外商投資企業(yè)法概述(共72頁).ppt

1、本章重點本章重點l外商投資企業(yè)的種類外商投資企業(yè)的種類l外商投資企業(yè)的組織形式外商投資企業(yè)的組織形式l外商投資企業(yè)的設立、資本、組織外商投資企業(yè)的設立、資本、組織機構機構思考題思考題l什么是外商投資企業(yè)？它有哪些種類？l簡述外商投資企業(yè)的概念和特征。l中國政府對外商投資企業(yè)的行政管理包括哪些方面？l中國法律對外商投資企業(yè)的出資管理是如何規(guī)定的？l對比分析合營企業(yè)、合作企業(yè)、外資企業(yè)法律特征的異同l簡述外商投資企業(yè)法對中外合作企業(yè)回收投資是如何規(guī)定的？l簡述中外合資經營企業(yè)的組織機構與公司的組織機構的異同。一、一、 概述概述（一）、外商投資企業(yè)的概念及種類（一）、外商投資企業(yè)的概念及種類l外國人

2、依照中華人民共和國法律，在中國境內外國人依照中華人民共和國法律，在中國境內以私人直接投資形式參與或者獨立設立的各類以私人直接投資形式參與或者獨立設立的各類企業(yè)的總稱。企業(yè)的總稱。種類：l中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)與外資中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)與外資企業(yè)企業(yè)l法人型企業(yè)與非法人型企業(yè)法人型企業(yè)與非法人型企業(yè)（二）、外商投資企業(yè)法的法律淵源l憲法憲法:中華人民共和國允許外國的企業(yè)和其他經濟組織或者個中華人民共和國允許外國的企業(yè)和其他經濟組織或者個人依照中華人民共和國法律的規(guī)定在中國投資，同中國的企業(yè)或人依照中華人民共和國法律的規(guī)定在中國投資，同中國的企業(yè)或者其他經濟組織進行各種形

3、式的經濟合作。者其他經濟組織進行各種形式的經濟合作。(第第18條條)l民法民法: 本法關于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國領域內的本法關于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國領域內的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外。外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外。(第第8條條 ) 第八章第八章 涉外民事關系的法律適用涉外民事關系的法律適用 l合同法合同法l合資經營企業(yè)法合資經營企業(yè)法l合作經營企業(yè)法合作經營企業(yè)法l外資企業(yè)法外資企業(yè)法,等等等等二、二、 外商投資企業(yè)的概念、特征、外商投資企業(yè)的概念、特征、組織形式及法律地位組織形式及法律地位（一）、中外合資經營企業(yè)（二）、中外合作經營企業(yè)（二）、中外

4、合作經營企業(yè)（三）、外資企業(yè)（三）、外資企業(yè)（一）、中外合資經營企業(yè)1 1、概念、概念2 2、中外合資經營企業(yè)的特征、中外合資經營企業(yè)的特征3 3、中外合資經營企業(yè)的法律地位、中外合資經營企業(yè)的法律地位4、中外合營企業(yè)組織形式1 1、中外合資經營企業(yè)概念：、中外合資經營企業(yè)概念：外國公司、企業(yè)和其他經濟組織或個人，按照平等外國公司、企業(yè)和其他經濟組織或個人，按照平等互利的原則，經中國政府批準，在中華人民共和國互利的原則，經中國政府批準，在中華人民共和國境內，同中國的公司、企業(yè)或其它經濟組織共同舉境內，同中國的公司、企業(yè)或其它經濟組織共同舉辦的合營企業(yè)。辦的合營企業(yè)。 2 2、中外合資經營企業(yè)的

5、特征、中外合資經營企業(yè)的特征（1 1）、合營企業(yè)中外雙方的主體不同。）、合營企業(yè)中外雙方的主體不同。（2 2）、中外合營企業(yè)位于中國境內，按中國法律）、中外合營企業(yè)位于中國境內，按中國法律規(guī)定取得法人資格，為中國法人。規(guī)定取得法人資格，為中國法人。（3 3）、中外合營企業(yè)為有限責任公司。）、中外合營企業(yè)為有限責任公司。（4 4）、合營雙方共同投資、共同經營管理、共擔）、合營雙方共同投資、共同經營管理、共擔風險、共負盈虧。風險、共負盈虧。l 3 3、中外合資經營企業(yè)的法律性質、中外合資經營企業(yè)的法律性質l中外合資經營企業(yè)屬于法人，具有中國法人的中外合資經營企業(yè)屬于法人，具有中國法人的地位。地位。

6、4、中外合營企業(yè)組織形式組織形式組織形式：有限責任公司：有限責任公司合營企業(yè)以其全部資產對其債務承擔責任，合營企業(yè)以其全部資產對其債務承擔責任，合營企業(yè)中外合資各方以其出資額為限對合營企業(yè)中外合資各方以其出資額為限對企業(yè)債務負有限責任。企業(yè)債務負有限責任。l設立股份有限公司設立股份有限公司: :需批準需批準法律地位法律地位：中國法人：中國法人（二）、中外合作經營企業(yè)（二）、中外合作經營企業(yè)l1、中外合作經營企業(yè)概念l2 2、中外合作經營企業(yè)的特征、中外合作經營企業(yè)的特征l3、中外合作經營企業(yè)組織形式1、中外合作經營企業(yè)概念、中外合作經營企業(yè)概念l依照依照中外合作經營企業(yè)法中外合作經營企業(yè)法的規(guī)

