簡論公司經(jīng)理約束機(jī)制之重構(gòu)

1、簡論公司經(jīng)理約束機(jī)制之重構(gòu)論文摘要 現(xiàn)代公司“兩權(quán)分離”，“經(jīng)理中心主義”，但是，由于經(jīng)理職權(quán)過大，又缺乏必要的約束，經(jīng)理濫用職權(quán)損害公司利益的現(xiàn)象時有發(fā)生，引發(fā)了一系列“經(jīng)理問題”。面對紛繁復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)情況，公司經(jīng)理的約束機(jī)制出現(xiàn)了諸多問題，對公司經(jīng)理約束機(jī)制加以完善也顯得更加有必要。應(yīng)通過明確公司經(jīng)理法律責(zé)任、建立經(jīng)理評價和認(rèn)證體系，實(shí)現(xiàn)對經(jīng)理的激勵與約束的并舉。 論文關(guān)鍵詞 經(jīng)理 制衡 職業(yè)經(jīng)理人 一、公司經(jīng)理概述 “經(jīng)理” （Manager）一詞，現(xiàn)代漢語詞典的解釋有兩個，經(jīng)營管理和企業(yè)的負(fù)責(zé)人。還有一些辭典解釋為料理、治理、經(jīng)營管理者。我國公司法將經(jīng)理包含在高級管理人員之中，用了“高級

2、管理人員”這個概念統(tǒng)一表述。公司法第217條第一款對此做出了明確的規(guī)定，“高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員?！币虼?，“經(jīng)理”是一個范圍比較廣，包含內(nèi)容比較大的概念，它所指的不僅是單個自然人，而是一個公司機(jī)構(gòu)。公司經(jīng)理并不包含公司中下層的管理者，是指由公司高級管理人員所組成的領(lǐng)導(dǎo)公司各機(jī)構(gòu)日常事務(wù)的管理機(jī)構(gòu)。本文所稱“經(jīng)理”，是公司的經(jīng)營管理人員，尤其那些職業(yè)經(jīng)理人， “職業(yè)經(jīng)理人”一詞雖然是舶來品，但在我國，其實(shí)也不是憑空產(chǎn)生。在中國封建社會末期其實(shí)也存在著一定的“職業(yè)經(jīng)理人”群體，為“東家”管理生意的“掌柜”，為“洋東家”負(fù)責(zé)開展業(yè)

3、務(wù)的“買辦”。近代山西的票號采用的“東掌治理模式”，就是職業(yè)經(jīng)理人制度的雛形。在票號處于危機(jī)時，力挽狂瀾的往往不是東家，而是票號的“掌柜”，“信義”是他們的基本準(zhǔn)則。 現(xiàn)代公司兩權(quán)分離，公司治理結(jié)構(gòu)經(jīng)歷了從“股東會中心主義”到“董事會中心主義”，再到“經(jīng)理中心主義”的過渡。這就是所謂的“經(jīng)理革命”。在中小規(guī)模的公司中，大股東、董事會對公司經(jīng)營管理還有著比較強(qiáng)的控制權(quán)，而大型公司、上市公司、跨國公司，這些公司股東人數(shù)成千上萬，根據(jù)1984年通用公司的統(tǒng)計，股東人數(shù)達(dá)到了380多萬。這么多的股東，絕大多數(shù)中小股東對公司根本沒有機(jī)會參與公司經(jīng)營管理，事實(shí)上，公司的經(jīng)營管理權(quán)控制在那些有著豐富的專業(yè)知

