第四章合同法

1、第4章國(guó)際商事合同法第一節(jié) 合同法概述一、 合同的基本概念與特征 民法通則第58條：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同法第2條：合同是平等主體的自然人法人其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同又稱(chēng)契約各國(guó)對(duì)合同的定義不同，但意思一致是構(gòu)成合同的要素各國(guó)對(duì)合同的定義德國(guó)民法典：法律行為法國(guó)法： “合意”一人或數(shù)人對(duì)另一人或數(shù)人承擔(dān)給付某物，作或不作某事的義務(wù)的一種 “合意”大陸法英美法合同=許諾（允諾）許諾合同美國(guó)合同法重述:合同是一個(gè)或一系列許諾，對(duì)違反這種許諾法律給予救濟(jì)或者法律以某種方式承認(rèn)履行這種許諾乃是一項(xiàng)義務(wù)法律上認(rèn)為有約束力的，可強(qiáng)制執(zhí)

2、行的意思表示（內(nèi)在、行為）其他合法行為二、合同的基本特征l 合同是雙方的民事法律行為l 合同是當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議l 合同是明確表示各方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的協(xié)議l 合同是具有法律約束力的協(xié)議三、合同的形式1、口頭形式(談判、電話(huà))，簡(jiǎn)單的經(jīng)濟(jì)往來(lái)2、書(shū)面合同 (1)合同書(shū) (2)電報(bào)、電傳，錄像（能證明合同主要條款達(dá)成協(xié)議的其他憑證）四、調(diào)整國(guó)際商事合同關(guān)系的法律規(guī)范· 各國(guó)合同法的編制體例l 大陸法系多出現(xiàn)在民法典或債務(wù)法典中，也有單行法l 英美合同法有判例法和制定法共同構(gòu)成· 國(guó)際統(tǒng)一商事合同法l 國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)統(tǒng)一法公約國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同成立統(tǒng)一法公約l 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)

3、賣(mài)合同公約l 國(guó)際商事合同通則五、合同法的基本原則1.當(dāng)事人意思自治原則2.誠(chéng)實(shí)信用和公平原則3.恪守合法合同的原則4. 合法與公序良俗原則第二節(jié)合同的成立根據(jù)各國(guó)法律的規(guī)定，合同必須具備一定條件才能有效成立。概括起來(lái)，合同成立的有效要件通常包括： 1)當(dāng)事人意思表示一致； 2)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有訂立合同的能力； 3)對(duì)價(jià)或約因； 4)當(dāng)事人的合意具有真實(shí)性； 5)合同內(nèi)容合法； 6)合同應(yīng)當(dāng)符合法定形式。一、當(dāng)事人意思表示一致（一） 要約(offer) 1、要約的概念 （要約發(fā)盤(pán)）Ø 定義：是一方向另一方發(fā)出訂立合同的肯定和明確的建議。 要約人offeror 受要約人offeree&#

4、216; 要約的目的：要約人要與受要約人按所提的條件訂立合同，因此不是以訂立合同為目的的意思表示再明確也不能稱(chēng)之為要約。Ø 要約的特點(diǎn)：要約一經(jīng)受要約人的承諾，合同即告成立，不用再征求要約人的同意或確認(rèn)。Ø 要約引誘：是以訂立合同為目的的，通過(guò)各種方式誘導(dǎo)或邀請(qǐng)對(duì)方向自己發(fā)出要約要約與要約引誘的區(qū)別： 要約一經(jīng)承諾要約人就受約束，合同成立。 要約引誘即使對(duì)方完全同意或提前或接受，條件的發(fā)出人仍不受約束合同仍不成立，除非發(fā)出人承諾）商品標(biāo)價(jià)陳列、廣告？要約有效的條件公約第十四條（1）款規(guī)定(1)表明意思一項(xiàng)有效的要約必須明確地表明要約人的意思 要同受要約人訂立合同 訂立合同的

5、條件 明示或暗示只要接受條件，合同即告成立愿受其約束 明示或暗示同意接受法律的強(qiáng)制執(zhí)行 (2) 要約的內(nèi)容必須明確肯定 即包括即將簽訂的合同的主要條件，一旦受要約人表示承諾，就是以成立一項(xiàng)對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力的合同。 商業(yè)買(mǎi)賣(mài)中有效要約的內(nèi)容：名稱(chēng)、價(jià)格、數(shù)量、交貨付款時(shí)間 美國(guó)統(tǒng)一商法典（更寬松）只要當(dāng)事人之間確有訂立合同的意思，并有合理的依據(jù)給與相應(yīng)的補(bǔ)救則合同仍可成立，在貨物買(mǎi)賣(mài)合同中只要能確定貨物和數(shù)量(3)要約必須送達(dá)特定的受要約人才能生效公約15條要約于送達(dá)受要約人時(shí)生效(4)原則上應(yīng)向一個(gè)或一個(gè)以上的特定的受要約人發(fā)出要約生效的時(shí)間· 口頭要約：口頭傳達(dá)給受要約人生效

6、；· 其他要約：于被遞送于受要約人或其授權(quán)的代理人營(yíng)業(yè)地或通訊地址時(shí)生效。· 數(shù)據(jù)電文：如收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)，以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該指定信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間；如收件人并未指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任一信息系統(tǒng)的時(shí)間為收到時(shí)間。2. 要約的約束力要約的束力主要包括兩個(gè)方面：要約人和受要約人（1）對(duì)要約人 大陸法國(guó)家的規(guī)定l 嚴(yán)格約束力不得撤銷(xiāo)或修改其要約（德國(guó)瑞士、希臘與巴西等）l 與損害賠償相關(guān)的約束力的規(guī)定受要約人承諾以前是可以撤銷(xiāo)要約必須承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任 （法國(guó)）（意大利民規(guī)定承諾期者，期滿(mǎn)前不得撤銷(xiāo)，沒(méi)規(guī)定期限，承諾前可以撤銷(xiāo)，對(duì)

7、損失承擔(dān)賠償責(zé)任）英美法國(guó)家規(guī)定： 要約原則上對(duì)要約人沒(méi)有約束力，要約人在受要約人對(duì)要約作出承諾之前，隨時(shí)可以撤銷(xiāo)要約或更改其內(nèi)容（但有特殊如美國(guó)）（2）對(duì)受要約人一般而言，要約對(duì)受要約人是沒(méi)有約束力的。取得承諾的權(quán)利，不承擔(dān)必須承諾的義務(wù)。3. 要約的消滅（失效、終止）（1）因撤回撤銷(xiāo)而失效撤回：要約生效之前將要約收回，使其不發(fā)生效力。撤銷(xiāo)：要約生效后，消滅要約的行為。能否撤回撤銷(xiāo)要看要約的約束力如何要約的撤回與撤銷(xiāo)發(fā)出要約送達(dá)受要約人承諾大陸法英美法撤回撤回撤銷(xiāo)撤銷(xiāo)（2）拒絕失效受要約人把拒絕的意思表示通知要約人的行為，要約在拒絕通知送達(dá)要約人時(shí)即告失效。反要約（還盤(pán)）=拒絕+新要約（3）