7、定，在中國的規(guī)定，在中國境內設立的，由中外合作各方在合作合同中境內設立的，由中外合作各方在合作合同中約約定定投資或者合作條件、收益或者產品的分配、投資或者合作條件、收益或者產品的分配、風險和虧損的分擔、經營管理的方式和合作企風險和虧損的分擔、經營管理的方式和合作企業(yè)終止時財產的歸屬等事項而成立的企業(yè)。業(yè)終止時財產的歸屬等事項而成立的企業(yè)。l中外合作經營企業(yè)法中外合作經營企業(yè)法20002000年年1010月月3131日修改日修改并施行。并施行。2 2、中外合作經營企業(yè)的特征、中外合作經營企業(yè)的特征l（1 1）、契約式企業(yè)，它主要以合同為基礎。）、契約式企業(yè)，它主要以合同為基礎。l（2 2）、合作

8、企業(yè)形式為法人或非法人）、合作企業(yè)形式為法人或非法人l（3 3）、合作企業(yè)的經營管理機構具有多樣性）、合作企業(yè)的經營管理機構具有多樣性l（4 4）、外國合作者可以先行收回投資）、外國合作者可以先行收回投資3、中外合作經營企業(yè)組織形式、中外合作經營企業(yè)組織形式法人型企業(yè)有限責任公司法人型企業(yè)有限責任公司非法人型企業(yè)合伙企業(yè)非法人型企業(yè)合伙企業(yè)l法律地位法律地位： 中國國籍，中國法律管轄保護。中國國籍，中國法律管轄保護。(三三)、外資企業(yè)、外資企業(yè)l1、外資企業(yè)的概念、外資企業(yè)的概念l2、 外資企業(yè)的特征外資企業(yè)的特征l3、外資企業(yè)的組織形式、外資企業(yè)的組織形式1、外資企業(yè)的概念、外資企業(yè)的概念l

9、依中國法律在中國境內設立的全部資本依中國法律在中國境內設立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。由外國投資者投資的企業(yè)。不包括外國企業(yè)和其他經濟組織在中國境不包括外國企業(yè)和其他經濟組織在中國境內的分支機構（內的分支機構（外資企業(yè)法外資企業(yè)法第第2條）條）2、 外資企業(yè)的特征外資企業(yè)的特征l（1）、）、 外資企業(yè)是依照中國法律在中國境內外資企業(yè)是依照中國法律在中國境內設立的企業(yè)。設立的企業(yè)。l（2）、）、 外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投資并歸其所有。資并歸其所有。l（3）、外資企業(yè)一般是獨立核算、自負盈虧、）、外資企業(yè)一般是獨立核算、自負盈虧、獨立承擔法律責任的經濟

10、實體或法人實體。獨立承擔法律責任的經濟實體或法人實體。3、外資企業(yè)組織形式、外資企業(yè)組織形式l有限責任公司。有限責任公司。l經批準為其他責任形式經批準為其他責任形式l法律地位：中國國籍，受中國法律的管法律地位：中國國籍，受中國法律的管轄和保護的法人或非法人組織。轄和保護的法人或非法人組織。三資企業(yè)概念特征比較三資企業(yè)概念特征比較概念概念 特征特征 中外合資中外合資經營企業(yè)經營企業(yè) 中外投資者依中外投資者依合資經營合資經營企業(yè)法企業(yè)法在中國境內設立在中國境內設立的企業(yè)。的企業(yè)。 共同投資、共同經營、共同投資、共同經營、共擔風險、共負盈虧。共擔風險、共負盈虧。中外合作中外合作經營企業(yè)經營企業(yè) 中外

11、投資者依中外投資者依合作經營合作經營企業(yè)法企業(yè)法在中國境內按合在中國境內按合作各方約定的條件成立的作各方約定的條件成立的企業(yè)企業(yè)合同約定投資或合作合同約定投資或合作條件、收益或產品分條件、收益或產品分配、風險和虧損分擔、配、風險和虧損分擔、經營管理方式和合作經營管理方式和合作企業(yè)終止時財產的歸企業(yè)終止時財產的歸屬等事項屬等事項 外資企業(yè)外資企業(yè) 外國投資者依中國法律在外國投資者依中國法律在中國境內設立的企業(yè)中國境內設立的企業(yè) 全部資本由外國投資全部資本由外國投資者投資者投資三資企業(yè)組織形式法律地位比較三資企業(yè)組織形式法律地位比較企業(yè)簡稱企業(yè)簡稱組織形式組織形式 法律地位法律地位 中外合資企中外

12、合資企業(yè)業(yè) 有限責任公司有限責任公司經批準，可設立股份有經批準，可設立股份有限公司限公司 中國法人中國法人中外合作企中外合作企業(yè)業(yè) 法人型企業(yè)有限責法人型企業(yè)有限責任公司任公司非法人型企業(yè)合伙非法人型企業(yè)合伙企業(yè)企業(yè)中國國籍中國國籍法人或非法人法人或非法人外資企業(yè)外資企業(yè) 有限責任公司有限責任公司經批準的其他責任形式經批準的其他責任形式中國國籍；中國國籍；法人或非法人法人或非法人 6.下列有關中外合資經營企業(yè)與中外合作經營企業(yè)共同特下列有關中外合資經營企業(yè)與中外合作經營企業(yè)共同特點的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是（點的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是（ ）。）。nA.二者的中

