民辦非營利性醫(yī)院變更為營利性醫(yī)院時面臨的主要法律問題

1、附件一民辦非營利性醫(yī)院變更為營利性醫(yī)院時面臨的主要法律問題出資人是否對非營利性醫(yī)院擁有產(chǎn)權(quán)醫(yī)院在進行性質(zhì)的變更時，涉及的核心問題是出資人是否對非營利性醫(yī)院擁 有產(chǎn)權(quán)，即非營利性醫(yī)院資產(chǎn)的歸屬。在法律層面，我國民法通則中尚無民辦非企業(yè)單位這一法律組織，直至 1998年國務(wù)院出臺民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例國務(wù)院令第251號, 才對民辦非企業(yè)單位做了較為全面的規(guī)定。由于該條例僅是行政法規(guī)，并未對出 資人和其舉辦的民辦非企業(yè)單位之間的產(chǎn)權(quán)關(guān)系予以明確界定。但是該條例規(guī)定 民辦非企業(yè)單位的章程應(yīng)當包括資產(chǎn)管理和使用的原則以及終止程序和終止后 資產(chǎn)的處理，所以該條例已經(jīng)明確資產(chǎn)的管理和處分是屬于舉辦人

2、意思白治的范 疇，只要不違反現(xiàn)行法律，就應(yīng)該得到保護。以下筆者擬通過對中國現(xiàn)行法律體 系的梳理進一步對該問題予以明確：“誰出資，誰擁有產(chǎn)權(quán)”是現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度的基本原則“誰出資，誰擁有產(chǎn)權(quán)”是現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度的基本原則，已經(jīng)得到了憲法、 民法通則等法律法規(guī)的認可。中華人民共和國憲法第十一條規(guī)定“國家保護個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟等非 公有制經(jīng)濟的合法的權(quán)利和利益?！蓖瑓?，憲法第十三條規(guī)定“公民的合法的私 有財產(chǎn)不受侵犯?！币虼?，民辦非企業(yè)單位的出資人對于其出資以及出資形成的 產(chǎn)權(quán)或者權(quán)益擁有受憲法保護的權(quán)利。根據(jù)民法通則的規(guī)定，財產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占 有、使用、收益和處分的權(quán)利。根據(jù)物權(quán)法

3、的規(guī)定，物權(quán)，是指權(quán)利人依法 對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔保物權(quán)。另外，在國有資產(chǎn)和集體資產(chǎn)進行產(chǎn)權(quán)界定吋，也均采用“誰岀資，誰擁有 產(chǎn)權(quán)”的原則，比如根據(jù)國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法（國資 法規(guī)發(fā)199368號）規(guī)定，產(chǎn)權(quán)界定應(yīng)遵循“誰投資、誰擁有產(chǎn)權(quán)”的原則進行。城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、單位清產(chǎn)核資產(chǎn)權(quán)界定暫行辦法（國經(jīng)貿(mào)企1996）895 號）規(guī)定，集體企業(yè)清產(chǎn)核資屮的產(chǎn)權(quán)界定工作要本著“依法確認、尊重歷史、 寬嚴適度、有利監(jiān)管”的原則，既要體現(xiàn)“誰投資、誰所有、誰受益”，又要保 證集體企業(yè)的合作經(jīng)濟性質(zhì)。非營利性不應(yīng)影響民辦非企業(yè)單位的企業(yè)或者個人

4、出資人享有對于其出資形成的產(chǎn)權(quán)權(quán)益目前對于民辦非企業(yè)單位的菲營利性缺少明確的界定，但是根據(jù)民政部 2002年關(guān)于社會團體興辦經(jīng)濟實體有關(guān)問題的復函（民辦函（2002）21號） 對于同類作為非營利性社會組織且不得從事營利性經(jīng)營活動的社會團體的相關(guān) 問題答復中，有類似表述可以借鑒：社會團體登記管理條例第二條明確，社會團體是非營利性社會組織；第 四條第二款規(guī)定：“社會團體不得從事營利性經(jīng)營活動”。作為非營利性組織，社 會團體與公司、企業(yè)等營利性組織的主要區(qū)別不在于是否營利，而在于營利所得 如何分配。社會團體的資產(chǎn)及其所得，任何成員不得私分，不得分紅；社會團體 被注銷后，剩余財產(chǎn)應(yīng)移交給同類其他非營利

