現(xiàn)代公司管理人必讀——擔(dān)保

1、現(xiàn)代公司管理人必讀擔(dān)保 問：擔(dān)保是什么，對公司有什么作用？ 答：擔(dān)保是指以公司的特定財(cái)產(chǎn)或公司信用保障特定債務(wù)的償還，如果到期后債務(wù)人仍然不能清償債務(wù)，債權(quán)人有權(quán)就該特定財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償或者要求公司替?zhèn)鶆?wù)人償還債務(wù)的一項(xiàng)制度。實(shí)踐中，擔(dān)保是公司融資的重要手段，同時，對外擔(dān)保（為其他公司提供的擔(dān)保）也使得公司面臨一定的風(fēng)險。 問：公司對外擔(dān)保需要履行什么程序？ 答：公司對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定，經(jīng)公司董事會或者股東（大）會依法做出決議；如果公司章程對擔(dān)保限額有規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。為防止股東濫用權(quán)利，法律特別規(guī)定，公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東（大）會決議，且股東或?qū)嶋H控

2、制人支配的股東不得參加表決。 問：什么是連帶清償責(zé)任，什么是追償權(quán)？ 答：假定A欠B人民幣100萬元，C為A的這筆債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，連帶清償責(zé)任就是指B同時有權(quán)要求C償還100萬元債務(wù)，C不能拒絕，實(shí)際上是一種“替代責(zé)任”。而C替A償還債務(wù)后，C有權(quán)要求A返還墊付的100萬元，這就稱為追償權(quán)。 問：簽訂擔(dān)保合同是否就意味著擔(dān)保已經(jīng)生效了？ 答：并不是這樣。擔(dān)保主要包括保證、抵押、質(zhì)押、定金、留置等形式，保證一般從合同生效時成立，但對于不動產(chǎn)、重要設(shè)備的抵押以及票據(jù)、股票的質(zhì)押，都需要辦理登記手續(xù)方能生效。 問：沒有按照公司章程的規(guī)定履行法定程序，是否會導(dǎo)致公司對外擔(dān)保無效？ 答：如果不存在

3、欺詐、脅迫等導(dǎo)致?lián)o效的其他情況，僅僅是沒有履行公司章程規(guī)定的程序并不會導(dǎo)致?lián)o效，公司仍然要承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。但是，相關(guān)責(zé)任人應(yīng)當(dāng)為由此給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。 問：什么是浮動抵押，它有哪些優(yōu)點(diǎn)？ 答：在我國，浮動抵押是指允許公司將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，如果公司不能履行債務(wù)，債權(quán)人有權(quán)就當(dāng)時還存在的抵押財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。浮動抵押的特點(diǎn)是作為抵押財(cái)產(chǎn)的設(shè)備、原材料、產(chǎn)品處于變動狀態(tài)，這種擔(dān)保方式不僅拓展了擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的范圍，也提高了整體財(cái)產(chǎn)的擔(dān)保能力。 問：如果債務(wù)人不償還債務(wù)，債權(quán)人能不能扣留債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)？ 答：這里所說的扣留實(shí)際上是指債權(quán)人的留置權(quán)。按照規(guī)定，如

4、果債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動產(chǎn)，并有權(quán)就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。通常，留置債務(wù)人財(cái)產(chǎn)常見于倉儲、加工、承攬合同的履行過程中。對于債權(quán)人而言多了一層保障。 問：B公司向A公司借款并提供了擔(dān)保，如果B公司不還，A公司怎樣行使權(quán)利？ 答：如果這個擔(dān)保采取的是第三人保證的方式，在協(xié)商不成的情況下，需要通過訴訟行使權(quán)利；如果是抵押權(quán)，可以與B公司協(xié)議折價、變賣，不能達(dá)成一致的，可以申請法院拍賣；如果是質(zhì)權(quán)，可以協(xié)議折價也可以直接拍賣。相對而言，質(zhì)權(quán)或抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)更為簡便。 問：在為其他公司提供擔(dān)保之前，公司需要注意哪些方面？答：目前的擔(dān)保常見于銀行貸款業(yè)務(wù)中，因此以貸款為例說明。為其他公司擔(dān)保主要是看這家公司的資信，這就要求這家公司必須真實(shí)，包括營業(yè)地點(diǎn)，還有就是審查這家公司有沒有大額訴訟案件也是必要的；同時，作為貸款擔(dān)保，公司需要審查這筆貸款是不是“貸新還舊”。也就是說，是不是老貸款又更新了一下。如果只是用新的