13、外投資者均可以是公司、企業(yè)、二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經濟組織或者個人其他經濟組織或者個人nB.二者的中外投資者均以其投資額為限對企二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務承擔有限責任業(yè)的債務承擔有限責任nC.二者的注冊資本均為在工商行政管理機關二者的注冊資本均為在工商行政管理機關登記的中外投資各方認繳的出資額之和登記的中外投資各方認繳的出資額之和nD.二者均由中外投資各方共同投資、共同經二者均由中外投資各方共同投資、共同經營、按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧營、按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧nC解析：中外合資經營企業(yè)和中外合作解析：中外合資經營企業(yè)和中外合作經營企業(yè)的

14、區(qū)別。經營企業(yè)的區(qū)別。nA項錯誤：根據規(guī)定，合營企業(yè)和合作企業(yè)的項錯誤：根據規(guī)定，合營企業(yè)和合作企業(yè)的“外國投資者外國投資者”可以是個人，可以是個人，“中方投資者中方投資者”必須是公司、企業(yè)或者其他組織；必須是公司、企業(yè)或者其他組織；nB項錯誤：的承擔項錯誤：的承擔責任形式責任形式上，合作企業(yè)以其上，合作企業(yè)以其投資或者提供的投資或者提供的“合作條件合作條件”為限承擔有限責為限承擔有限責任；任；nD項錯誤：項錯誤：盈虧分配盈虧分配上，合作企業(yè)屬于契約式上，合作企業(yè)屬于契約式企業(yè)，中外合作各方不以投資數額、股權等作企業(yè)，中外合作各方不以投資數額、股權等作為利潤分配的依據，而是通過簽訂合同具體確為

15、利潤分配的依據，而是通過簽訂合同具體確定各方的權利和義務。定各方的權利和義務。三、外商投資企業(yè)的設立三、外商投資企業(yè)的設立l（一）、中外合資經營企業(yè)設立l（二）、中外合作經營企業(yè)（二）、中外合作經營企業(yè)設立l（三）、外資企業(yè)（三）、外資企業(yè)設立（一）、中外合資經營企業(yè)的設立l審批機構審批機構：對外貿易經濟合作部（：對外貿易經濟合作部（2003年設商務部）年設商務部）l報送文件報送文件：設立申請書；設立申請書；合營各方共同編制的可行性研究報告；合營各方共同編制的可行性研究報告；合營各方授權代表簽署的合營企業(yè)協議、合同和章程；合營各方授權代表簽署的合營企業(yè)協議、合同和章程；合營各方委派的企業(yè)董事長

16、、副董事長、董事人選名單；合營各方委派的企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單；審批機構規(guī)定的其他文件審批機構規(guī)定的其他文件l審批機構發(fā)現報送文件不當，應要求限期修改。審批機構發(fā)現報送文件不當，應要求限期修改。批準和登記：l審批機構自接到規(guī)定文件之日起審批機構自接到規(guī)定文件之日起3 3個月個月內決定內決定批準或不批準。批準或不批準。l不批準不批準：有損中國主權；違反中國法律；不符：有損中國主權；違反中國法律；不符合中國國民經濟發(fā)展要求；環(huán)境污染；簽訂的合中國國民經濟發(fā)展要求；環(huán)境污染；簽訂的協議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方協議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權益。權益。l登記登記：申請

17、者應自收到批準證書之日起：申請者應自收到批準證書之日起1 1個月個月內，向工商行政機關辦理登記。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)內，向工商行政機關辦理登記。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為合營企業(yè)成立日期。日期為合營企業(yè)成立日期。（二）、中外合作經營企業(yè)的設立（二）、中外合作經營企業(yè)的設立l批準機關批準機關：對外貿易經濟合作部或國務院授權：對外貿易經濟合作部或國務院授權的部門和地方人民政府的部門和地方人民政府l審批期限：審批期限：4545天。（國務院授權的地方政府批天。（國務院授權的地方政府批準設立的合作企業(yè)，批準之日起準設立的合作企業(yè)，批準之日起3030天內將有關天內將有關批準文件報外經貿部備案）批準文件報外經貿部備案）l不

18、批準不批準：損害國家主權或社會公共利益；危害：損害國家主權或社會公共利益；危害國家安全；污染環(huán)境，違反法律、行政法規(guī)或國家安全；污染環(huán)境，違反法律、行政法規(guī)或國家產業(yè)政策。國家產業(yè)政策。單項選擇題單項選擇題 n5根據有關規(guī)定，中外合作經營企業(yè)合根據有關規(guī)定，中外合作經營企業(yè)合作各方訂立的合作協議、合作合同以及作各方訂立的合作協議、合作合同以及制度的企業(yè)章程的內容不一致時，其處制度的企業(yè)章程的內容不一致時，其處理原則是（理原則是（ ）。）。A以合作協議為準以合作協議為準 B以合作合同為準以合作合同為準C 以企業(yè)章程為準以企業(yè)章程為準 D以審批機關的認定為準以審批機關的認定為準n【答案答案】B【解

