(yīng)當(dāng)自調(diào)解書(shū)生效之日起六個(gè)月內(nèi) 將股份轉(zhuǎn)讓或者注銷。股份轉(zhuǎn)讓或者注銷之前,原告不得以公司收購(gòu)其股份為由對(duì)抗公司債權(quán)人。 ”新公司法司法解釋三一、關(guān)于管轄和案件受理費(fèi)二、關(guān)于請(qǐng)求解散公司訴訟三、關(guān)于公司清算及相關(guān)責(zé)任四、關(guān)于法院指定清算組清算最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)公司法若干問(wèn)題的規(guī)定 (三 (征求意見(jiàn)稿 為正確適用中華人民共和國(guó)公司法 (以下簡(jiǎn)稱公司法 ,結(jié)合審判實(shí)踐,對(duì)人民法院審理公司解散和清

31、算案件具 體適用法律問(wèn)題作出如下規(guī)定。一、關(guān)于管轄和案件受理費(fèi)第一條股東提起解散公司的訴訟,由公司住所地人民法院管轄。案件受理費(fèi)按照非財(cái)產(chǎn)案件標(biāo)準(zhǔn)收取。第二條清算案件由公司住所地人民法院管轄。區(qū)、縣級(jí)市工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的清算案件一般由基層 人民法院管轄 ; 地級(jí)市 (含本級(jí) 以上的工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的清算案件一般由中級(jí)人民法院管轄。清算案件受理費(fèi)應(yīng)當(dāng)按公司財(cái)產(chǎn)總值,依照財(cái)產(chǎn)案件收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)收取。二、關(guān)于請(qǐng)求解散公司訴訟第三條股東依據(jù)公司第一百八十三條的規(guī)定,以股東會(huì)或者股東大會(huì)持續(xù)兩年無(wú)法召開(kāi)、或者表決時(shí)無(wú)法達(dá)到法 定或者公司章程規(guī)定的多數(shù)而不能做出有效決議,或者其他公司經(jīng)營(yíng)

32、管理發(fā)生嚴(yán)重困難的情形為由,向人民法院提起 訴訟,請(qǐng)求解散公司的,人民法院應(yīng)當(dāng)受理。第四條股東向人民法院提起訴訟請(qǐng)求解散公司,應(yīng)當(dāng)以公司為被告,以公司的其他有關(guān)股東為第三人。第五條股東向人民法院提起訴訟請(qǐng)求解散公司,同時(shí)申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算的,人民法院對(duì)其提出的清算 申請(qǐng)不予受理。人民法院可以告知原告,如果人民法院判決解散公司,其可依據(jù)公司法第一百八十四條和本規(guī)定第十 三條的規(guī)定,另行申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算。第六條人民法院審理解散公司訴訟,應(yīng)當(dāng)組織原告股東和公司其他股東進(jìn)行調(diào)解。人民法院經(jīng)調(diào)解,公司其他股東愿意收購(gòu)原告股東的股份并就受讓價(jià)格協(xié)商一致的,應(yīng)當(dāng)以調(diào)解方式結(jié)案。 (另一種意

33、見(jiàn):第二款應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充內(nèi)容如下:人民法院經(jīng)調(diào)解,公司其他股東愿意收購(gòu)原告股東的股份,但對(duì)受讓價(jià) 格不能協(xié)商一致的,人民法院可以判決公司其他股東以評(píng)估方式或者依據(jù)最后一次資產(chǎn)負(fù)債表確定的價(jià)格收購(gòu)原告股 東的股份。 第七條人民法院作出的解散公司的判決或者駁回解散公司訴訟請(qǐng)求的判決,除對(duì)提起該訴訟的股東產(chǎn)生法律效力 外,對(duì)其他未提起訴訟的股東亦具有同樣的法律效力。駁回解散公司訴訟請(qǐng)求的判決生效后,提起該訴訟的股東或者其他股東又以相同的事實(shí)和理由向人民法院提起訴訟請(qǐng)求解散公司,人民法院不予受理。人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判決股東對(duì)其承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。 三、關(guān)于公司清算及相關(guān)責(zé)任 第九條公司