8、過(guò)期失效 要約（規(guī)定有效期 未規(guī)定有效期）（4）要約變?yōu)榉欠ㄒs發(fā)出后，國(guó)家實(shí)施的新法使要約違法（5）要約人失去履行要約的能力（二）承諾 1. 概念 指受要約人按要約指定的方式，對(duì)要內(nèi)容表示同意的一種意思表示，要約一經(jīng)承諾合同即告成立。承諾有效的條件：（1）承諾必須由合法的受要約人作出 合法的受要約人是指受要約人本人及其授權(quán)的代理人，其它任何人即使知道要約的內(nèi)容并作出同意的表示，也不是承諾，合同不能成立。（2）承諾必須在有效期內(nèi)進(jìn)行大陸法依通常情形可期待承諾到達(dá)的時(shí)間內(nèi)要約規(guī)定有效期要約未規(guī)定有效期英美法承諾應(yīng)在合理的時(shí)間內(nèi)作出公約十八條合理的時(shí)間內(nèi)未到無(wú)效（3）承諾應(yīng)是無(wú)條件的（必須與要約的

9、內(nèi)容一致）承諾是指承諾人愿意按要約人的條件訂立合同，因此承諾應(yīng)該是無(wú)條件地接受要約的內(nèi)容。附加條件： 美國(guó)統(tǒng)一商法典（除規(guī)定不得附加，重大修改拒絕外） 公約十九條：實(shí)質(zhì)、非實(shí)質(zhì)（4）承諾的傳遞方式要正確· 要約中有規(guī)定按規(guī)定辦· 要約中無(wú)規(guī)定按要約的傳遞方式· 慣常做法· 比應(yīng)該用的方法更快的方式2. 承諾的生效時(shí)間承諾的生效時(shí)間與合同成立的時(shí)間聯(lián)系密切口頭形式：立即生效書(shū)面形式英美法：投郵主義mail-box rule大陸法：到達(dá)主義公約：到達(dá)主義、承諾做出前 行為有效3. 承諾的撤回（指承諾生效前撤回）英美法：投郵主義，不能撤回大陸法：到達(dá)主義，在要

10、約發(fā)出后，到達(dá)要約人前可以撤回公約：22條規(guī)定，如果撤回通知于承諾生效前或同時(shí)送達(dá)要約人，承諾得予撤回二、當(dāng)事人訂立合同的能力當(dāng)事人訂立合同的能力是指哪些人具有訂立合同的能力。一般具有訂立合同能力的人有兩種，自然人和法人1. 自然人訂立合同的能力各國(guó)法律對(duì)于自然人是否有訂立合同的能力，有不同的規(guī)定，但是基本有兩個(gè)共同點(diǎn)：正常的成年人具有訂立合同的能力；未成年人、不正常成年人，法律賦予不同的約束或保護(hù)成年的標(biāo)準(zhǔn)各國(guó)法律規(guī)定不一：21歲（法）、20歲（瑞士）、19（韓國(guó)）、18歲（德、英、中）(1) 中國(guó)法律規(guī)定民法通則把公民分為三類(lèi):· 有完全民事行為能力的人 成年人（正常） 1618

11、歲（以自己勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的）· 限制民事行為能力的人 10周歲以上未成年人（可進(jìn)行與其年齡、智力相當(dāng)?shù)拿袷禄顒?dòng)其他應(yīng)由其法定代理人代理或同意） 不能完全辯認(rèn)自己行為的精神病人· 無(wú)民事行為能力的人10周歲以下 完全不能辯認(rèn)自己行為的精神病人(2) 德國(guó)法同中國(guó)法大同小異，采取排除法，除去無(wú)民事行為能力的人、限制民事行為能力的人均有訂立合同的能力· 無(wú)民事行為能力的人7周歲以下處于精神錯(cuò)亂不能自由決定意志而且按其性質(zhì)該狀況非暫時(shí)者禁治產(chǎn)者（精神病、酒癖、浪費(fèi)成性有敗家之虞者）· 限制民事行為能力的人7周歲以上未成年人可以訂立合同但不一定有效 代理人

12、追認(rèn)三種情況有效 成年后自己追認(rèn) 獨(dú)立經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)者在其經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)(3) 法國(guó)法法國(guó)法認(rèn)為訂約當(dāng)事人的行為能力是合同有效的必要條件，即有訂約能力合同生效，無(wú)訂約能力合同無(wú)效。· 無(wú)訂約能力的人未解除親權(quán)的未成年人法律保護(hù)的成年人（官能衰退、揮霍浪費(fèi)、游手好閑以致貧困者）解除親權(quán)是法國(guó)法的一項(xiàng)特殊制度未成年人解除親權(quán)有兩種情況【因結(jié)婚；年滿(mǎn)16歲（父母提出申請(qǐng)無(wú)父母由親屬大會(huì)同樣處理）】(4)英美法英美法對(duì)訂約當(dāng)事人是否有訂約能力規(guī)定的更具體，三種人有特殊規(guī)定，其余的人都有訂立合同的能力未成年人（原則上無(wú)，但成年后自己追認(rèn)有效，成年后可要求撤銷(xiāo)。原則上返還財(cái)物，生活必需除外，成年后二年后沉

13、默=確認(rèn)）三種人 精神病人（宣告后無(wú)效，之前可撤銷(xiāo)）酗酒者（原則上有約束力，但訂立合同時(shí)由于酒醉而失去行為能力的可以要求撤銷(xiāo)合同）2. 法人的行為能力法人：是指擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，并且依照法定程序成立的法律實(shí)體。法人是通過(guò)自然人組織起來(lái)的，必須通過(guò)自然人才能進(jìn)行活動(dòng)。公司是經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中最常見(jiàn)的法人，各國(guó)法律對(duì)公司的行為也都做了明確的規(guī)定。必須通過(guò)授權(quán)的代理人才能訂立合同（代理商，業(yè)務(wù)員），合同內(nèi)容不得超出公司章程的規(guī)定。三、對(duì)價(jià)與約因在法律上考查一項(xiàng)合同是否有效，除了要約與承諾，還要看合同是否有對(duì)等條件，即一項(xiàng)合同應(yīng)該是相互給付的。這種對(duì)等條件在英美法中稱(chēng)