19、析】n合營企業(yè)合營企業(yè)協議協議：指合營各方對設立合營企業(yè)的某些要點和原則達指合營各方對設立合營企業(yè)的某些要點和原則達成一致意見而訂立的文件；成一致意見而訂立的文件；n合營企業(yè)合營企業(yè)合同合同：指合營各方為設立合營企業(yè)就相互權利、義務關指合營各方為設立合營企業(yè)就相互權利、義務關系達成一致意見而訂立的文件；系達成一致意見而訂立的文件；n合營企業(yè)合營企業(yè)章程章程：指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經合營各方一：指按照合營企業(yè)合同規(guī)定的原則，經合營各方一致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經營管理方法等事項致同意，規(guī)定合營企業(yè)的宗旨、組織原則和經營管理方法等事項的文件。的文件。n合營企業(yè)協議與合營企業(yè)合

20、同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準。合營企業(yè)協議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準。多選 11根據指導外商投資方向規(guī)定的規(guī)定，下列選項中，屬于限制類外商投資項目的有( )。 A能源、重要原材料工業(yè)項目 B不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項目 C從事國家規(guī)定實行保護性開采的特種礦種勘探的項目 D運用我國特有工藝生產產品的項目BCBC單選 6.根據有關規(guī)定，中外合作經營企業(yè)的合作各方在合作期限屆滿前，經協商同意延長期限，并向審批機關提出延長合作期限申請而獲得批準的，延長期限的起算日期是( ) A.合作各方達成延長合作期限協議之日 B.審批機關批準合作企業(yè)延長合作期限之日 C.工商行政管理機關為合

21、作企業(yè)延長合作期限辦理變更登記之日 D.合作企業(yè)原合作期限屆滿后的次日D D（三）、外資企業(yè)的設立（三）、外資企業(yè)的設立l審批機構審批機構：對外貿易經濟合作部或國務院授權：對外貿易經濟合作部或國務院授權部門和地方人民政府部門和地方人民政府l審批期限審批期限：90天天l經批準后，外國投資者應在收到批準證書之日經批準后，外國投資者應在收到批準證書之日起起30天內向工商行政管理機關申請登記，領天內向工商行政管理機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照，否則，批準證書自動失效。取營業(yè)執(zhí)照，否則，批準證書自動失效。外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)管理辦法外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)管理辦法中華人民共和

22、國國務院第中華人民共和國國務院第567號令號令n第第一一條為了規(guī)范外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)的行為，條為了規(guī)范外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)的行為，便于外國企業(yè)或者個人以設立合伙企業(yè)的方式在中國境內投資，擴大對便于外國企業(yè)或者個人以設立合伙企業(yè)的方式在中國境內投資，擴大對外經濟合作和技術交流，根據外經濟合作和技術交流，根據中華人民共和國合伙企業(yè)法中華人民共和國合伙企業(yè)法（以下稱（以下稱合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法），制定本辦法。），制定本辦法。n第第二二條本辦法所稱外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，是指條本辦法所稱外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，是指2個以上外國企業(yè)或

23、者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，以及外國企業(yè)或者個以上外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，以及外國企業(yè)或者個人與中國的自然人、法人和其他組織在中國境內設立合伙企業(yè)。個人與中國的自然人、法人和其他組織在中國境內設立合伙企業(yè)。n第第三三條外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，應當遵守條外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，應當遵守合伙合伙企業(yè)法企業(yè)法以及其他有關法律、行政法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，符合有關外商投以及其他有關法律、行政法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，符合有關外商投資的產業(yè)政策。資的產業(yè)政策。外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，其合法權益受法律保外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，其合法權益受

24、法律保護。護。n第第五五條外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，應當由全體合伙條外國企業(yè)或者個人在中國境內設立合伙企業(yè)，應當由全體合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向國務院工商行政管理部門授權的人指定的代表或者共同委托的代理人向國務院工商行政管理部門授權的地方工商行政管理部門（以下稱企業(yè)登記機關）申請設立登記。地方工商行政管理部門（以下稱企業(yè)登記機關）申請設立登記。申請設立登記，應當向企業(yè)登記機關提交申請設立登記，應當向企業(yè)登記機關提交中華人民共和國合伙企中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法業(yè)登記管理辦法規(guī)定的文件以及符合外商投資產業(yè)政策的說明。規(guī)定的文件以及符合外商投資產業(yè)政策的說明。n第

25、第十六十六條本辦法自條本辦法自2010年年3月月1日起施行。日起施行。四、外商投資企業(yè)的資本四、外商投資企業(yè)的資本l（一）、中外合資經營企業(yè)的資本l（二）、中外合作經營企業(yè)資本的特殊規(guī)定（二）、中外合作經營企業(yè)資本的特殊規(guī)定l（三）、外資企業(yè)資本的特殊規(guī)定（三）、外資企業(yè)資本的特殊規(guī)定（一）、中外合資經營企業(yè)的資本l1、資本構成、資本構成l2、合營各方的出資、合營各方的出資l3、出資期限、出資期限l4、出資比例、出資比例1、資本構成：投資總額=注冊資本+借入資本l注冊資本注冊資本 記載在合營企業(yè)合同、章程上記載在合營企業(yè)合同、章程上并經有關主管機關核準登記的合營各方并經有關主管機關核準登記的合

26、營各方認繳的出資額之和。認繳的出資額之和。l借入資本：以合營借入資本：以合營 企業(yè)名義借入的資金。企業(yè)名義借入的資金。合營期內不得減少注冊資本。投資總額合營期內不得減少注冊資本。投資總額和經營規(guī)模確需減少須經審批機構批準。和經營規(guī)模確需減少須經審批機構批準。2、合營各方的出資：出資方式出資方式：貨幣；實物；工業(yè)產權、專：貨幣；實物；工業(yè)產權、專有技術；場地使用權有技術；場地使用權合營一方向合營另一方或合營方以外第合營一方向合營另一方或合營方以外第三方轉讓出資時，須經合營他方同意，三方轉讓出資時，須經合營他方同意，經原審批機構批準并辦理變更登記手續(xù)。經原審批機構批準并辦理變更登記手續(xù)。3、出資期