4、識和管理經(jīng)驗(yàn)的職業(yè)經(jīng)理人手中。對于職業(yè)經(jīng)理人一詞，目前并沒有通用的界定：“職業(yè)經(jīng)理人在很大程度上首先強(qiáng)調(diào)的是一個職業(yè)人，主要是對自己的職位負(fù)責(zé)，而不是對某個人或某個企業(yè)負(fù)責(zé)，也不依附于某個企業(yè)或個人;其次，職業(yè)經(jīng)理人強(qiáng)調(diào)的是以薪金期權(quán)等為報酬的職業(yè)化企業(yè)經(jīng)營管理專家?！边@些職業(yè)經(jīng)理人，在公司往往不持股，只擔(dān)任公司的經(jīng)營管理人員，本質(zhì)上是公司的高級雇員。近些年，關(guān)于經(jīng)理的報道很多，有很多引人關(guān)注，如陸華強(qiáng)跳槽案、唐駿10億天價轉(zhuǎn)會、黃光裕案等。 公司經(jīng)理權(quán)主要表現(xiàn)在經(jīng)理與公司內(nèi)部各主體以及與公司之外第三人之間的各種交往關(guān)系中。既是經(jīng)理權(quán)利，又指經(jīng)理義務(wù)。經(jīng)理權(quán)利是指公司經(jīng)理在法律、章程或契約所規(guī)

5、定的范圍內(nèi)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)所需要的一切權(quán)利。公司經(jīng)理權(quán)主要包括對內(nèi)和對外的權(quán)利，即對內(nèi)的公司管理權(quán)能和對外的代表權(quán)能。管理權(quán)能是指經(jīng)理所享有的可以管理公司特定事務(wù)的權(quán)利。而經(jīng)理的代表權(quán)能是指經(jīng)理作為公司的代表以公司的名義與第三人進(jìn)行交易的權(quán)利，由此產(chǎn)生的法律后果由公司承擔(dān)的能力。而就公司經(jīng)理義務(wù)而言，在現(xiàn)行公司法上經(jīng)理義務(wù)和董事義務(wù)被認(rèn)為具有同一性，在英美法系國家的公司法中，公司法規(guī)制的重點(diǎn)是公司董事，所以關(guān)于公司經(jīng)理的義務(wù)和責(zé)任一般都適用董事的有關(guān)規(guī)定。我國公司法上經(jīng)理的義務(wù)與董事的義務(wù)等同，用“董事和高級管理人員的義務(wù)”來表述：即忠實(shí)義務(wù)、勤勉義務(wù)以及守法經(jīng)營義務(wù)。 二、公司經(jīng)理濫權(quán)現(xiàn)象 由于

6、公司經(jīng)理僅僅是公司的雇員，他的利益是績效利益，公司經(jīng)營的好，薪酬就高，就更容易被更好的公司以更高的薪水招聘，反之，公司業(yè)績差，經(jīng)理可能就會下崗失業(yè)。因此，公司經(jīng)理為了獲得更多的薪酬和更好的前途，會盡心盡力改善公司經(jīng)營管理水平，提高業(yè)績。同樣的原因，經(jīng)理畢竟不是公司的所有者，只是在公司任職一段時間，自身利益和公司的長遠(yuǎn)利益經(jīng)常有分歧，往往為了個人利益，追求公司的短期利益，但在長遠(yuǎn)上卻有損企業(yè)利益。如知名品牌公司的經(jīng)理人為了在經(jīng)理任期內(nèi)獲得更好的業(yè)績，壓縮成本，生產(chǎn)劣質(zhì)產(chǎn)品，短時間內(nèi)公司效益良好，但長遠(yuǎn)的后果就是公司品牌的衰落。 經(jīng)理權(quán)被濫用情形時常存在，經(jīng)理在管理公司的過程中，因?yàn)槿狈ο鄳?yīng)的義務(wù)

