撤銷連續(xù)三年不使用商標注冊答辯證據注意事項

1、七、“撤銷三年不使用”關于實際使用證據的分析在“撤銷三年不使用”案件中，商標注冊人應就其商標在指定期間內、針對其注冊的核定使用商品實際使用其注冊商標，負舉證責任。在撤銷三年不使用案件中，可謂“證據為王”。商標的實際使用證據，不在于數量，而在于質量。形式和內容適格的證據材料，即使只有1組，其所能發(fā)揮的證據效力就可以保住其商標的注冊。反之，形式和內容不適格，并且無法形成證據鏈條的材料， 即使是其數量很多，也難以保住其商標的注冊。商標的實際使用應符合“公開、真實、合法”三個原則。證據（或證據鏈條）需要包含3種因素：商標的標志、商品或服務、時間標志。這三種因素應同時具備，缺一不可。（一）、采取直接貼附

2、、刻印、烙印或者編織等方式將商標附著在商品、商品包裝、容器、標 簽等上，或者使用在商品附加標牌、產品說明書、介紹手冊、價目表等上；分析：這類證據，若為孤證，基本上無法被認定為構成商標的實際使用證據。 諸如“產品包裝、 標簽、介紹手冊”等，往往沒有“時間標志”，或者其時間標志是由使用人自行印制，無法做到證 明其生成的時間。其次，諸如“介紹手冊、價目表” 等,難以證明其使用的“公開性”。“介紹手冊” 等無法以其自身證明其果真已經被投入了市場、公開使用?！吧唐钒b”等這一組證據，若為孤證，難以發(fā)揮證明作為，但其本身的提交是有積極意義的， 至少讓判斷者了解商標的產品種類以及確實可能有實際使用的事實。若

3、與其他證據相結合，或者參與到證據鏈條中，更會使商標的使用樣態(tài)呈現得更為具體、生動、清晰。（二八商標使用在與商品銷售有聯系的交易文書上， 包括使用在商品銷售合同、發(fā)票、票據、 收據、商品進出口檢驗檢疫證明、報關單據等上；分析：這類證據是應對撤三案件的“優(yōu)良證據”，是企業(yè)提前固定相關證據或者應對三年不使 用搜集證據，應重點搜集的方面。1、發(fā)票：發(fā)票本身可以直接證明商品的被銷售了一一可以證明“公開”使用；發(fā)票本身有時 間標志（稅務部門印制發(fā)票的時間以及發(fā)票的開具日期） 一一可以證明使用的時間；發(fā)票上有銷售 產品的名稱一一可以證明使用的商品項目和商標。但是，現實中，發(fā)票上存在的問題是：1）發(fā)票上沒有商

4、標。發(fā)票上的品名一欄，可以寫上商標的文字一一尤其是純文字商標。但是 有極其眾多的企業(yè)，甚至可以說大部分的企業(yè)，其開具的發(fā)票上都沒有商標。一個原本優(yōu)質的證據， 就因為這么一個看似細節(jié)的因素，變得沒有直接的證據價值：因為一張發(fā)票本身，若沒有商標，無法證明商標的實際使用。對企業(yè)而言，一定要有“固定商標實際使用證據”的意識， 即使不愿做到每張發(fā)票上都寫明注 冊商標，也應每隔一段時間，就在發(fā)票上至少填寫上一次商標。如果是圖形商標，難以用文字來形容，不妨考慮在發(fā)票上直接填寫圖形商標的注冊號碼。雖然 目前在發(fā)票上標注注冊號碼的情況，極其罕見。如果發(fā)票上完全沒有商標，需要建立證據鏈條，比如與寫明有品牌的產品銷

5、售合同相結合。如 果發(fā)票與合同，在金額、日期、付款方與買方方面均吻合，即可形成證據鏈條，證明商標的實際使 用。若提交發(fā)票的復印件，最好辦理原件與復印件一致的公證。2）發(fā)票上就商品名稱的表述與注冊的核定使用商品表述不吻合。有的時候，是諸如注冊的商 品是“服裝”，發(fā)票上記載的品名是“童裝”或者“襯衫”之類的不吻合。有的時候，企業(yè)標注的 品名甚至只是產品的型號，這更加令發(fā)票難以直接發(fā)揮證據效力。 企業(yè)應做到每個一段時間，在發(fā) 票上填寫相關注冊的核定使用商品項目。2、銷售合同：這里強調的是銷售合同，而非商標使用的許可合同。商標許可合同或者協議， 若為孤證，不能證明商標的實際使用。商標的銷售合同本身，若