27、限一次繳清一次繳清：營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不超過：營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不超過6 6個月。個月。分期繳清分期繳清：第一期出資不得低于各自認繳出資額的：第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%15%，出資期限從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日起不超過，出資期限從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日起不超過3 3個月；個月；第二期以后的各期出資，其中任何一期出資期限均第二期以后的各期出資，其中任何一期出資期限均不得超過不得超過3 3個月。（個月。（中外合資經營企業(yè)合營各方中外合資經營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定出資的若干規(guī)定第第4條）條）l4 4、出資比例：、出資比例：外國合營者的投資比例一般不低于外國合營者的投資比例一般不低于25%25%。單選

28、n5.根據有關規(guī)定，中外合資經營企業(yè)的外國投資者出資比例低于注冊資本25%的，下列表述中，正確的是( )nA.外國投資者應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內一次繳清出資nB.該企業(yè)的設立不需要經過外商投資企業(yè)審批機關審批nC.該企業(yè)不得享受合營企業(yè)的優(yōu)惠待遇nD.該企業(yè)不能取得法人資格C C案例一案例一l某一中外合資經營合同規(guī)定：合營企業(yè)的注冊某一中外合資經營合同規(guī)定：合營企業(yè)的注冊資本為資本為450450萬美元。中方投資萬美元。中方投資350350萬美元，其中萬美元，其中場地使用權作價場地使用權作價5050萬美元，廠房機器萬美元，廠房機器200200萬美萬美元，現金元，現金100100萬美元；外

29、方投資萬美元；外方投資100100萬美元，其萬美元，其中現金中現金7070萬美元，機器設備萬美元，機器設備3030萬美元（系向某萬美元（系向某國租賃來的）國租賃來的）l請分析：上面的合同存在哪些問題？為什么？請分析：上面的合同存在哪些問題？為什么？分析l（1）外方的投資比例低于法定的25，必須調整。l（2）外方的機器設備是租賃來的，不能作為合營企業(yè)的注冊資本。作為注冊資本的設備必須是投資者自有的，而租來的設備，租賃者只有使用權，而無所有權。案例二案例二甲公司與美國商人乙簽訂了合資經營酒店（下稱丙合營酒店）甲公司與美國商人乙簽訂了合資經營酒店（下稱丙合營酒店）合同。合同約定：注冊資本為合同。合同

30、約定：注冊資本為200200萬美元，雙方各出資萬美元，雙方各出資100100萬美元。乙同意以其名義向外國銀行貸款萬美元。乙同意以其名義向外國銀行貸款300300萬美元，其萬美元，其中中100100萬美元作為其在合資企業(yè)的出資，其余的萬美元作為其在合資企業(yè)的出資，其余的200200萬美元萬美元轉貸給丙合營酒店，條件是甲公司和其上級主管部門為此轉貸給丙合營酒店，條件是甲公司和其上級主管部門為此300300萬美元的貸款提供擔保。乙要求合營合同適用英國法萬美元的貸款提供擔保。乙要求合營合同適用英國法律。律。中方合營者同意乙的要求，甲公司和其上級部門市旅游中方合營者同意乙的要求，甲公司和其上級部門市旅游

31、局共同為乙提供了總額為局共同為乙提供了總額為300300萬美元的不可撤銷擔保。乙萬美元的不可撤銷擔保。乙隨即從國外銀行提出了隨即從國外銀行提出了280280萬美元，其中萬美元，其中100100萬美元出資，萬美元出資，其余其余180180萬美元不知去向。貸款銀行即向貸款擔保人甲公萬美元不知去向。貸款銀行即向貸款擔保人甲公司及其上級主管部門市旅游局追索。司及其上級主管部門市旅游局追索。問：1 1，乙的出資可否由甲公司提供擔保？為什么？，乙的出資可否由甲公司提供擔保？為什么？l乙的出資不可由甲公司提供擔保。乙的出資不可由甲公司提供擔保。l中外合資經營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定中外合資經營企業(yè)合營各方

32、出資的若干規(guī)定第第3 3條規(guī)定條規(guī)定“合營企業(yè)任何一方不得用合營企合營企業(yè)任何一方不得用合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產業(yè)名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產以及合營者以外的他人財產作為自己的出資，以及合營者以外的他人財產作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產和權益或者合營他方也不得以合營企業(yè)的財產和權益或者合營他方的財產和權益為其出資擔保。的財產和權益為其出資擔保?！?，甲公司的上級主管部門某市旅游局作為貸款的擔保方是否合法？為什么？l市旅游局作為貸款擔保方不合法。市旅游局作為貸款擔保方不合法。擔保法擔保法第第8條規(guī)定，條規(guī)定，“國家機關不得為保證人，但經國國家機關不得為保證

33、人，但經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外除外”。l本案中乙從外國銀行取得的貸款是一般的商業(yè)貸款，本案中乙從外國銀行取得的貸款是一般的商業(yè)貸款，市旅游局為國家機關，不得為一般的商業(yè)貸款提供擔市旅游局為國家機關，不得為一般的商業(yè)貸款提供擔保。保。3，合營合同適用英國法律是否合法，為什么？l合同適用英國法律不合法。合同適用英國法律不合法。l中外合資經營企業(yè)法實施條例中外合資經營企業(yè)法實施條例第第12條規(guī)條規(guī)定定“合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應當適用中國的法律及其