14、之為“對(duì)價(jià)”，在法國(guó)法中稱(chēng)之為“約因”。（一）英美法的對(duì)價(jià) 對(duì)價(jià)是英美法中特有的法律制度，也是英美法中最為晦澀難懂的法律概念之一。 1.對(duì)價(jià)的定義 對(duì)價(jià)一詞是從英文中的“Consideration”翻譯過(guò)來(lái)的，我們把它解釋為：諾言的回報(bào)或諾言的代價(jià)。多數(shù)國(guó)家法律規(guī)定，如果一項(xiàng)合同具有合法的要約和承諾，該合同就具有法律約束力。英美法把合同分為兩類(lèi)： 簽字蠟封（不需對(duì)價(jià)） 簡(jiǎn)式合同（必須對(duì)價(jià)）英美法認(rèn)為對(duì)價(jià)須具備以下條件：（1）對(duì)價(jià)必須是合法的。如販賣(mài)海洛因的合同，由于作為對(duì)價(jià)的標(biāo)的是違法的，因此這種合同無(wú)效。（2）對(duì)價(jià)是待履行或已履行的，不能是過(guò)去的對(duì)價(jià)（3）對(duì)價(jià)不是等價(jià)（4）已存在的義務(wù)或法律

15、上的義務(wù)不能作為對(duì)價(jià)（5）對(duì)價(jià)必須來(lái)自受允諾人英美法根據(jù)對(duì)價(jià)發(fā)生的時(shí)間把對(duì)價(jià)分為三種：待履行的對(duì)價(jià)允諾在將來(lái)履行，如：雙方約定在將來(lái)某一時(shí)間一手交錢(qián)，一手交貨；顧客在商店以記帳或延遲付款方式許諾履行，大多數(shù)合同中存在的都是這種對(duì)價(jià)。已履行的對(duì)價(jià)允諾之時(shí)或之后，一方的要約或承諾本身已經(jīng)完成了他在合同中的義務(wù)。如：一方主動(dòng)以發(fā)貨的方式發(fā)出要約；懸賞廣告中履行廣告內(nèi)容的一方的行為。過(guò)去的對(duì)價(jià)一方作出允諾之前對(duì)方已經(jīng)履行完畢的對(duì)價(jià)，如：一方見(jiàn)義勇為救了另一方，被救方出于感激允諾支付給救人方一筆酬金，這個(gè)救人行為對(duì)于允諾來(lái)說(shuō)是過(guò)去的對(duì)價(jià)。· 已履行的對(duì)價(jià)與過(guò)去對(duì)價(jià)的區(qū)別： 已履行的對(duì)價(jià)與過(guò)去對(duì)

16、價(jià)的區(qū)別在于是否存在交易磋商，即一方已完成行為的目的是否是為了交換對(duì)方允諾的對(duì)價(jià)。已履行的對(duì)價(jià)雖然在合同成立時(shí)已經(jīng)完成，但其目的是為了換取對(duì)方的對(duì)價(jià)；而過(guò)去的對(duì)價(jià)在其完成時(shí)行為人并不存在換取對(duì)方對(duì)價(jià)的目的。 過(guò)去的對(duì)價(jià)不能構(gòu)成一個(gè)有效的對(duì)價(jià)，原因就在于它沒(méi)有經(jīng)過(guò)交易磋商。（二）法國(guó)法關(guān)于約因的規(guī)定法國(guó)法無(wú)對(duì)價(jià)而使用約因法國(guó)法認(rèn)為債的約因是指當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的最接近和最直接的目的例如甲向乙購(gòu)買(mǎi)汽車(chē)：甲為了取得汽車(chē) 乙為了取得車(chē)款法國(guó)民法典規(guī)定“凡無(wú)約因的債，基于錯(cuò)誤約因或不法約因的債都不發(fā)生任何效力”。雙務(wù)合同有兩個(gè)約因四、合意必須真實(shí)締結(jié)合同的當(dāng)事人的意思表示一致時(shí)，合同即可成立，但此

17、時(shí)的合意必須真實(shí)。如當(dāng)事人因錯(cuò)誤或者在被欺詐、脅迫等情況下作出有悖于其本意的意思表示，則所訂合同無(wú)效或可以撤銷(xiāo)。各國(guó)法律對(duì)此規(guī)定原則上一致，但有不少細(xì)微差別。1. 錯(cuò)誤因素導(dǎo)致的合意不真實(shí) （輕微錯(cuò)誤、實(shí)質(zhì)性錯(cuò)誤） 合同當(dāng)事人對(duì)于構(gòu)成他們之間交易基礎(chǔ)的事實(shí)在認(rèn)識(shí)上發(fā)生了誤會(huì)。且只有當(dāng)這種錯(cuò)誤嚴(yán)重到使雙方真實(shí)的合意受到極大的影響，才可能導(dǎo)致合同無(wú)效或撤銷(xiāo)的后果： （1）大陸法國(guó)家的法律規(guī)定（本質(zhì)性錯(cuò)誤） 法國(guó)法兩種錯(cuò)誤合同無(wú)效: A關(guān)于標(biāo)的物的性質(zhì)方面的錯(cuò)誤 (基本品質(zhì)substantial quality)B關(guān)于涉及與其訂立合同的雙方當(dāng)事人所產(chǎn)生的錯(cuò)誤法國(guó)法認(rèn)為·動(dòng)機(jī)上的錯(cuò)誤原則上不

18、能構(gòu)成合同無(wú)效的原因。德國(guó)法德國(guó)法強(qiáng)調(diào)意思表示“內(nèi)容”的錯(cuò)誤，而不管該內(nèi)容是涉及合同的標(biāo)的物的本質(zhì)、合同的對(duì)方當(dāng)事人還是意思表示的動(dòng)機(jī)。德國(guó)法認(rèn)為下列兩種錯(cuò)誤都可以產(chǎn)生撤銷(xiāo)合同的后果: u 關(guān)于意思表示內(nèi)容的錯(cuò)誤（如搞錯(cuò)了對(duì)方是誰(shuí)）u 關(guān)于意思表示形式上的錯(cuò)誤（如把美元誤寫(xiě)作英鎊）u 德國(guó)民法典第119條第2款還規(guī)定:"關(guān)于人的資格或物的性質(zhì)的錯(cuò)誤，如交易上認(rèn)為重要者，視為意思表示內(nèi)容的錯(cuò)誤。"可以根據(jù)意思表示內(nèi)容的錯(cuò)誤處理。（2）英美法國(guó)家的法律規(guī)定英國(guó)法英國(guó)普通法認(rèn)為:訂約當(dāng)事人一方的錯(cuò)誤，原則上不能影響合同的有效性。只有當(dāng)該項(xiàng)錯(cuò)誤導(dǎo)致當(dāng)事人之間根本沒(méi)有達(dá)成真正的協(xié)議，