5、性組織，用于社會公益事業(yè)。社會 團體不同于機關(guān)和全額撥款的事業(yè)單位，其經(jīng)費僅靠會費、捐贈、政府資助等是 遠遠不夠的。興辦經(jīng)濟實體，在核準的業(yè)務(wù)范圉內(nèi)開展很大或服務(wù)取得收入，是 社會團體活動費用的重要補充渠道，目的是促使其更加健康發(fā)展。如果說出資人對于其出資形成的產(chǎn)權(quán)權(quán)益具有占有、使用、收益和處分等權(quán) 利的話，按照民政部上述答復，作為社會團體的非營利性組織主要在收益權(quán)和處 分權(quán)方而受到限制，這主要是因為社會團體的經(jīng)費來源主要是來源于會費、捐贈、 政府資助等，這些出資并非完全由舉辦人提供，且出資人的意思表示均是出資用 于社會公益事業(yè)，有捐贈的意思表示，因此，導致應(yīng)當對其財產(chǎn)權(quán)利進行限制, 以符合出

6、資人的意思表示。但是民辦非企業(yè)單位，特別是實踐中的民辦非營利醫(yī) 院不同于社會團體，其岀資多是由企業(yè)或者個人直接岀資，且直接參與管理，因 此，對于該等民辦非企業(yè)單位應(yīng)當允許其按照意思自治的原則在章程屮對于產(chǎn)權(quán) 歸屈和處分自行做出明確規(guī)定。當然如果非營利性的醫(yī)療機構(gòu)在存續(xù)過程中，對于因為其非營利性身份接受 捐贈或者被免稅等情形形成的資產(chǎn)和權(quán)益，應(yīng)當在變更為營利性時移交給同類其 他非營利性組織，用于社會公益事業(yè)。但是對于舉辦人自己岀資的部分以及該等 資產(chǎn)形成的權(quán)益，除非舉辦人有明確的捐贈意思表示和行為，否則應(yīng)當允許舉辦 人對該等財產(chǎn)享有權(quán)益，包括收益權(quán)和處分權(quán)。同樣作為非營利性組織的學校, 根據(jù)民辦

7、教育促進法的規(guī)定，民辦學校在扣除辦學成本、預留發(fā)展基金以及 按照國家有關(guān)規(guī)定提取其他的必需的費用后，岀資人可以從辦學結(jié)余中取得合理 回報，就是上述原理的最好體現(xiàn)。綜上，筆者認為非營利性組織與公司、企業(yè)等營利性組織的岀資人在對于其 自身出資以及該等出資形成的權(quán)益方而不應(yīng)區(qū)別對待，民營醫(yī)院的岀資人對于其 自身出資及形成的資產(chǎn)應(yīng)當擁有產(chǎn)權(quán)權(quán)益。對于因為其非營利性身份接受捐贈、 政府補助或者被免稅等情形形成的資產(chǎn)和權(quán)益，應(yīng)當在變更為營利性時移交給同 類其他非營利性組織，用于社會公益事業(yè)。但是不能因為非營利性醫(yī)療機構(gòu)存在 接受捐贈、政府補助或者被免稅等情形形成的資產(chǎn)和權(quán)益，就否認其出資人對其 出資的產(chǎn)權(quán)

8、權(quán)益，畢竟公司等營利性企業(yè)組織也存在接受社會捐贈、政府補助或 者被免稅形成的資產(chǎn)或者權(quán)益。國家和地方的現(xiàn)行法規(guī)和政策亦認可以民辦非企業(yè)單位形式設(shè)立的醫(yī)院存在產(chǎn)權(quán)制度根據(jù)國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)發(fā)展改革委衛(wèi)生部等部門關(guān)于進一步鼓勵和引導社 會資本舉辦醫(yī)院意見的通知，非公立醫(yī)院如發(fā)生產(chǎn)權(quán)變更，可按有關(guān)規(guī)定處置 相關(guān)投資。非公立醫(yī)院如發(fā)生停業(yè)或破產(chǎn)，按照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。河南出臺的河 南省人民政府辦公廳關(guān)于進一步鼓勵和引導社會資本舉辦醫(yī)院的意見（豫政辦 2011j37號）和安徽出臺的安徽省發(fā)展改革委、安徽省衛(wèi)生廳、安徽省財政廳、 安徽省商務(wù)廳、安徽省人力資源和社會保障廳關(guān)于進一步鼓勵和引導社會資本舉 辦醫(yī)院的意