34、爭議的解決，均應當適用中國的法律”（二）、中外合作經營企業(yè)資本的特殊規(guī)定（二）、中外合作經營企業(yè)資本的特殊規(guī)定1 1、外國投資不低于合作企業(yè)注冊資本的、外國投資不低于合作企業(yè)注冊資本的25%25%。2 2、合作企業(yè)的資本回收：、合作企業(yè)的資本回收：合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產是中國合作者所有的，外國業(yè)的全部固定資產是中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內可以申請先行回收投資。合作者在合作期限內可以申請先行回收投資。合作企業(yè)的虧損未彌補前，外國合作者不得先合作企業(yè)的虧損未彌補前，外國合作者不得先行回收投資。行回收投資。（三）、

35、外資企業(yè)資本的特殊規(guī)定（三）、外資企業(yè)資本的特殊規(guī)定l出資方式出資方式：可自由兌換的：可自由兌換的外幣；外幣；機器設備；工業(yè)產權；機器設備；工業(yè)產權；專有技術等。專有技術等。貨幣出資貨幣出資外幣外幣: :外方用可自由兌換的外方用可自由兌換的外幣出資外幣出資人民幣：人民幣：經審批機關批準，可用其從中國境內舉辦的其他外經審批機關批準，可用其從中國境內舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資 以以設備出資設備出資：應是外資企業(yè)生產必需，且作價不得高：應是外資企業(yè)生產必需，且作價不得高于當時的國際市場正常價格。于當時的國際市場正常價格。 工業(yè)產權、專有技術出資：工業(yè)產權

36、、專有技術出資：應為外國投資者自己所有，應為外國投資者自己所有，作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%20%。外資企業(yè)投資者繳納出資的期限：l出資期限在設立申請和外資企業(yè)章程中載明。出資期限在設立申請和外資企業(yè)章程中載明。l分期出資分期出資第一期出資不少于外國投資者認繳出資額的第一期出資不少于外國投資者認繳出資額的15%15%，并應在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起并應在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起9090天內繳清。天內繳清。最后一期出資應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起最后一期出資應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3 3年內繳清。年內繳清。單項選擇題單項選擇題 l6中國甲公司擬與外國乙公

37、司共同投資設立丙中外合資經營企中國甲公司擬與外國乙公司共同投資設立丙中外合資經營企業(yè)。丙企業(yè)的注冊為業(yè)。丙企業(yè)的注冊為600萬美元，其中甲公司出資萬美元，其中甲公司出資400萬美元，萬美元，乙公司出資乙公司出資200萬美元。合營合同約定中外投資各方分兩期繳付萬美元。合營合同約定中外投資各方分兩期繳付出資。出資。2009年年5月月10日，丙企業(yè)取得工商行政管理部門于日，丙企業(yè)取得工商行政管理部門于2009年年5月月5日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。下列有關乙公司第一期繳付出資的表日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。下列有關乙公司第一期繳付出資的表述中，正確的是（）。述中，正確的是（）。A乙公司應于乙公司應于2009年年8月月5

38、日前至少繳付日前至少繳付30萬美元萬美元B乙公司應于乙公司應于2009年年8月月10日前至少繳付日前至少繳付50萬美元萬美元C乙公司應于乙公司應于2009年年11月月5日前至少繳付日前至少繳付30萬美元萬美元D乙公司應于乙公司應于2009年年11月月10日前至少繳付日前至少繳付50萬美元萬美元l【答案答案】A【解析】l根據規(guī)定，中外出資者直接出資設立外商投資根據規(guī)定，中外出資者直接出資設立外商投資企業(yè)，投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)企業(yè)，投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起之日起6個月內繳清；分期出資的，投資者第個月內繳清；分期出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的一期出資不

39、得低于各自認繳出資額的15%，并，并應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月個月內繳清。內繳清。 外商投資企業(yè)的外商投資企業(yè)的組織機構組織機構中外合營企業(yè)中外合營企業(yè)中外合作企業(yè)中外合作企業(yè)外資企業(yè)外資企業(yè)（一）、中外合營企業(yè)的組織機構（一）、中外合營企業(yè)的組織機構1、董事會最高權利機構 2、經營管理機構3、工會1、董事會性質性質：最高權力機構：最高權力機構1.1.職權職權：決定企業(yè)一切重大問題：決定企業(yè)一切重大問題2.2.董事會董事會組成組成：董事成員不少于董事成員不少于3 3人。名額由合營各方參照人。名額由合營各方參照出資比例出資比例協商確定。協商確定。l

40、董事任期董事任期4 4年，可連任。年，可連任。l董事會議應有董事會議應有2/32/3以上董事出席方能舉行。董事不能以上董事出席方能舉行。董事不能出席，可出具出席，可出具委托書委托書委托他人代表出席和表決。委托他人代表出席和表決。l中外合營的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。中外合營的一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。1、董事會出席董事會會議董事一致通過出席董事會會議董事一致通過方可作出決議的事方可作出決議的事項項: :l 合營企業(yè)章程的修改；合營企業(yè)章程的修改；l合營企業(yè)的中止、解散；合營企業(yè)的中止、解散；l合營企業(yè)注冊資本的