19、或者雖然己經(jīng)達(dá)成協(xié)議，但是雙方當(dāng)事人在合同的某些重大問(wèn)題上 (vital matters),都存在同樣的錯(cuò)誤時(shí)，才能使合同無(wú)效。l 根據(jù)普通法: 錯(cuò)誤會(huì)導(dǎo)致合同自始無(wú)效;l 而根據(jù)衡平法，錯(cuò)誤通常只是導(dǎo)致一方撤銷(xiāo)合同。 下列單方錯(cuò)誤都不能使合同無(wú)效 （1）一方當(dāng)事人意思表示的錯(cuò)誤。（2）一方在判斷上發(fā)生差錯(cuò)。（3）一方當(dāng)事人對(duì)自身的履約能力估計(jì)錯(cuò)誤。（4）在憑說(shuō)明的買(mǎi)賣(mài)中，對(duì)說(shuō)明的含義的理解發(fā)生錯(cuò)誤 但是，如果某項(xiàng)錯(cuò)誤導(dǎo)致雙方當(dāng)事人之間根本沒(méi)有達(dá)成真正的協(xié)議，則可以使合同無(wú)效 美國(guó)法 美國(guó)法認(rèn)為，單方面的錯(cuò)誤原則上不能要求撤銷(xiāo)合同，至于雙方當(dāng)事人彼此都有錯(cuò)誤時(shí)，亦僅在該項(xiàng)錯(cuò)誤涉及合同的重要條款

20、、認(rèn)定合同當(dāng)事人或合同標(biāo)的物的存在、性質(zhì)、數(shù)量或有關(guān)交易的其他重大事項(xiàng)時(shí)，才可以主張合同無(wú)效或者要求撤銷(xiāo)合同。 美國(guó)法院在審理涉及錯(cuò)誤的案件時(shí)，如果法院認(rèn)為難以恢復(fù)原狀或不可能恢復(fù)原狀時(shí)，有錯(cuò)誤的一方就不能撤銷(xiāo)合。（3）國(guó)際慣例-國(guó)際商事合同通則· 錯(cuò)誤的定義：錯(cuò)誤是指在合同訂立時(shí)已經(jīng)存在的事實(shí)或法律所做的不正確的假設(shè)。· 可以宣告合同無(wú)效的情形：· 必須是嚴(yán)重錯(cuò)誤：主要參照主客觀兩個(gè)方面的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行考量，即在合同訂立時(shí)：一個(gè)通情達(dá)理的人處在與錯(cuò)誤方相同的情況下，如果他已經(jīng)知道了事實(shí)真相時(shí)，將根本不可能訂立該合同，或者合同的重要條款（如標(biāo)的的規(guī)格、質(zhì)量、價(jià)款等）將與

21、原訂條款明顯不同，這種情況下，可以認(rèn)為錯(cuò)誤是嚴(yán)重的。某些交易中出現(xiàn)的錯(cuò)誤，通常不視為“嚴(yán)重錯(cuò)誤”，如關(guān)于商品價(jià)值、服務(wù)、對(duì)交易的期望值以及動(dòng)機(jī)方面的錯(cuò)誤。甚至有關(guān)對(duì)方當(dāng)事人身份或個(gè)人品質(zhì)方面的認(rèn)識(shí)也如此，除非合同的訂立本身將此作為追求目標(biāo)。如所提供的服務(wù)要求具備特定的個(gè)人資格，或貸款是基于借款人的良好信用，而事實(shí)上服務(wù)提供者不具有這樣的資格，或借款人信用方面有瑕疵· 必須是另一方（非錯(cuò)誤方）與錯(cuò)誤方的錯(cuò)誤有關(guān)聯(lián)。A、應(yīng)該是另一方也犯了相同的錯(cuò)誤，他作為一個(gè)通情達(dá)理的人如處在相同的情況下也不會(huì)訂立合同，即必須是雙方都犯了相同的錯(cuò)誤，或存在共同的錯(cuò)誤。B、錯(cuò)誤方的錯(cuò)誤是由另一方當(dāng)事人造成

22、的。C、另一方當(dāng)事人知道或應(yīng)該知道錯(cuò)誤方的錯(cuò)誤，卻有悖于公共交易的合理商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，使錯(cuò)誤方一直處在錯(cuò)誤狀態(tài)之中。D、在宣告合同無(wú)效時(shí)，另一方當(dāng)事人尚未依其對(duì)合同的信任行事。（四）中國(guó)法· 民法通則第59條“行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的，一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷(xiāo)?！焙贤ǖ?4條“下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)：（一）因重大誤解訂立的；”· 所謂的重大誤解，是指對(duì)于行為內(nèi)容有重大誤解，包括對(duì)行為的性質(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的真實(shí)意思相悖，并造成較大損失。· 法律后

23、果：當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院變更或撤銷(xiāo)該合同。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院不得撤銷(xiāo)。該權(quán)利行使的期限是一年，自當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道其撤銷(xiāo)事由之日起計(jì)算。2.詐欺因素導(dǎo)致的合意不真實(shí) 合同中的詐欺是指在雙方訂立合同時(shí)，由于一方對(duì)另一方蓄意誤導(dǎo)或欺詐，而導(dǎo)致后者認(rèn)識(shí)上的錯(cuò)誤，在這種基礎(chǔ)上訂立的合同，不存在真實(shí)的合意，也沒(méi)有實(shí)際上協(xié)商一致，各國(guó)法律都認(rèn)為后者（被欺詐方）沒(méi)有履行合同的義務(wù)撤銷(xiāo)合同或主張合同無(wú)效。（1）大陸法 法國(guó)民法典第1116條規(guī)定：如當(dāng)事人一方不實(shí)行詐欺手段，他方當(dāng)事人決不簽訂合同者，此種詐欺構(gòu)成合同無(wú)效的原因。 德國(guó)民法典第123條規(guī)定：因被詐欺或被不法脅迫而為意思表示者，表意人得

24、撤銷(xiāo)其意思表示。（2）英美法英國(guó)普通法把不正確說(shuō)明分為三類(lèi)：· 欺詐性的不正確說(shuō)明是指作出不正確說(shuō)明的當(dāng)事人自己并不真誠(chéng)地相信其陳述的真實(shí)性，甚至故意作出錯(cuò)誤的陳述。 受騙方可要求賠償損失，并可撤銷(xiāo)合同或拒絕履行其合同義務(wù)。· 疏忽性的不正確說(shuō)明是指作出不正確說(shuō)明的當(dāng)事人真誠(chéng)地相信其陳述是真實(shí)的，但是在陳述中有疏忽。 受騙方既可撤銷(xiāo)合同也可要求索賠，但法官或仲裁員有自由裁量權(quán)。· 完全無(wú)意的不正確說(shuō)明是指作出不正確說(shuō)明的當(dāng)事人真誠(chéng)地相信其陳述是真實(shí)的，盡管實(shí)際上它可能是不真實(shí)的。 受騙方可以要求撤銷(xiāo)合同而無(wú)權(quán)主動(dòng)要求索賠，但法官或仲裁員同樣有自由裁量權(quán)。 （2）英