9、見（皖發(fā)改社會201345號）均有規(guī)定：非公立醫(yī)院如發(fā)生產(chǎn)權(quán)變 更,可按有關(guān)規(guī)定處置相關(guān)投資。非公立醫(yī)院如停業(yè)或破產(chǎn)，按照有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。河南省人民政府關(guān)于進一步完善社會辦醫(yī)支持政策的意見（豫政（2014） 54號）規(guī)定，社會辦非營利性醫(yī)療機構(gòu)依法對其投入的資產(chǎn)享有法人財產(chǎn)權(quán)， 即占有、使用、收益以及處分的權(quán)利，任何單位和個人不得非法截留、挪用或侵 占。社會辦非營利性醫(yī)療機構(gòu)的出資財產(chǎn)屬于舉辦者，在不撤回投資、不影響醫(yī) 療機構(gòu)法人財產(chǎn)穩(wěn)定的前提下，經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)決策機構(gòu)同意并向所在地衛(wèi)生部門報 備后，舉辦者對該醫(yī)療機構(gòu)投入的資產(chǎn)可按規(guī)定轉(zhuǎn)讓、繼承或贈予。成都市人民政府關(guān)于進一步鼓勵和引導社會資本發(fā)展

10、醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)的意 見（成府發(fā)2010j26號）中規(guī)定，完善民營非營利性醫(yī)院產(chǎn)權(quán)變更和退出的相 關(guān)政策。民營非營利性醫(yī)院，如發(fā)生產(chǎn)權(quán)變更，允許投資者收回投資；如投資者 退出，資產(chǎn)要優(yōu)先用于職工安置。綜上，雖然上述規(guī)定對于非營利性醫(yī)療機構(gòu)的舉辦人如何行使其產(chǎn)權(quán)的處分 權(quán)沒有明確規(guī)定，但是均認可非營利性醫(yī)療機構(gòu)存在產(chǎn)權(quán)制度。但是筆者也注意 到有地方對于非營利性醫(yī)療機構(gòu)產(chǎn)權(quán)進行限制的規(guī)定，比如北京市人民政府辦 公廳印發(fā)關(guān)于進一步鼓勵和引導社會資本舉辦醫(yī)院若干政策的通知（京政辦發(fā) 2012j35號）規(guī)定，社會辦非營利性醫(yī)院發(fā)生變更主體時，增值部分應(yīng)當留在原 非營利性醫(yī)院屮。該通知同時規(guī)定，“社會辦非營利

11、性醫(yī)院在機構(gòu)注銷時，其清 算資產(chǎn)不得私分，土地由政府收回?！惫P者理解，非營利性醫(yī)療機構(gòu)在存續(xù)過程中，除了岀資人自己岀資，可能會 因為社會捐贈、免稅或者政府補助形成一部分財產(chǎn)，如筆者之前所述，不能因為 非營利性醫(yī)療機構(gòu)存在接受捐贈、政府補助或者被免稅等情形形成的資產(chǎn)和權(quán)益, 就否認其出資人對其出資的產(chǎn)權(quán)權(quán)益，應(yīng)當予以區(qū)別對待，否則并不符合產(chǎn)權(quán)制 度的基本原則要求，也不利于社會資本對醫(yī)療領(lǐng)域的投資。公立醫(yī)院改制時國有產(chǎn)權(quán)被認可亦可以反證民辦非企業(yè)單位之產(chǎn)權(quán)制度公立庾院改制過程中，按照現(xiàn)有做法，通常是政府財政部門對醫(yī)院資產(chǎn)進行 評估后，以評估價作價出資與社會資本合資設(shè)立新的陜院。從這一方面可以看出，

12、 政府作為公立醫(yī)院岀資人對于公立醫(yī)院的資產(chǎn)是擁有產(chǎn)權(quán)的，那么，企業(yè)或者個 人出資的以民辦非企業(yè)單位形式存在的非營利性醫(yī)療機構(gòu)也應(yīng)當存在同樣的產(chǎn) 權(quán)制度。司法層面認可的民辦非企業(yè)單位產(chǎn)權(quán)制度在江蘇省南京市中級人民法院印娟與南京東瑞醫(yī)院出資款轉(zhuǎn)讓合同糾紛上 訴案（2012）寧商終字第672號）中，印娟與南京東瑞醫(yī)院出資款回購的糾紛, 東瑞醫(yī)院原為金陵石化煉油廠職工醫(yī)院，印娟為改制后東瑞醫(yī)院職工出資人，后 因為離職，東瑞醫(yī)院回購其出資，后因為回購價款發(fā)生糾紛，訴至法院。該案中 法院認可了醫(yī)院出資可以轉(zhuǎn)讓。此外，在安徽省高級人民法院劉某某與蔣少松民辦非企業(yè)單位出資人資格確 認、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓糾紛一案（201