41、增加、減少；合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；l合營企業(yè)的合并、分立合營企業(yè)的合并、分立2、經營管理機構：總經理總經理1 1人，副總經營若干人。人，副總經營若干人。職權：執(zhí)行董事會會議決議，組織領導合營企業(yè)的職權：執(zhí)行董事會會議決議，組織領導合營企業(yè)的日常經營管理工作。日常經營管理工作。產生：由合營企業(yè)董事會聘請。產生：由合營企業(yè)董事會聘請。3、工會依依工會法工會法、工會章程工會章程建立基層工會組織建立基層工會組織代表職工利益、維護職工權利與利益、代表職工同代表職工利益、維護職工權利與利益、代表職工同企業(yè)簽訂勞動合同企業(yè)簽訂勞動合同列席企業(yè)討論發(fā)展規(guī)劃、生產經營活動等重大事項列席企業(yè)討論發(fā)展規(guī)劃、

42、生產經營活動等重大事項董事會議董事會議案例三：中外合資經營企業(yè)董事會的決策效力案例三：中外合資經營企業(yè)董事會的決策效力20012001年年4 4月，陜西甲公司與臺灣乙公司經批準設月，陜西甲公司與臺灣乙公司經批準設立了丙中外合資有限責任公司。丙公司董事會立了丙中外合資有限責任公司。丙公司董事會成員共成員共7 7名，任期名，任期3 3年，由甲、乙雙方根據出資年，由甲、乙雙方根據出資比例任命，甲任命比例任命，甲任命4 4名，乙任命名，乙任命3 3名，其中董事名，其中董事長由甲公司任命，副董事長由乙公司任命。公長由甲公司任命，副董事長由乙公司任命。公司章程規(guī)定：除法律規(guī)定必須以特殊決議通過司章程規(guī)定：

43、除法律規(guī)定必須以特殊決議通過的事項外，其他事項由全體董事過半數通過。的事項外，其他事項由全體董事過半數通過。20022002年年3 3月丙公司召開董事會，有月丙公司召開董事會，有4 4名董事參加該董事會名董事參加該董事會會議。董事張某因在外地，出具委托書委托董事王某會議。董事張某因在外地，出具委托書委托董事王某代其出席和表決，董事周某書面委托其表弟孫某出席代其出席和表決，董事周某書面委托其表弟孫某出席董事會、并參與表決，董事李某口頭委托本公司職工董事會、并參與表決，董事李某口頭委托本公司職工劉某出席和表決。董事會會議上通過如下決議：劉某出席和表決。董事會會議上通過如下決議：（1 1）減少公司注

44、冊資本；）減少公司注冊資本；（2 2）任命吳某為公司經理。）任命吳某為公司經理。l第一項決議，除職工劉某不同意外，其余的人都表示第一項決議，除職工劉某不同意外，其余的人都表示同意；同意；l第二項決議，除孫某不同意外，其余的人都表示同意。第二項決議，除孫某不同意外，其余的人都表示同意。1，關于董事會的組成約定是否合法？，關于董事會的組成約定是否合法？為什么？為什么？l在董事會組成的約定中，除了董事會成員任期不合法外，其余的約定都合法。l中外合資經營企業(yè)法實施條例規(guī)定，董事的任期為4年，經合營各方繼續(xù)委派可以連任。l本案中，約定的董事任期為3年，故不合法。2，董事會會議是否符合法定人數？為什么？，

45、董事會會議是否符合法定人數？為什么？l董事會會議符合法定人數。董事會會議符合法定人數。l中外合資經營企業(yè)法實施條例中外合資經營企業(yè)法實施條例規(guī)定規(guī)定“董事會會議應當有董事會會議應當有2/3以上的董事出席方能舉行。董事不能出席的，可以出具委托書委以上的董事出席方能舉行。董事不能出席的，可以出具委托書委托他人代表其出席和表決。托他人代表其出席和表決?！眑本案中，董事會由本案中，董事會由7名董事組成，董事會會議至少有名董事組成，董事會會議至少有5名董事出名董事出席才符合法定人數，在缺席的席才符合法定人數，在缺席的3名董事中，張某以委托書的形式名董事中，張某以委托書的形式進行委托，其委托有效；周某的委

46、托是書面委托，可以視同委托進行委托，其委托有效；周某的委托是書面委托，可以視同委托書，其委托有效；李某以口頭形式委托，違反法律規(guī)定，其委托書，其委托有效；李某以口頭形式委托，違反法律規(guī)定，其委托無效。因此，實際上，出席董事會的人數有無效。因此，實際上，出席董事會的人數有6人，符合法定要求。人，符合法定要求。3，董事會的決議是否有效？并說明理由。，董事會的決議是否有效？并說明理由。l董事會決議有效。董事會決議有效。l本案中，董事會共作了兩項決議：本案中，董事會共作了兩項決議：第一項第一項決議減少公司注冊資本。決議減少公司注冊資本。l根據根據中外合資經營企業(yè)法實施條例中外合資經營企業(yè)法實施條例第第

