工作場所職業(yè)病危害因素濃度超標(biāo)適用法律的探討

1、工作場所職業(yè)病危害因素濃度超標(biāo)適用法律的探討中華人民共和國職業(yè)病防治法（職業(yè)病防治法）實施已 6年，各級衛(wèi)生監(jiān)督部門對于工作場所職業(yè)病危害因素濃度超過國家 職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的條款應(yīng)用并不多，實踐中可能會出現(xiàn)法律條款適用 不當(dāng)，對此我們作一探討。1 法律規(guī)定職業(yè)病防治法 關(guān)于工作場所職業(yè)病危害因素濃度超過國家職 業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的條款適用體現(xiàn)在 2 處，一處歸屬于第二章前期預(yù)防中 的第十三條第一項；另一處歸屬于第三章勞動過程中的防護與管理 中的第二十四條第四款。第十三條規(guī)定“產(chǎn)生職業(yè)病危害的用人單 位的設(shè)立除應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的設(shè)立條件外，其工作場 所還應(yīng)當(dāng)符合下列職業(yè)衛(wèi)生要求：職業(yè)病危害因素的強

2、度或者濃度 符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)”。第二十四條第四款規(guī)定“發(fā)現(xiàn)工作場所 職業(yè)病危害因素不符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求時，用人單位 應(yīng)當(dāng)立即采取相應(yīng)治理措施，仍然達不到國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生 要求的，必須停止存在職業(yè)病危害因素的作業(yè)；職業(yè)病危害因素經(jīng) 治理后，符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求的，方可重新作業(yè)?！?與此相對應(yīng)的行政處罰依據(jù)條款是第六十五條第一項：“工作場所 職業(yè)病危害因素的強度或者濃度超過國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的”和第五 項“工作場所職業(yè)病危害因素經(jīng)治理仍然達不到國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn) 和衛(wèi)生要求時，未停止存在職業(yè)病危害因素作業(yè)的”。2法律條款的適用一般認(rèn)為，只要發(fā)現(xiàn)工作場所職業(yè)病危害因素的濃

3、度超過國家 職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的，就可依據(jù) 職業(yè)病防治法 第六十五條第一項進行 行政處罰，我們在初次處理案件時也是這樣認(rèn)為的。 職業(yè)病防治法 對第六十五條第一項的條文釋義也這樣解釋：只要用人單位的工作 場所職業(yè)病危害因素的強度或濃度有一項超標(biāo)的，就應(yīng)當(dāng)給予處罰。 但是我們在制作法律文書時卻發(fā)現(xiàn)，與此相對應(yīng)的違法條款卻是 職 業(yè)病防治法第二章前期預(yù)防中的第十三條第一項。所以我們覺得日 常監(jiān)督執(zhí)法時不應(yīng)適用該條款項，理由如下。 我們現(xiàn)在所處罰的對象基本上是已經(jīng)開辦好幾年的老企業(yè)， 而不是新設(shè)立的用人單位。第十三條歸屬于 職業(yè)病防治法 第二章 的前期預(yù)防，顧名思義，該條的適用范圍僅限于新開辦的用人單位。

4、即產(chǎn)生職業(yè)病危害的用人單位，其設(shè)立除了要符合法律、行政法規(guī) 規(guī)定的企業(yè)、事業(yè)單位和個體經(jīng)濟組織的設(shè)立條件外，其工作場所 還要符合該條規(guī)定的職業(yè)衛(wèi)生要求，確保工作場所對在該場所工作 的勞動者的健康基本無害。因此，新設(shè)立的用人單位如果工作場所 職業(yè)病危害因素的濃度超過國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的，可適用 職業(yè)病防 治法第六十五條第一項進行行政處罰，而非新老興辦的用人單位就 不應(yīng)適用該條款。 職業(yè)病防治工作方針?biāo)鶝Q定?？刂坪拖殬I(yè)病危害，主要 從源頭抓起，職業(yè)病的突出特點是不可逆性和可預(yù)防性，這兩個特 性決定了職業(yè)病防治工作必須以預(yù)防為主。有效的預(yù)防可以避免職 業(yè)病危害產(chǎn)生的嚴(yán)重后果?？刂坡殬I(yè)病危害源頭的措

