職工持股會(huì)的法構(gòu)造與立法選擇

1、職工持股會(huì)的法構(gòu)造與立法選擇 內(nèi)容 提要】職工持股 問(wèn)題 是國(guó)內(nèi)外公司實(shí)踐中的一個(gè)重大問(wèn)題，職工持股會(huì)采用何種形式直接涉及到持股職工的利益，也涉及職工持股有效運(yùn)作的問(wèn)題。 目前 ，國(guó)內(nèi)實(shí)踐尚未找到一個(gè)在 法律 框架中可行的形式。應(yīng)結(jié)合我國(guó)的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，比較國(guó)外已采用的合伙形式、有限公司形式和信托形式，擇其善者而行之。并且，不必在法律中作出統(tǒng)一規(guī)定?！娟P(guān)鍵詞】職工持股會(huì)/合伙/有限公司/信托一、設(shè)立職工持股會(huì)的必要性職工持股制度由來(lái)已久，在美國(guó)可以追溯到20世紀(jì)60年代，在日本可以追溯到大正 時(shí)代 ，普及于昭和30年代后半期。（注：參見(jiàn)日法務(wù)省民事局參事官室編：平成6年改正商法，日本社團(tuán)法人商事法

2、務(wù) 研究 會(huì)1994年版，第24頁(yè)。）人們稱這種制度可以形成安定股，促進(jìn)職工財(cái)產(chǎn)的形成，確保和發(fā)揚(yáng)職工對(duì)公司的歸屬意識(shí)和忠誠(chéng)心。（注：參見(jiàn)日三枝一雄：從業(yè)員持股制度的商法上的問(wèn)題點(diǎn)，日本明治大學(xué)法律論叢第67卷第2號(hào)、第3號(hào)（1995年1月）。）我國(guó)在股份制試點(diǎn)初期曾實(shí)行過(guò)“內(nèi)部職工股”。這種做法的背景是允許設(shè)立不規(guī)范的定向募集股份有限公司，加之缺少必要的法律規(guī)則對(duì)其規(guī)范，造成超范圍、超比例發(fā)行，有的以法人名義購(gòu)買股份后分發(fā)給個(gè)人，造成“內(nèi)部股公眾化，法人股個(gè)人化”，（注：國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國(guó)家體改委等部門(mén)關(guān)于立即制止發(fā)行內(nèi)部職工股不規(guī)范做法意見(jiàn)的緊急通知（1993年4月3日）。）甚至成為滋生腐

3、敗的一個(gè)源頭。所以，1994年6月19日，原因家體改委發(fā)出通知，要求“立即停止內(nèi)部職工股的審批和發(fā)行”。（注：國(guó)家體改委關(guān)于立即停止審批定向募集股份有限公司并重申停止審批和發(fā)行內(nèi)部職工股的通知（1994年6月19日）。）現(xiàn)在人們提倡的“員工持股制”，是在接受“內(nèi)部職工股”經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的基礎(chǔ)上，吸收國(guó)外的經(jīng)驗(yàn)，作出的一種新的制度安排。它不僅可以加強(qiáng)公司員工的凝聚力，增加員工對(duì)公司利益的認(rèn)同感，而且可以使員工股份的制衡力量在公司法人治理結(jié)構(gòu)中得到體現(xiàn)，達(dá)到勞動(dòng)與資本有機(jī)結(jié)合的目的，增強(qiáng)員工對(duì)公司的關(guān)心與參與。如何達(dá)到這一目的？職工持股會(huì)的設(shè)立成為實(shí)施職工持股制度不可或缺的措施。 社會(huì) 實(shí)踐表明，職工持

4、股的目的幾乎不可能依靠單個(gè)股東實(shí)現(xiàn)。并且，職工股的購(gòu)入、管理也需要一定的組織形式。因此，職工持股會(huì)應(yīng)運(yùn)而生。在我國(guó) 企業(yè) 改革中，員工在企業(yè)改建為公司時(shí)出資設(shè)立“員工持股會(huì)”，并由其作為發(fā)起人，或者在募集設(shè)立的公司中向員工配售內(nèi)部員工股；公司存續(xù)中，也為加強(qiáng)其管理而設(shè)立員工持股會(huì)。（注：參見(jiàn)李杰：一家職工持股會(huì)控股兩家上市公司，一平：四通產(chǎn)權(quán)變革，上市公司1999年第11期。）在此情況下，有的持股會(huì)僅有保管股份和代表員工行使權(quán)利的職能，則該種股份仍是普通員工股；有的員工持股會(huì)則直接持股。由此，人們不能不考慮，職工持股制度中的持股會(huì)應(yīng)采取何種法構(gòu)造，立法應(yīng)采用何種形式。這些，既是 理論 問(wèn)題，也

5、是實(shí)踐問(wèn)題。本文試圖對(duì)此作些探討。二、我國(guó)職工持股會(huì)的法律 分析我國(guó)恢復(fù)商事公司制度以來(lái)，職工持股現(xiàn)象最早出現(xiàn)在1984年7月成立的北京天橋百貨股份有限公司。（注：參見(jiàn)宗陔： 中國(guó) 員工持股的 發(fā)展 回顧，上市公司2000年第10期。）職工持股會(huì)的大量出現(xiàn)則是20世紀(jì)90年代中期的事情。1995年以來(lái)，上海、北京、江蘇、安徽、青海、甘肅、陜西、黑龍江、寧夏等十幾個(gè)省、自治區(qū)、直轄市及深圳市等大中城市地方政府陸續(xù)發(fā)布了關(guān)于組建職工持股會(huì)的規(guī)范性文件，按照這些規(guī)范性文件，職工可以組織共同投資的職工持股會(huì)，以實(shí)現(xiàn)職工持股的有序運(yùn)作。目前，我國(guó)的職工持股會(huì)主要有以下三種形式：（一）新設(shè)社會(huì)團(tuán)體法人職工