7、與責(zé)任的約束，極易濫用權(quán)力，為謀求自己的個人利益肆無忌憚的損害公司和股東的利益。 經(jīng)理作為公司經(jīng)營管理人員，對公司各項(xiàng)資源擁有比較大的支配權(quán)，這也就為公司經(jīng)理謀求個人利益提供了可能。實(shí)踐中，有些經(jīng)理利用公司財產(chǎn)為自己購買各種奢侈品以及以商務(wù)出差為名義進(jìn)行的旅游消費(fèi)等行為非常常見。 經(jīng)理作為公司的經(jīng)營管理人員，有權(quán)決定公司的資金流向和投資方向。但是，受經(jīng)理任期的影響，與投資者追求公司的長遠(yuǎn)利益有所不同，經(jīng)理對公司投資上的管理，更加追求投資的短期回報率而非投資回報的質(zhì)量，他們追求的是其任期內(nèi)經(jīng)營業(yè)績的提升，從而實(shí)現(xiàn)個人短期收益的最大化。因此，經(jīng)理很有可能采取與公司戰(zhàn)略和長期利益相背離的經(jīng)營模式。三

8、、公司經(jīng)理約束機(jī)制現(xiàn)狀 西方發(fā)達(dá)國家也存在經(jīng)理濫用經(jīng)理權(quán)的行為，兩大法系采取了不同的策略。英美法系國家主要采用的是間接約束機(jī)制。即股票市場上的機(jī)構(gòu)投資者來限制公司經(jīng)理權(quán)。近年來，英美等國的部分機(jī)構(gòu)投資者約束公司經(jīng)理權(quán)態(tài)度積極。但是，大部分的機(jī)構(gòu)投資者在約束公司經(jīng)理權(quán)方面興趣不大。這也在某種程度上成為近些年來美國公司經(jīng)理頻頻制造公司丑聞的重要因素。大陸法系國家多采取直接約束機(jī)制。所謂直接約束制，就是公司股東通過參與董事會或監(jiān)事會對經(jīng)理權(quán)進(jìn)行約束。這方面德國是典型代表。 我國公司法中直接規(guī)定公司高級管理人員的法定義務(wù)，一般認(rèn)為，公司經(jīng)理的法定義務(wù)主要包括忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。所謂忠實(shí)義務(wù)是指經(jīng)理管理

9、經(jīng)營公司業(yè)務(wù)時，應(yīng)忠于所任職的公司，堅持職業(yè)操守，以公司利益為最高追求目標(biāo)。而所謂勤勉義務(wù)是經(jīng)理應(yīng)依據(jù)誠實(shí)信用原則地履行職責(zé)，盡職盡責(zé)，盡到善良管理人的合理注意義務(wù)。公司法第148條列舉了公司經(jīng)理的的8項(xiàng)禁止的行為，這是對常見的違反忠實(shí)義務(wù)行為的列舉，但規(guī)定的較為簡略原則，而對經(jīng)理的的勤勉義務(wù)作了概括性的規(guī)定。在實(shí)踐中，還通過股東會、董事會、監(jiān)事會及外部的市場對經(jīng)理進(jìn)行約束，但始終沒有形成比較完善的經(jīng)理約束機(jī)制，不能比較好的規(guī)范公司經(jīng)理的行為。大多數(shù)股東由于持股比例較小，股權(quán)分散，無力對公司監(jiān)管。經(jīng)理由董事會聘任，受董事會監(jiān)督，要對公司董事會而不是股東會負(fù)責(zé)，“但在很多公司中，董事會和經(jīng)理層高

10、度重合，經(jīng)理往往具有董事身份，自我監(jiān)督無法實(shí)現(xiàn)。另外，即使董事與經(jīng)理并非同一人，但經(jīng)理不是一個集體，而是一個個人，故缺少像董事會那樣的內(nèi)部成員間的互相監(jiān)督與制約，同時也不便于集中全體的智慧。”至于監(jiān)事會，目前我國的實(shí)踐中，監(jiān)事會的監(jiān)督職能由于種種原因往往流于形式。 四、公司經(jīng)理約束機(jī)制之建構(gòu) 對公司經(jīng)理，不僅僅用高薪、股份期權(quán)以及其他的相關(guān)待遇予以激勵，對其濫用經(jīng)營管理權(quán)的行為，還要采取切實(shí)有效的措施予以約束。 （一）堅持股東利益最大化與資本意志決原則 公司始終是股東的公司，股東利益最大化，這是公司永遠(yuǎn)繞不開的一個命題?，F(xiàn)代公司的“經(jīng)理中心主義”，并不能改變這一事實(shí)。公司雖然是一個獨(dú)立的法人主