6、為孤證，同樣不能證明商標的實際使用。因為銷售合同，不能以其本 身證明其被履行了。銷售合同往往需要與發(fā)票相結合。同發(fā)票一樣：合同上一定要寫明具體的商標，如果是圖形商標，最好將有關圖形印在合同上。銷售合同上有關品名，最好契合商標注冊的商品項目，而不要總是使用諸如產品型號、 縮寫之類的 有可能產生疑義的表述方式。如果銷售合同為復印件，最好也辦理原件與復印件一致的公證。3、商品進出口檢驗檢疫證明、報關單據：上述材料均為通過第三方生成的證據，且基本上都 具有“時間、商標、商品”三大舉證因素，可謂優(yōu)良的證據材料。企業(yè)只需像對待發(fā)票那樣，定期 關注，將商標的信息填寫完整，按照注冊核定商品項目填寫品名即可。商

7、品進出口檢驗檢疫證明、報關單據若為復印件，應辦理原件與復印件一致的公證。除了“商品進出口檢驗檢疫證明、報關單據”外，還有諸如，批量產品的抽檢質量檢驗報告， 也很有證明力。（三）、商標使用在廣播、電視等媒體上，或者在公開發(fā)行的出版物中發(fā)布，以及以廣告牌、 郵寄廣告或者其他廣告方式為商標或者使用商標的商品進行的廣告宣傳。商標注冊信息的公布或者商標注冊人關于對其注冊商標享有專用權的聲明，不被視為商標法意義上的使用。例如：1在報紙登載其商標的信息的聲明，這不構成商標法意義上的使用。2、在報紙上登載其對某某商標享有權利，如果假冒必予追究之類的聲明，不構成商標法意義 商標的使用。但是，如果企業(yè)在聲明書中附

8、帶介紹有真正的產品信息和廣告（要約邀請性質），構成商標法意義上的使用。3、純粹的招商加盟廣告，因為這種廣告所面對的受眾，不是真正的商品的消費者，這種廣告 中的商標本身，所發(fā)揮的作用，不是在指出商品的來源和出處。4、為了達到兜售商標權（買賣商標）的目的，而刊登的商標廣告，本質上仍然是商標權利的 聲明，不構成商標法意義上的使用。廣告宣傳是非常典型的商標使用行為。廣告宣傳本身的證據形式，包括：報紙、雜志等出版物廣告，可以出具報紙、雜志等頁面信息，直接證明商標的使用。廣告合同與廣告費用發(fā)票相結合也可以直接證明商標的使用。廣告期一旦過去，就難以證明廣告曾經有過的廣告形式，諸如燈箱廣告、路牌廣告等廣告形式

9、（這種形式，即使拍攝了照片，也可 能被人質疑照片的拍攝時間不在商標局指定的3年期間內），不僅要固定廣告合同證據，而且要固定廣告合同費用發(fā)票證據。如果企業(yè)愿意投入，甚至可以考慮定期安排公證人員，拍照公證取證?，F實中，還有一些廣告模式，有可能影響其廣告材料被認定為商標的實際使用。例如“不寫品名、只有商標的照片廣告”。在報紙、雜志的圖片廣告中，只列出商標、而不列明具體的商品的情 況比比皆是。比如，某時尚品牌在雜志上刊登整頁廣告。廣告文字說明僅有商標，此外就是一位模特的照片。 模特身穿（2501類似群的）的衣裳、臉上涂抹（3類的）的彩妝、手持（18類的）手提包、頭戴 （2508類似群的）帽子、腳穿（2

10、507類似群組）靴子、脖子上掛了一串（1403類的）項鏈、手腕 上有一只（1404類似群）的手表，腰間有一條（2512類似群的）腰帶。這種精美的廣告，的確醒目地推廣了商標標志，但其指定的商品因素卻有可能是一片模糊。在廣告的受眾看來，有可能根本不知道，這則只寫有商標的廣告，其指向的商品究竟是什么?，F實中，并沒有多少家企業(yè)，能夠同時生產、銷售上述照片中的所有的產品。比如，一家企業(yè) 主要生產18類的手提包，企業(yè)當初拍攝廣告畫的目的， 也是為了宣傳18類的手提包。這家企 業(yè)同時擁有一枚14類的項鏈商品上的注冊商標（但其實這家企業(yè)并不生產項鏈這種產品）。這個時 候，如果有人對這家企業(yè)的14類的商標提出撤