25、美法美國(guó)法將詐欺分為簽字詐欺和締約詐欺。· 簽字詐欺是指詐欺方通過(guò)對(duì)所簽的合同作不正確的陳述和說(shuō)明騙取對(duì)方簽字。 可能導(dǎo)致合同無(wú)效，但法院一般對(duì)此持慎重態(tài)度。· 締約詐欺是指在談判過(guò)程中，一方以詐欺性的陳述騙取對(duì)方的同意。 受害方可以要求金錢(qián)賠償，也可宣布合同無(wú)效。（3）中國(guó)法我國(guó)合同法規(guī)定：一方以欺詐手段訂立的合同，損害國(guó)家利益的，合同無(wú)效。第54條規(guī)定：一方以欺詐手段，使對(duì)方在違背真實(shí)的意思的情況下訂立合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷(xiāo)合同。（4）通則通則規(guī)定：一方當(dāng)事人可宣告合同無(wú)效，如果其合同的訂立是基于對(duì)方當(dāng)事人欺詐性的陳述，包括欺詐性的語(yǔ)言、做法

26、，或依據(jù)公平交易的合理商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，該對(duì)方當(dāng)事人對(duì)應(yīng)予披露的情況欺詐性地未予披露。3. 脅迫因素存在的合意不真實(shí)脅迫是一方當(dāng)事人（包括第三人）故意的恐嚇、威脅對(duì)方當(dāng)事人（包括近親）的行為當(dāng)事人在有脅迫或威脅的因素存在的情況下訂立了合同，這種合同如果沒(méi)有威脅或脅迫因素存在的正常情況下是不可能訂立的，也就是這種合同的達(dá)成的合意是不真實(shí)的，各國(guó)法律都一致認(rèn)為，凡在脅迫之下訂立的合同，法律允許受脅迫的一方主張合同無(wú)效或撤銷(xiāo)合同。· 脅迫必須具備以下法律要件：有脅迫行為的存在；脅迫人主觀上有脅迫的故意；受脅迫人在脅迫下做出了與其真實(shí)意思相悖的意思表示；脅迫是不當(dāng)?shù)幕蜻`法的。4.顯失公平·

27、 顯失公平是指一方當(dāng)事人違背誠(chéng)信原則，利用與另一方當(dāng)事人的特殊關(guān)系或利用其特殊地位以訂立不公平的合同為手段從中謀取額外利益的行為。· 如果這類(lèi)合同有不公正的地方，即可推定為有“不正當(dāng)影響”，蒙受不利的一方可以要求撤銷(xiāo)合同。· “特殊關(guān)系”主要有父母與子女、律師與當(dāng)事人、監(jiān)護(hù)人與未成年人、醫(yī)生與病人。五、合同的合法性 西方國(guó)家允許“合同自治”，但都要求合同必須合法，凡是違反法律、善良風(fēng)俗、公共秩序的合同一律無(wú)效1、違反成文法規(guī)定2、違反公共政策（或違反常情的）有兩種情況構(gòu)成合同違法：大 陸 法法國(guó):標(biāo)的、約因不合法德國(guó):法律行為違反法律上的禁止者無(wú)效英 美 法違反公共政策的合

28、同不道德的合同違法的合同中國(guó)：凡是違反我國(guó)法律、行政法規(guī)和損害我國(guó)社會(huì)公共利益、公共道德等合同，都是無(wú)效合同。六、合同應(yīng)當(dāng)符合法定形式從法律約束的角度看，合同的形式可以分為二種類(lèi)型，即要式合同和不要式合同。其目的和作用主要有兩個(gè)方面：一是用以作為合同生效的要件，二是用以作為證明合同存在的證據(jù)， 這種合同即使沒(méi)有根據(jù)法定的形式訂立，但是合同并非無(wú)效，只是不能強(qiáng)制執(zhí)行，在發(fā)生訴訟時(shí)，必須以法律規(guī)定的形式（例如書(shū)面形式、公證人的證明等）作為合同存在及其內(nèi)容的證據(jù)，而不能只以口頭證言作為證據(jù)。西方社會(huì)都采取“不要式原則”(Principle of informality) 并且各國(guó)法律對(duì)要式合同的側(cè)重

29、點(diǎn)各有不同 · 德國(guó)法主要側(cè)重于作為合同有效成立的要件。 · 法國(guó)法偏重于作為證據(jù)要求(例外，不適用于商事合同) · 英美法把合同分為簽字蠟封合同與簡(jiǎn)式合同兩種。· 我國(guó)合同法采取不要式原則，要式合同為例外。 · 公約和通則對(duì)國(guó)際買(mǎi)賣(mài)合同的形式不加任何限制。第三節(jié) 合同的解釋與履行 一、合同的解釋合同有時(shí)表意不清：l 語(yǔ)言與文字沒(méi)有充分表示所要表達(dá)的意思，l 在訂約時(shí)沒(méi)有考慮周到，而日后這些事項(xiàng)卻顯得很重要 對(duì)此如果雙方當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，法院要對(duì)合同進(jìn)行解釋?zhuān)╟onstrcution)，以確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)。1. 解釋合同的方法與原則解釋

30、合同有兩種方法:· “意思說(shuō)”(will theory) 強(qiáng)調(diào)探求表意人的真實(shí)意思 (intention or will)，而不拘泥于文字; · “表示說(shuō)” “(declarationtheory) 強(qiáng)調(diào)以當(dāng)事人表示出來(lái)的意思 (expression or declaration)為依據(jù)。（1）法國(guó)法關(guān)于合同解釋的規(guī)定 法國(guó)法在解釋合同時(shí)采用“意思說(shuō)”原則，強(qiáng)調(diào)探求當(dāng)事人的真意。 （2）德國(guó)法關(guān)于合同解釋的規(guī)定 德國(guó)民法典第133條規(guī)定：“解釋意思表示，應(yīng)探求其真意，不得拘泥于文字。” （3）英美法對(duì)合同解釋的規(guī)定 英美法在解釋合同時(shí)采用“表示說(shuō)”，強(qiáng)調(diào)合同的文詞而不是去探