5、施主要有 職業(yè) 病防治法第二章前期預(yù)防中的職業(yè)病危害預(yù)評價審查和用人單位設(shè) 立時工作場所應(yīng)當(dāng)符合的職業(yè)衛(wèi)生要求。根據(jù)我國目前的經(jīng)濟狀況， 不可能把所有的職業(yè)病都管起來，因為這部法律的適用范圍已很明 確，法定職業(yè)病的范圍規(guī)定為十大類 115 種；也不可能要求原有的 老企事業(yè)單位的工作場所職業(yè)病危害因素都符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)， 法律容許這些單位對其勞動條件有一個整改治理的過程。所以對老企事業(yè)單位適用 職業(yè)病防治法 第六十五條第五項而不適用第一項， 是法律從充分考慮了我國國情出發(fā)的。 法律對用人單位在勞動者勞動過程中的防護與管理作出了專 門的章節(jié)規(guī)定。第二十四條是關(guān)于職業(yè)病危害因素日常監(jiān)測和定期 檢

6、測、評價管理的規(guī)定，也就是對老的用人單位進行日常監(jiān)督管理 的規(guī)定。職業(yè)病危害因素監(jiān)測、檢測、評價的目的是為了消除或減 少工作場所職業(yè)病危害因素對勞動者健康的影響，保護勞動者健康。 因此，發(fā)現(xiàn)工作場所職業(yè)病危害因素不符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi) 生要求時，法律規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)立即采取相應(yīng)的治理措施，治理 后仍然達不到國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求的，必須停止存在職業(yè) 病危害因素的作業(yè)。如未停止存在職業(yè)病危害因素作業(yè)的，就可依 法查處。3 適用第六十五條第五項應(yīng)注意的問題 工作場所職業(yè)病危害因素的監(jiān)測至少 2次。第 1 次監(jiān)測結(jié)果是 發(fā)現(xiàn)工作場所職業(yè)病危害因素不符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的線索，第 2 次監(jiān)測結(jié)

7、果是確定用人單位采取相應(yīng)治理措施后，是否達到國家職 業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然第 2 次監(jiān)測必須是監(jiān)督監(jiān)測。 要有足夠的整改治理時間發(fā)現(xiàn)工作場所職業(yè)病危害因素不符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的線索 后，必須要給用人單位留有足夠的整改治理時間，并要有督促用人 單位采取相應(yīng)治理措施的衛(wèi)生監(jiān)督意見書。在第 2 次監(jiān)督監(jiān)測時必 須要取得用人單位已經(jīng)采取相應(yīng)治理措施的證據(jù)材料，如現(xiàn)場檢查 筆錄、詢問筆錄、照片等。第 2 次監(jiān)督監(jiān)測結(jié)果仍然不符合國家職 業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的，其檢測檢驗報告書宜以送達回執(zhí)簽收，告知用人單 位必須停止存在職業(yè)病危害因素的作業(yè)，否則應(yīng)負(fù)相應(yīng)法律責(zé)任的 事項，并做好詢問筆錄。 監(jiān)督檢查第 2 次監(jiān)督監(jiān)測結(jié)果送達后，可擇期對用人單位生產(chǎn)現(xiàn)場進行 監(jiān)督檢查。如未停止存在職業(yè)病危害因素作業(yè)，又不進行治理的， 才可以給予警告，責(zé)令立即改正的行政處罰。這里邊作出“立即改 正”，而不是“限期改正”，是因為我們警告的指向是用人單位未停止存在職業(yè)病危害因素作業(yè)的行為，而不是工作場所職業(yè)病危害 因素不符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的事實。即在用人單位未經(jīng)確認(rèn)其作 業(yè)場所職業(yè)病危害因素符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)前，不得繼續(xù)從事存 在該職業(yè)病危害因素的作業(yè)。而且， 職業(yè)病防治法第二十四條第四款也明確規(guī)定：“職業(yè)病危害因素經(jīng)治理后，符合國家職業(yè)衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)和衛(wèi)生要求的，方可重新作業(yè)”，如果“限期改正”有放 任危害繼續(xù)之嫌疑。 發(fā)現(xiàn)用人