34、解散后有關(guān)公司債務(wù)的民事訴訟，仍應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行訴訟。公司依法成立清算組的，由清算組 負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟活動(dòng)。 第十條有限責(zé)任公司的股東或者股份有限責(zé)任公司的董事在解散事由出現(xiàn)后有下列行為，公司債權(quán)人提起訴訟請(qǐng) 求其承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持： (一惡意處置公司財(cái)產(chǎn)給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)在造成損失的范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任; (二侵占公司法人財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在其侵占財(cái)產(chǎn)份額內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任;不能證明其侵占財(cái)產(chǎn)份額的，應(yīng)當(dāng) 對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任; (三以欺詐手段騙取公司登記機(jī)關(guān)辦理法院注銷登記的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任; (四未在法定期限內(nèi)履行清算義務(wù)，

35、造成公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、滅失等實(shí)際損失的，應(yīng)當(dāng)在造成損失的范圍內(nèi)對(duì)公 司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。 第十一條本規(guī)定第十條中的股東或者董事為二人以上時(shí)，其中一人或者數(shù)個(gè)股東或董事依據(jù)第十一第一款第(四 項(xiàng)規(guī)定對(duì)外承擔(dān)責(zé)任后，可以向其他股東或者董事追償。有限責(zé)任公司的股東按照出資比例、股份有限責(zé)任公司的董 事平均分擔(dān)責(zé)任，但能夠證明自己無(wú)過(guò)錯(cuò)的除外。 第十二條交易對(duì)人與公司簽定合同或者進(jìn)行交易時(shí)知道或者因當(dāng)知道公司已經(jīng)解散，仍與其進(jìn)行與清算無(wú)關(guān)的經(jīng) 營(yíng)活動(dòng)的，由此造成的損失應(yīng)當(dāng)由交易相對(duì)人和公司根據(jù)各自過(guò)錯(cuò)承擔(dān)賠償責(zé)任。 第十三條公司清算時(shí)，清算組應(yīng)當(dāng)將公司解散清算事宜書(shū)面通知債權(quán)人，并根據(jù)公司規(guī)模和地域

36、范圍在全國(guó)或者 公司住所地省級(jí)有影響的報(bào)紙上進(jìn)行公告。 債權(quán)人因清算組未適當(dāng)履行通知、公告義務(wù)，請(qǐng)求判決清算組成員對(duì)因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院 應(yīng)予以支持。 第十四條公司清算時(shí)，債權(quán)人對(duì)清算組核定的債權(quán)有異議的，可以要求清算組重新核定。債權(quán)人對(duì)重新核定的債 權(quán)仍有異議的，可以向人民法院提起訴訟予以確認(rèn)。 對(duì)訴訟未決的債權(quán)，清算組可以將相應(yīng)份額提存后，對(duì)其他財(cái)產(chǎn)先行分配。 第十五條債權(quán)人未在規(guī)定的期限內(nèi)申報(bào)債權(quán)的，可以在公司財(cái)產(chǎn)最終分配完畢前請(qǐng)求清償。未分配財(cái)產(chǎn)不足以清 償其債務(wù)，債權(quán)人提起訴訟請(qǐng)求判決公司股東以其分配中取得的財(cái)產(chǎn)予以清償?shù)?，人民法院?yīng)予以支持，但債權(quán)人對(duì) 未在規(guī)定期限內(nèi)申報(bào)債權(quán)有過(guò)錯(cuò)的除外。公司股東在分配中取得的財(cái)產(chǎn)不足以清償其債務(wù)，債權(quán)人向人民法院提出破 產(chǎn)清算申請(qǐng)的，人民法院不予受理。 公司在清算中對(duì)于已知債權(quán)人的債權(quán)未予清償，清算完畢后債權(quán)人向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判