31、求當(dāng)事人的主觀意思。 2. 關(guān)干對(duì)格式條款的解釋實(shí)際簽訂合同時(shí)有兩種方式：· 各項(xiàng)條款均協(xié)商制定· 事先印就一套文件，具體地規(guī)定了交易雙方的權(quán)利與義務(wù)，如果對(duì)方同意簽字，合同即告成立?！肮餐瑮l件”（general condition）或一般交易條款，附合合同 (contract of adhesion)、標(biāo)準(zhǔn)合同（tandard contract）法律上有兩個(gè)問(wèn)題:（1）它是否能成為合同的一部分，在什么情況下能成為合同內(nèi)容的一部分。（2）如起草者把不應(yīng)有的負(fù)擔(dān)加在對(duì)方身上，法官否能以違反誠(chéng)實(shí)信用或違反公共秩序等理由，宣布該項(xiàng)合同或其中某項(xiàng)條款無(wú)效 作不利于制定該條款的一方當(dāng)

32、事人的解釋?zhuān)?）德國(guó)法對(duì)共同條件的規(guī)定 按照德國(guó)法，空運(yùn)、保險(xiǎn)與儲(chǔ)蓄、銀行等行業(yè)擬訂的共同條件必須經(jīng)過(guò)有關(guān)政府行政部門(mén)的批準(zhǔn)。 在對(duì)共同條件的解釋時(shí)，往往作不利于制定該條件的一方當(dāng)事人的解釋?zhuān)床捎盟^“含糊條款解釋規(guī)則”。 （2）法國(guó)法對(duì)共同條件的規(guī)定 法國(guó)法院認(rèn)為如果對(duì)方當(dāng)事人知道有共同條件存在，或者只要加以注意就能知道其內(nèi)容，則該共同條件就成為合同的組成部分. （3）英國(guó)法對(duì)于共同條件解釋的規(guī)定共同條件已經(jīng)寫(xiě)進(jìn)合同文本中，就可以成為合同的組成部分(4）美國(guó)法對(duì)于共同條件解釋的規(guī)定 必須“引人注目” 對(duì)于違反公共政策或“顯失公平”的共同條件，美國(guó)法院認(rèn)為這些共同條件都是無(wú)效的。 二、合同的

33、履行各國(guó)法普遍認(rèn)為，合同的履行就是完成合同所要求的行為，或是當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)合同內(nèi)容的行為。 當(dāng)事人在訂立合同后都有履行合同的義務(wù)，如果違反應(yīng)履行的合同義務(wù)，則將根據(jù)不同的情況，承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。合同履行的原則1.基本原則（1）全面履行明示和默示義務(wù)原則（2）合作原則2.獲得特定結(jié)果或盡最大努力義務(wù)的合同履行規(guī)則· 獲得特定結(jié)果：若某國(guó)際商事合同將一方當(dāng)事人義務(wù)規(guī)定為獲得某一特定結(jié)果，則該方當(dāng)事人有義務(wù)通過(guò)履行獲得此特定結(jié)果· 盡最大義務(wù)：義務(wù)方應(yīng)履行一個(gè)與其具有同等資格、通情達(dá)理的人在相同情況下應(yīng)盡的義務(wù)3.有關(guān)事項(xiàng)未明確約定的合同履行規(guī)則· 履行的質(zhì)量義務(wù)規(guī)則通則

34、：義務(wù)方應(yīng)使其義務(wù)履行的質(zhì)量達(dá)到合理的標(biāo)準(zhǔn)，并且不得低于此情況下的平均水平我國(guó)：交易習(xí)慣國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同的特定標(biāo)準(zhǔn)· 履行的價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則1. 價(jià)格或確定價(jià)格方法不明確的合同履行規(guī)則2. 由一方當(dāng)事人定價(jià)的合同履行規(guī)則3. 由第三人定價(jià)的合同履行規(guī)則4. 規(guī)定了定價(jià)參照因素的合同履行規(guī)則· 履行時(shí)間的確定規(guī)則大陸法：義務(wù)人可以隨時(shí)履行，權(quán)利人也可以隨時(shí)要求義務(wù)人履行，但必須給義務(wù)人必要的準(zhǔn)備時(shí)間。我國(guó)與此一致英美法：在合同無(wú)明確規(guī)定的情況下，權(quán)利人只能要求對(duì)方當(dāng)事人在合理的時(shí)間內(nèi)履行合同義務(wù)。通則與此一致· 履行地點(diǎn)的確定規(guī)則如果合同無(wú)相反規(guī)定，

35、付款義務(wù)的履行地為權(quán)利人的營(yíng)業(yè)地；其他義務(wù)的履行地為義務(wù)人的營(yíng)業(yè)地。· 履行費(fèi)用的確定規(guī)則當(dāng)事人無(wú)明確約定的，履行費(fèi)用由義務(wù)方承擔(dān)。三、合同的變更· 含義：在合同成立之后、尚未履行完畢之前，當(dāng)事人就合同的內(nèi)容進(jìn)行修訂和補(bǔ)充。· 特征：1. 合同的主體不改變；2. 合同的變更須經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致；3. 合同的變更是對(duì)合同內(nèi)容的部分變更。四、合同的轉(zhuǎn)讓· 含義：由一方當(dāng)事人將其合同的權(quán)利和義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。· 特征：1. 合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓?zhuān)?. 合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)?. 合同權(quán)利和義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。第四節(jié) 合同的消滅與時(shí)效一、大陸法各國(guó)債的消滅的有

36、關(guān)規(guī)定1、清償(payment)即債務(wù)人向債權(quán)人履行債的內(nèi)容。各國(guó)法律都認(rèn)為，清償是債的消滅的主要原因，當(dāng)債權(quán)人接受債務(wù)人的清償時(shí)，債的關(guān)系即告消滅· 清償產(chǎn)生終止合同的效力，通常要滿(mǎn)足下列條件：1. 清償人應(yīng)具有清償能力；2. 受領(lǐng)人應(yīng)有受領(lǐng)清償?shù)哪芰Γ?. 在適當(dāng)?shù)臅r(shí)間清償；4. 在適當(dāng)?shù)牡攸c(diǎn)清償；5. 按合同要求和內(nèi)容清償。2、提存(deposit) 是指在債務(wù)人履行債務(wù)時(shí)，由于債權(quán)人受領(lǐng)遲延，債務(wù)人有權(quán)把應(yīng)給付的款項(xiàng)或其它物品寄托于法定的提存所，從而使債的關(guān)系歸于消滅的一種行為。辦理提存須具備以下條件（1）債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)（2）債權(quán)人下落不明（3）債權(quán)人死亡未確定繼承

37、人或喪失行為能力未確定監(jiān)護(hù)人提存的法律效力 債務(wù)人免除責(zé)任。風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移。費(fèi)用負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移。 3、抵銷(xiāo)指兩人彼此互負(fù)債務(wù)，而且債務(wù)的種類(lèi)相同并均已屆清償期，因而雙方均得以其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在等額的范圍內(nèi)歸于消滅。4、免除指?jìng)鶛?quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)，即債權(quán)人拋棄其債權(quán)，而使債消滅.免除是否需要債務(wù)人的同意才能生效，各國(guó)法律有不同的規(guī)定。5、混同指?jìng)鶛?quán)與債務(wù)同屬一個(gè)人，即同一個(gè)人既是債權(quán)人又是債務(wù)人，在這種情況下，債的關(guān)系已無(wú)存在的必要，應(yīng)歸于消滅。民法上的繼受（自然人死亡）商法上的繼受（公司合并）特定繼受（債權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)┗焱蚨?、英美法有關(guān)合同消滅的法例1、合同因雙方當(dāng)事人的協(xié)議而消滅英美法認(rèn)為，合同是依照