13、3皖民二終字第00319號）中，劉某與蔣少松關(guān)于 民辦非企業(yè)單位（學校）出資轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生糾紛，劉某向蔣少松轉(zhuǎn)讓學校后，以蔣少 松少付部分款項為由要求收回學校。該案中，安徽省高級人民法院確認了民辦非 企業(yè)單位出資可以轉(zhuǎn)讓。通過兩則現(xiàn)實中的案例可以看出，民辦非企業(yè)單位的出資人出資后，進行權(quán) 利處分產(chǎn)生了價款糾紛，法院認可了處分行為，并且認可增值部分也屬于出資人 所有，這也是司法實踐對民辦非企業(yè)單位產(chǎn)權(quán)制度的認可。綜上，筆者理解，在現(xiàn)行法律體系和產(chǎn)權(quán)制度原則下，企業(yè)或者個人出資興 辦的非營利性醫(yī)療機構(gòu)存在產(chǎn)權(quán)制度，企業(yè)或者個人對于其出資部分形成的產(chǎn)權(quán) 權(quán)益應(yīng)當擁有財產(chǎn)權(quán)利，也希望國家能夠出臺規(guī)定對此予以

14、明確。清晰的產(chǎn)權(quán)制 度是鼓勵社會資本進入醫(yī)療服務(wù)領(lǐng)域的基石。非營利性醫(yī)療機構(gòu)變更為營利性醫(yī)療機構(gòu)對于醫(yī)保資格的影響根據(jù)關(guān)于促進社會辦醫(yī)加快發(fā)展若干政策措施的通知（國辦發(fā)（2015） 45 號）的規(guī)定，不得將醫(yī)療機構(gòu)所有制性質(zhì)作為醫(yī)保定點的前置性條件，不得以 醫(yī)保定點機構(gòu)數(shù)量已滿等非醫(yī)療服務(wù)能力方而的因素為由，拒絕將社會辦醫(yī)療機 構(gòu)納入醫(yī)保定點。同時，根據(jù)城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險定點醫(yī)院管理暫行辦法 （勞社部發(fā)199914號）的規(guī)定，醫(yī)院的性質(zhì)并非取得醫(yī)保定點機構(gòu)的條件，各 地的新型農(nóng)村合作醫(yī)療規(guī)定中也未將醫(yī)院的性質(zhì)納入為取得新農(nóng)合定點合作醫(yī) 院的要求。因此，非營利性醫(yī)院變更為營利性醫(yī)院，并不應(yīng)當因

15、此導致其有納入 城鎮(zhèn)基本醫(yī)療保險、新型農(nóng)村合作醫(yī)療、醫(yī)療救助、工傷保險、生育保險等社會 保障的定點服務(wù)范圍的區(qū)別。因此，非營利性醫(yī)療機構(gòu)變更為營利性醫(yī)療機構(gòu)不應(yīng)對其醫(yī)保資格產(chǎn)生影響。非營利性醫(yī)療機構(gòu)變更為營利性醫(yī)療機構(gòu)對于水、電、氣的優(yōu)惠政策的影響 根據(jù)關(guān)于進一步鼓勵和引導社會資本舉辦醫(yī)療機構(gòu)意見的通知（國辦發(fā) （2010）58號）的規(guī)定，社會資本舉辦的非營利性醫(yī)療機構(gòu)按國家規(guī)定享受稅 收優(yōu)惠政策，用電、用水、用氣、用熱與公立醫(yī)療機構(gòu)司價，提供的醫(yī)療服務(wù)和 藥品要執(zhí)行政府規(guī)定的相關(guān)價格政策。國務(wù)院在2013年發(fā)布的國務(wù)院關(guān)于促 進健康服務(wù)業(yè)發(fā)展的若干意見也提到，非公立醫(yī)療機構(gòu)用水、用電、用氣、