11、三，這家企業(yè)以這幅廣告畫當做使用證據，就是不 妥當的，實質亦構成了某種欺騙。但是，反過來，如果有人對這家企業(yè)的18類的商標提出撤三，如果拒絕認定其廣告的使用證據效力，又是明顯不符合事實的。如果企業(yè)在這種只有商標與模特照片的廣告圖片以外，再提供其他的證據材料，形成了證據鏈條，應當認可這種廣告作為使用證據的效力。這當然是最理想的情況。但是，如果企業(yè)無法找到其他的適格證據加以證明，只能提供這樣的“只有商標的模特廣告”， 筆者的觀點是：也不應完全否認其證據效力，而應當具體問題具體分析。其實，這與廣告照片的畫面安排有很強的關聯。關鍵要分析到，相關公眾，面對這樣一幅照片，其所感受到的產品，究竟是 什么，如

12、果相關公眾，可以辨明產品的種類，那么，這種廣告，應當被采信為使用證據。比如照片中，特別突出了手提包，（其突出的效果甚至是：專門讓人看清楚模特手提包上的商 標），這種形式應當認定為是手提包商品的實際使用。又比如，企業(yè)在模特照片的下方，除了模特之外，又專門印上一只獨立存在的“口紅”，這種形式也應當肯定其作為口紅廣告的證據。又比如，企業(yè)在模特照片的下方，專門將模特手上的珠寶， 獨立地又安排了一副小照片，這種形式也應當肯定其作為珠寶廣告的證據。（這種附加單幅獨立產品照片的廣告手法，對于商品上的商標標識通常很小，諸如珠寶、化妝品、手套等產品，應比較重 要。）除直接的廣告外，比較常見的宣傳形態(tài)還有“冠名贊

13、助”，如果企業(yè)名下有很多枚商標，而贊 助活動所用的名義僅是企業(yè)名稱，這種形很難被認定為是商標以廣告的形式投入了實際使用。企業(yè)的冠名贊助最好以商標的形式出現， 必要的時候甚至應當出現商標的圖形， 比如有企業(yè)贊助了一部 電視劇的拍攝，在電視劇的結尾，可以安排出現商標的名稱以及具體的產品種類。 當企業(yè)的某一品 牌為多元化跨領域的品牌時，最好明晰具體的產品種類。（四）、商標在展覽會、博覽會上使用，包括在展覽會、博覽會上提供的使用該商標的印刷品 以及其他資料。比較優(yōu)良的證據形式是“展會的會刊”和參加展覽的合同、發(fā)票。這里需要注意的是，若企業(yè)名下有多枚注冊商標，而企業(yè)在展會會刊上，只登記了企業(yè)的名稱， 這

14、種展會會刊證據可能會影響到展會會刊的證明效力。比較妥當的辦法是，盡可能通過展會會刊登載商標以及商品的信息。布置站臺時，要突出相關的商標標志和商品的種類特點， 然后拍攝展會展 臺的照片，拍攝的角度，除了商標與商品外，最好再包括一些與展會相關的背景，這樣可以確定展 臺照片拍攝的時間。商標注冊人，一定要充分了解到撤銷三年不使用這種案件類型， 代理公司應該提前向注冊人介 紹這個重要的法律程序。企業(yè)應有“應對撤三”的意識，養(yǎng)成按期固定證據材料的習慣。商標代理 組織應盡可能將有關撤三的法律規(guī)定充分地提示商標注冊人。如果注冊人的地址或者代理組織發(fā)生變更，一定要及時向商標局辦理變更登記。在之前較長一 段時間，對于國內的企業(yè)注冊人或自然人注冊人，商標局 關于提供注冊商標使用證據的通知 是 直接以掛號信的方式郵寄給注冊人一一而非注冊申請的代理組織?，F實中，有不少企業(yè)的地址發(fā)生了變更（而沒有及時在商標局辦理注冊人