11、體，有獨(dú)立的法人財產(chǎn)權(quán)，股東享有的僅僅是對股權(quán)。但公司是股東的公司，股東享有公司最終的所有權(quán)。如果公司經(jīng)理的行為不能給公司帶來更好的績效，反而導(dǎo)致財產(chǎn)價值不斷減少，中小股東可以通過“用腳投票”，逃離公司，由此可能帶來惡性收購，隨之而來的是公司重組和企業(yè)接管，公司經(jīng)理難逃被解雇的風(fēng)險。對于持股數(shù)額較大的股東，在股東大會上表決時采取資本多數(shù)決原則，持股比例高，在股東大會上的表決權(quán)就大，可以通過行使表決權(quán)，影響公司的決策，甚至影響公司經(jīng)理層的任免。 （二）建立公司經(jīng)理評價和認(rèn)證制度 由于通過外部勞動力市場簽訂職業(yè)經(jīng)理人的就業(yè)合同，公司與經(jīng)理之間信息很不對稱，經(jīng)理以往的業(yè)績?nèi)绾?、品質(zhì)如何，更多的是看經(jīng)

12、理的簡歷。應(yīng)該建立科學(xué)的經(jīng)理評價和認(rèn)證制度。要通過相應(yīng)國家機(jī)關(guān)制定相應(yīng)的評價標(biāo)準(zhǔn)，建立經(jīng)理資質(zhì)信息資源庫，要建立相應(yīng)的行業(yè)自律協(xié)會進(jìn)行自律管理，“要由專門、獨(dú)立的人才評價中心對職業(yè)經(jīng)理人的資質(zhì)和以往業(yè)績進(jìn)行評估，從而為我國的職業(yè)經(jīng)理人隊(duì)伍建設(shè)提供公正、公平、公開的參照標(biāo)準(zhǔn)和價值認(rèn)可制度。同時，完善社會監(jiān)督，要充分發(fā)揮媒體的作用，對提供企業(yè)各種虛假信息的職業(yè)經(jīng)理人進(jìn)行曝光，使其聲譽(yù)受損”。 （三）明確經(jīng)理濫權(quán)的法律責(zé)任 公司法專門針對公司經(jīng)理的規(guī)定比較少，比較零散，多以高級管理人員概括。對于公司經(jīng)理濫權(quán)的法律責(zé)任，應(yīng)該通過立法予以明確。我國公司法針對股東濫用法人人格和股東，損害債權(quán)人利益的行為，

13、責(zé)令股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。這就是法人人格否認(rèn)制度，但我國公司法只追究了股東的責(zé)任，而對具體實(shí)施的公司經(jīng)理予以放過。股東的濫用行為，多數(shù)是通過經(jīng)理的經(jīng)營管理行為實(shí)現(xiàn)的，應(yīng)通過相關(guān)立法，追究經(jīng)理的連帶法律責(zé)任。 隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制的日趨成熟，公司經(jīng)理在經(jīng)營管理中的行為關(guān)系著公司的興衰，這就形成了經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)與法律制度的反差。這種反差的結(jié)果是，一方面對經(jīng)理的作為大加指責(zé)，另一方面人們也更依賴公司經(jīng)理的專業(yè)知識和經(jīng)驗(yàn)。我們應(yīng)該跳出傳統(tǒng)的思維模式，根據(jù)國內(nèi)外先進(jìn)的成熟的經(jīng)驗(yàn)，用一種全新的視角重新審視經(jīng)理權(quán)問題，這對我國公司經(jīng)理約束機(jī)制的完善有著極其重要的意義。參考文獻(xiàn)：1. MCU design g

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