16、用 熱實行與公立醫(yī)療機構(gòu)同價政策。綜上，可以看出社會資本舉辦醫(yī)療機構(gòu)在轉(zhuǎn)變性質(zhì)時應(yīng)與公立醫(yī)院享有相同 的水、電、氣的優(yōu)惠政策。非營利性醫(yī)療機構(gòu)變更為營利性醫(yī)療機構(gòu)在稅收方面的影響非營利性醫(yī)療機構(gòu)與營利性醫(yī)療機構(gòu)在稅收方面的差別主要如下：非管訓性醫(yī)疔機構(gòu)管利性醫(yī)疔機構(gòu)奴純企業(yè)紡得統(tǒng)法，符合條件的非營利11誤的 收入丸展企業(yè)幷礙統(tǒng).憑男財政部國素疏務(wù)總局 關(guān)于企業(yè)絲得現(xiàn)芳千優(yōu)冬政黒的適抵（財統(tǒng)20081 號），除罰得現(xiàn)法）爹規(guī)定的優(yōu)冬政黒以外，200s 徉1穴1日之蔣實施的其健企業(yè)斯得規(guī)僅冬政黒一舞 廈止，各as.各部門一律不礙越權(quán)制訂企業(yè)絲得 稅的優(yōu)冬戎篁.3j此，關(guān)于氐療衛(wèi)生訊鞫有關(guān)現(xiàn) 收政餐

17、的透扣（廿統(tǒng)200042今）申關(guān)于絲礙*.新分 的優(yōu)冬政義攻廢止.而祥普利疊療機構(gòu)的紡礙現(xiàn)收 優(yōu)冬政茱弄太反決莊以上鳥項規(guī)屯申.暫利性込療機均扶 n紊規(guī)文犠対企業(yè) 曲密稅，稅率為25、銀埒財數(shù)都、刃賽規(guī)務(wù)總局關(guān)于q彗利妃織丸疑 貴祗認定管理有關(guān)問匹的逼知（財統(tǒng)201413號） 規(guī)定，芳非營利隻苑機均的及其妝入滿足該文件的 規(guī)*.釧可以炭蘊誼披*侖余誓疏務(wù)機關(guān)裕由軌&營業(yè)帳絡(luò)企業(yè)絲得統(tǒng)法的規(guī)岌，社舍辦簽療祝肖按 供的區(qū)卉服務(wù)，兌征管業(yè)稅.艱場企業(yè)作統(tǒng) 法及國務(wù)2辦 公 /?#*<*于理一少戲勒和列 導社舍責*盤亦9l 療匕令意見的適丟 > （31 辦發(fā)2010）58 號）的規(guī)

18、定，臂利 性込療機螞尿供的 基療阪務(wù)齊行自主 定價，丸於蓉業(yè)現(xiàn)級埒財政部、刃家統(tǒng)務(wù)總局關(guān)于互打衛(wèi)主機均有關(guān) 現(xiàn)枚政菟的適知（妨統(tǒng)200042號）.里療嗷務(wù)是相 星疔喉務(wù)機溝對忑者進行唸玄.診葫.治療.耒復 和疑供預傷保憧.接主.計劃生育方帀的n務(wù).以 及與這些暖務(wù)有關(guān)的提供藥品.盞用妨料尊具.敕 護本.病房住卅石伙食的業(yè)務(wù).q直丼眼務(wù)主矣包 括"賃牧入.財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓牧入牙訓收入.對外投貴 枚入茅蟲墳規(guī)岌征牧各項現(xiàn)枚.房產(chǎn) 或a土地債石對特舍規(guī)丈的社舍辦曽利性晝打機均自用的房產(chǎn) 土地，丸紅房產(chǎn)統(tǒng)、城鎮(zhèn)土地便用&.對符令歿定的社合 辦普釗性21療匕構(gòu) 自用的庚產(chǎn)、土 地，自其取昭坎業(yè) 蚤記之日匕，3鼻內(nèi)上疋3可位：無于起收有關(guān)行政事業(yè)性收費.咸半庭枚有關(guān)行政 事業(yè)艮枚贊.q用的未掘丸征未船便用統(tǒng).q筠的定船丸庭未 無淡用脫.3鼻毛稅 期海后恢復征現(xiàn).時暫利肚亶旁機均自產(chǎn)自用的射刑，兌展增值現(xiàn)根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于非營利組織免稅資格認定管理有關(guān)問題的 通知（財稅2014）13號）的規(guī)定，