38、雙方當(dāng)事人的協(xié)議成立的，因此它也可以按照當(dāng)事人的協(xié)議而解除，這種解除有兩種情況：一種情況雙方達(dá)成的協(xié)議是解除尚未履行的合同，也即雙方都沒(méi)有履行各自的義務(wù)，雙方處于平等條件，協(xié)議解除合同不需要其他的任何對(duì)價(jià)條件支持。另一種情況是雙方協(xié)議解除的是其中一方當(dāng)事人在合同中承擔(dān)的義務(wù)，這種情況下的協(xié)議需要有對(duì)價(jià)支持或以特定的形式（簽字蠟封）作成，否則無(wú)效，不能強(qiáng)制執(zhí)行。以協(xié)議方式消滅合同的權(quán)利義務(wù)有以下幾種做法：以新的合同代替原合同更新合同依照合同的自身?xiàng)l件而解除合同棄權(quán)2、合同因履行而消滅（是主要方式）3、合同因違約而消滅4、依法規(guī)使合同歸于消滅(1)合并 指原合同并入另一種新合同而使合同失效。(2)

39、破產(chǎn)根據(jù)破產(chǎn)法的規(guī)定，如果破產(chǎn)人宣布破產(chǎn)后，經(jīng)過(guò)破產(chǎn)清理程序，取得了法院的解除命令，破產(chǎn)人即可以解除一切債務(wù)與責(zé)任。(3)擅自修改合同如果一方當(dāng)事人擅自對(duì)書(shū)面合同修改，對(duì)方即可解除責(zé)任，但這種修改必須是以下幾種情況：未經(jīng)對(duì)方同意，擅自對(duì)書(shū)面合同進(jìn)行修改由其中一方當(dāng)事人或由持有該書(shū)面合同的人對(duì)其進(jìn)行修改，而且這種修改是對(duì)當(dāng)事人有利的對(duì)合同的重要部分做了修改三、訴訟時(shí)效1.時(shí)效的概念 時(shí)效是指根據(jù)法律的規(guī)定，在一定時(shí)間內(nèi)，由于一定的事實(shí)狀態(tài)的繼續(xù)存在，從而引起民事法律關(guān)系的消滅或發(fā)生的一種法律制度。特征或條件 事實(shí)狀態(tài)存在 持續(xù)時(shí)間 法律效果時(shí)效制度的作用 保持穩(wěn)定 避免舉證困難時(shí)效消滅的效力 權(quán)

40、力本身消滅 訴權(quán)消滅大陸法系取得時(shí)效和消滅時(shí)效，英美法國(guó)家只有訴訟時(shí)效2. 各國(guó)法律關(guān)于時(shí)效期間的規(guī)定特別時(shí)效法國(guó)：課酬、宿費(fèi)飲食費(fèi)：6個(gè)月英國(guó)：簡(jiǎn)式合同6年，簽字蠟封合同12年，人身傷害3年美國(guó)：各州不一，口頭56年；書(shū)面10年；買(mǎi)賣(mài)合同4年3. 訴訟時(shí)效的起算、中止、中斷與延長(zhǎng)（1）起算： 履行期到臨債務(wù)人不履行義務(wù)時(shí)開(kāi)始計(jì)； 未規(guī)定履行期，合同成立時(shí)起； 侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)起。（2）中止 由于發(fā)生不以人的意志為轉(zhuǎn)移的事由阻礙了向法院起訴法律允許中止，事由消滅后時(shí)效繼續(xù)。 一般是最后幾個(gè)月內(nèi)如德國(guó)，日本3)訴訟時(shí)效的中斷訴訟時(shí)效中斷是指在訴訟時(shí)效進(jìn)行中，如果發(fā)生了法律規(guī)定的情況以前經(jīng)過(guò)的時(shí)效不

41、算，情況結(jié)束后訴訟時(shí)效重新開(kāi)始計(jì)算。時(shí)效中斷的三種情況起訴承認(rèn)部分履行向債務(wù)人請(qǐng)求能否產(chǎn)生時(shí)效中斷多數(shù)國(guó)家認(rèn)為不可以日本、瑞士可以(4) 時(shí)效的延長(zhǎng)或縮短有些國(guó)家認(rèn)為訴訟時(shí)效是強(qiáng)制性的不可以延長(zhǎng)或縮短如瑞士有些國(guó)家認(rèn)為不可延長(zhǎng)可以縮短如德國(guó)、美國(guó)第五節(jié) 合同的違約與救濟(jì)一、違約的概念(breach of contract) 是指合同一方當(dāng)事人由于某種原因，完全沒(méi)有履行其合同義務(wù)或沒(méi)有全部履行其合同義務(wù)的行為。 如果由于出現(xiàn)了不可抗力事故，造成違約，違約一方可以不負(fù)違約責(zé)任。正常情況下的違約，違約方應(yīng)負(fù)責(zé)任。 英美法與大陸法在如何構(gòu)成違約上主要在二個(gè)方面上存在差異：關(guān)于過(guò)失責(zé)任的原則和催告問(wèn)題。

42、1. 關(guān)于過(guò)失責(zé)任的原則· 羅馬債務(wù)法有兩項(xiàng)責(zé)任原則：過(guò)失和故意· 大陸法國(guó)家以過(guò)失責(zé)任作為民事責(zé)任的一項(xiàng)基本原則。· 英美法國(guó)家認(rèn)為只要允諾人沒(méi)有履行其合同義務(wù)即使沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)也構(gòu)成違約必須承擔(dān)違約的后果。2. 關(guān)于催告· 催告：是大陸法的一種制度。債權(quán)人必須向債務(wù)人提出崔告，才能使債務(wù)人承擔(dān)遲延給付的責(zé)任，也就是說(shuō)催告是債權(quán)人就遲延給付請(qǐng)求損害賠償?shù)谋匾獥l件。· 催告的作用： (1)自催告生效之日起，不履約的風(fēng)險(xiǎn)完全由違約一方承擔(dān)。(2)債權(quán)人有權(quán)就不履行合同請(qǐng)求法律上的救濟(jì)。(3)從送達(dá)催告之日起開(kāi)始計(jì)算損害賠償及其利息· 催告