47、33條的規(guī)定，合營企條的規(guī)定，合營企業(yè)注冊資本的減少由出席董事會會議的董事一致通過才能作出業(yè)注冊資本的減少由出席董事會會議的董事一致通過才能作出決議。雖然第一項決議職工劉某不同意，但是劉某并不能代表決議。雖然第一項決議職工劉某不同意，但是劉某并不能代表董事李某，所以該決議實際上是經出席會議的董事一致通過，董事李某，所以該決議實際上是經出席會議的董事一致通過，應當是合法有效的。應當是合法有效的。第二項第二項決議任命吳某為公司經理，該決議不屬第決議任命吳某為公司經理，該決議不屬第33條規(guī)定的條規(guī)定的特殊決議，應當按公司章程作出決議，而依公司章程，該決特殊決議，應當按公司章程作出決議，而依公司章程，

48、該決議應由全體董事過半數通過，即由議應由全體董事過半數通過，即由4名董事同意即可通過。名董事同意即可通過。單項選擇題 n5.某中外合資經營企業(yè)的合營各方因企業(yè)經營管理事項發(fā)生某中外合資經營企業(yè)的合營各方因企業(yè)經營管理事項發(fā)生糾紛。下列有關處理該糾紛的方式中，不符合中外合資經營糾紛。下列有關處理該糾紛的方式中，不符合中外合資經營企業(yè)法律制度規(guī)定的是（企業(yè)法律制度規(guī)定的是（ ）。）。nA.由董事會協商解決由董事會協商解決nB.由合營各方共同決定在中國的仲裁機構仲裁由合營各方共同決定在中國的仲裁機構仲裁nC.由合營各方共同決定在中國以外的其他國家的仲裁機構仲由合營各方共同決定在中國以外的其他國家的仲

49、裁機構仲裁裁nD.由董事會對糾紛解決方案作出決議，且該決議必須經出席由董事會對糾紛解決方案作出決議，且該決議必須經出席董事會會議的董事董事會會議的董事23以上表決通過以上表決通過nDn解析：中外合資經營企業(yè)的糾紛解決途徑。解析：中外合資經營企業(yè)的糾紛解決途徑。n合營各方發(fā)生糾紛，先由董事會協商解決，董事會解決不了，合營各方發(fā)生糾紛，先由董事會協商解決，董事會解決不了，可經合營各方協商，共同決定在中國仲裁機構仲裁，或者在可經合營各方協商，共同決定在中國仲裁機構仲裁，或者在其他國家仲裁。其他國家仲裁。多項選擇題多項選擇題 n7.根據中外合資經營企業(yè)法的規(guī)定，下列關于中外合資經營企業(yè)董事會的表述中，

50、正確的有( )nA.董事會是合營企業(yè)的最高權力機構nB.董事會每半年至少召開一次會議nC.董事會會議應有2/3以上董事出席才能召開nD.合營企業(yè)資產抵押事項的決議，須經出席董事會會議的董事一致通過ACAC判斷題 n2.中外合資經營企業(yè)的投資一方未能在規(guī)定的期限內繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準證書自動失效。 ( )n解析q中外合資經營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定中外合資經營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定第第5條條規(guī)定：規(guī)定：“ 合營各方未能在規(guī)定的期限內繳付出合營各方未能在規(guī)定的期限內繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準證書資的，視同合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準證書自動失效

51、。合營企業(yè)應當向工商行政管理機關辦理自動失效。合營企業(yè)應當向工商行政管理機關辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷登記手注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機關吊銷其續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機關吊銷其營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。營業(yè)執(zhí)照，并予以公告?！保ǘ?、中外合作經營企業(yè)的組織機構（二）、中外合作經營企業(yè)的組織機構l權力機構董事會或聯合管理委員會權力機構董事會或聯合管理委員會l成員：不少于成員：不少于3 3人，任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，人，任期由合作企業(yè)章程規(guī)定，每屆任期不得超過每屆任期不得超過3 3年。年。l出席會議的董事或委員一致通過可作

52、出決議的出席會議的董事或委員一致通過可作出決議的事項：事項：企業(yè)章程修改；注冊資本增加或減少；企業(yè)解散；企業(yè)章程修改；注冊資本增加或減少；企業(yè)解散；企業(yè)資產抵押；企業(yè)合并、分立和變更組織形式、企業(yè)資產抵押；企業(yè)合并、分立和變更組織形式、各方約定的其他事項。各方約定的其他事項。案例：案例：20012001年年8 8月，湖南甲國有企業(yè)與香港乙公司簽訂了設立丙外商投資月，湖南甲國有企業(yè)與香港乙公司簽訂了設立丙外商投資企業(yè)的合同。合同約定：企業(yè)的合同。合同約定：（1 1）丙外商投資企業(yè)的經營期限為）丙外商投資企業(yè)的經營期限為1010年，甲企業(yè)以廠房、土地使年，甲企業(yè)以廠房、土地使用權出資，乙公司以機器

53、設備和人民幣用權出資，乙公司以機器設備和人民幣200200萬元出資；萬元出資；（2 2）在經營期限的前）在經營期限的前5 5年，利潤全部歸乙方，在經營期限的后年，利潤全部歸乙方，在經營期限的后5 5年年全部利潤由甲、乙雙方按照全部利潤由甲、乙雙方按照9 9：1 1的比例分成；的比例分成；（3 3）經營期限屆滿，全部固定資產歸中方所有，但是中方應按機）經營期限屆滿，全部固定資產歸中方所有，但是中方應按機器設備殘值的器設備殘值的10%10%支付給乙方價款。合同簽訂后，甲、乙雙方以支付給乙方價款。合同簽訂后，甲、乙雙方以此為基礎制訂了公司章程，并于此為基礎制訂了公司章程，并于20012001年年1010月月1515日報審批機