43、的形式：自行、法警二、違約的形式1. 大陸法國(guó)家關(guān)于違約形式的規(guī)定德國(guó)民法典把違約區(qū)分兩類(lèi)：給付不能、給付遲延（1）給付不能 是指?jìng)鶆?wù)人由于種種原因，不可能履行其合同的義務(wù)，不是指有可能履行而不去履行。 自始不能指在合同成立時(shí)，該合同即不可能履行。如果一方當(dāng)事人訂約時(shí)已經(jīng)知道或可得而知該合同的標(biāo)的是不可能履行的，則對(duì)于信任合同有效而蒙受損害的對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。嗣后不能是指合同在成立時(shí)是有可能履行的,但合同訂立后出現(xiàn)了阻礙合同履行的因素，而導(dǎo)致合同不能履行。德國(guó)法對(duì)嗣后不能的處理，要看債務(wù)人有無(wú)過(guò)錯(cuò)而定：非因債務(wù)人的過(guò)失而引起的給付不能債務(wù)人不承擔(dān)履行合同的責(zé)任。由于債務(wù)人的過(guò)失而引起

44、給付不能要承擔(dān)損害賠償（部分損害賠償問(wèn)題） 不可歸責(zé)于任何一方而引起的給付不能雙方當(dāng)事人均無(wú)過(guò)失均可以免除其義務(wù)。（2）給付遲延是指?jìng)鶆?wù)已屆履行期，而且是可能履行的，但債務(wù)人沒(méi)有按期履行其合同義務(wù)。給付遲延非債務(wù)人過(guò)失（債務(wù)人不負(fù)遲延責(zé)任）因債務(wù)人過(guò)失（債務(wù)人自受崔告時(shí)起應(yīng)負(fù)遲延責(zé)任）2. 英美法國(guó)家關(guān)于違約形式的規(guī)定英國(guó)法將違約區(qū)分為兩種情況：違反條件、違反擔(dān)保。（1）違反條件 英國(guó)法把合同中主要條款稱(chēng)為“條件”，如果當(dāng)事人違反了“條件”，即違反了合同的主要條款，對(duì)方有權(quán)要求解除合同，并可要求賠償損失。 “條件”是雙方當(dāng)事人在合同中訂立的重要的、帶根本性（vital or essential

45、）的條款，而不是次要的、從屬于合同的主要目的的條款。在買(mǎi)賣(mài)合同中，有關(guān)履約的時(shí)間、貨物的品質(zhì)及數(shù)量等項(xiàng)條款，都屬于合同的條件，但合同中有關(guān)支付條款的規(guī)定一般不作為合同的條件論處。(2)違反擔(dān)保指違反合同中的次要條款。受損害一方不能解除合同，只能請(qǐng)求損害賠償。擔(dān)保也分為明示擔(dān)保和默示擔(dān)保。(3)違反中間性條款： 對(duì)于違反中間性條款，除非其后果嚴(yán)重，使守約方不能獲得應(yīng)有的利益，否則不能解除合同。(4) 預(yù)期違約（提前違約） 指一方當(dāng)事人在合同規(guī)定的履行期到來(lái)之前，即明確表示屆時(shí)將不履行合同。 這種表示可以用行為或言詞文字表示一方提前違約時(shí)，對(duì)方可以解除合同，并立即要求給予損害賠償，而不必等到履行期

46、到來(lái)。對(duì)方也可以拒絕接受對(duì)方的提前違約，認(rèn)為合同仍然有效，等到合同履行期屆滿(mǎn)時(shí)，再采取行動(dòng)，但這種情況下，它必須承擔(dān)情況變化的風(fēng)險(xiǎn)。（例如租船合同英俄戰(zhàn)爭(zhēng)）(5) 履行不可能· 訂約時(shí)合同即不可能履行（相當(dāng)于大陸法的“自始不能”）· 合同訂立后的履行不能（相當(dāng)于大陸法的“嗣后不能”）美國(guó)在違約形式上分為輕微違約和重大違約。3. 聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同公約將違約形式分為根本違約和非根本違約根本違約： 指一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以致于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同的一方并不預(yù)知，而且同樣一個(gè)通情達(dá)理的人牌相同

47、情況時(shí)也沒(méi)有理由會(huì)預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。對(duì)于根本違約，買(mǎi)方可以采取以下救濟(jì)方法： 1、買(mǎi)方可以要求賣(mài)方交付替代物 2、買(mǎi)方可以撤銷(xiāo)合同并可請(qǐng)求賠償損失非根本違約：根據(jù)公約合同當(dāng)事人的違約行為除構(gòu)成根本違約外都屬于非根本違約。無(wú)論根本違約還是非根本違約，只要當(dāng)事人一方違反合同時(shí)，受害一方都有權(quán)要求損害賠償，而且即使受害一方采取了其它補(bǔ)救方法。公約對(duì)于提前違約也作了明確規(guī)定一種情況是在訂立合同后，當(dāng)事人一方鑒于對(duì)方履行合同的能力或信用有嚴(yán)重缺陷，或者從對(duì)方在準(zhǔn)備履行合同或履行合同的行為中，看出對(duì)方顯然將不履行其大部分重要義務(wù)時(shí)，可以終止履行其義務(wù)。另一種情況，合同期屆滿(mǎn)以前，明顯看出一方當(dāng)事人將根本

48、違反合同，另一方當(dāng)事人可以撤銷(xiāo)合同。 “顯然”違約可從兩點(diǎn)上看出：第一、對(duì)方的言論或行為已構(gòu)成否認(rèn)合同有效；第二、由于出現(xiàn)了某種客觀事實(shí)，使對(duì)方屆時(shí)不可能履行合同三、違約的救濟(jì)方法救濟(jì)方法是指一個(gè)人的合法權(quán)利被他人損害時(shí)，法律上給予的補(bǔ)償方法。各國(guó)法律對(duì)于違約行為規(guī)定不同，相應(yīng)的救濟(jì)方法也有差別，具體方法如下： 1. 實(shí)際履行（specific performance)一方當(dāng)事人違約時(shí)，為了保護(hù)受害一方當(dāng)事人應(yīng)得的利益，而要求雙方當(dāng)事人按合同實(shí)際履行各自的義務(wù)實(shí)際履行有兩層含義：一是指?jìng)鶛?quán)人要求債務(wù)人按合同規(guī)定履行合同；另一個(gè)是指?jìng)鶛?quán)人向法院提起實(shí)際履行之訴，由國(guó)家機(jī)關(guān)強(qiáng)制債務(wù)人按照合同規(guī)定實(shí)際履行。 世界各國(guó)都認(rèn)為實(shí)際履行是一種違約的救濟(jì)方法，但大陸法國(guó)家與英美法國(guó)家又有不同情況：大陸法：實(shí)際履行是一種主要的救濟(jì)方法英美法：