6、持股會(huì)是由公司職工自愿組成的、并經(jīng)核準(zhǔn)登記的社團(tuán)法人。此種形式的特點(diǎn)是不依賴于既有組織，而是靠新設(shè)的社會(huì)團(tuán)體法人運(yùn)作。北京、青海均采用此種形式。為了使職工持股會(huì)采用新設(shè)“社團(tuán)法人”的形式，北京市 經(jīng)濟(jì) 體制改革委員會(huì)、北京市社會(huì)團(tuán)體管理辦公室特制定了北京市 現(xiàn)代 企業(yè)制度試點(diǎn)企業(yè)職工持股會(huì)試行辦法。依此辦法，該種職工持股會(huì)制度的要點(diǎn)是：1.職工持股會(huì)是依照北京市現(xiàn)代企業(yè)制度試點(diǎn)企業(yè)職工持股會(huì)試行辦法設(shè)立，由公司職工自愿出資組成，并經(jīng)北京市社會(huì)團(tuán)體管理辦公室核準(zhǔn)登記的社團(tuán)法人。2.每個(gè)公司只能成立一個(gè)職工持股會(huì)。3.設(shè)立職工持股會(huì)應(yīng)具備的條件是：會(huì)員人數(shù)在50人以上；注冊(cè)資金不低于人民幣10萬(wàn)元

7、；會(huì)員共同制定職工持股會(huì)章程；建立相應(yīng)的職工持股會(huì)組織機(jī)構(gòu)；已經(jīng)改制為有限責(zé)任公司或股份有限公司的企業(yè)，需經(jīng)股東會(huì)同意。4.職工持股會(huì)以籌措的全部資金為注冊(cè)資金，并將其全部資金向公司投資。職工持股會(huì)作為出資者按投入公司的資本額依法享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。職工持股會(huì)會(huì)員按其出資比例享受出資人權(quán)利并以其出資額為限對(duì)職工持股會(huì)承擔(dān)責(zé)任，職工持股會(huì)以其全部出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。（注：參見(jiàn)北京市現(xiàn)代企業(yè)制度試點(diǎn)企業(yè)職工持股會(huì)試行辦法第5條、第6條。）5.職工持股會(huì)的資金，僅限于購(gòu)買本公司股份。無(wú)疑，采用“社團(tuán)法人”形式的持股會(huì)，突破了有限責(zé)任公司因限制股東人數(shù)而妨礙職工投資

8、的限制，解決了職工持股的管理問(wèn)題。但是，它突破了現(xiàn)有的法律框架。依照中華人民共和國(guó)民法通則（以下簡(jiǎn)稱民法通則）和社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例的規(guī)定，上述的“社團(tuán)法人”宜恢復(fù)其全稱“社會(huì)團(tuán)體法人”。因?yàn)?，“社團(tuán)法人”是國(guó)外民法中法人的一個(gè)類別，尚不存在于我國(guó)的法律之中。而我國(guó)的“社會(huì)團(tuán)體法人”是民法通則規(guī)定的一種法人，它有別于國(guó)外的社團(tuán)法人。在現(xiàn)行的法律框架里，社會(huì)團(tuán)體法人不能從事以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。（注：參見(jiàn)國(guó)務(wù)院1989年10月25日頒布的社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例第4條。）如將其定為社會(huì)團(tuán)體法人，它不能從事?tīng)I(yíng)利活動(dòng)，又如何從事投資行為，并將其利益分配給投資者？上述職工持股會(huì)是專司投資的團(tuán)體，是以營(yíng)利

9、為目的的組織，不宜采用社會(huì)團(tuán)體法人的形式。同時(shí)，如依照上述第4點(diǎn)所規(guī)定的那樣，職工持股會(huì)是公司的股東，職工不是公司的持股人，而是職工持股會(huì)的持股人，這樣做，顯然是不可能發(fā)揮職工持股的作用的，也是違背職工持股制度本意的。（二）設(shè)立非法人團(tuán)體，依托工會(huì)運(yùn)作它是指由持股職工組成持股會(huì)，但不進(jìn)行登記，僅作為公司的內(nèi)部組織或工會(huì)下屬組織。上海、江蘇、安徽、甘肅、黑龍江、陜西等省市采用此種形式。盡管它們的具體做法各異，但有一些共同的特征。主要是：1.持股會(huì)有自己的組織，包括持股職工大會(huì)、理事會(huì)或管理委員會(huì)、理事長(zhǎng)。理事長(zhǎng)代表持股職工參加股東大會(huì)，行使表決權(quán)。2.持股會(huì)有自己的章程，對(duì)其各種關(guān)系作出了明確的

10、規(guī)定。3.持股職工以其出資額為限對(duì)職工持股會(huì)承擔(dān)責(zé)任，職工持股會(huì)以其全部出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。（注：參見(jiàn)上海市關(guān)于公司設(shè)立職工持股會(huì)的試點(diǎn)辦法第6條；甘肅省股份制企業(yè)內(nèi)部職工持股暫行辦法第20條。）4.職工持股會(huì)作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利；持股職工通過(guò)持股會(huì)，按照投入的資金額享有出資者的權(quán)益。（注：參見(jiàn)上海市關(guān)于公司設(shè)立職工持股的試點(diǎn)辦法第7條；陜西省公司職工持股會(huì)試行辦法第7條。）5.職工持股會(huì)須以工會(huì)社會(huì)團(tuán)體法人的名義承擔(dān)民事責(zé)任。（注：上海市、江蘇省、甘肅省、陜西省等省市的規(guī)范性文件均有此規(guī)定。）顯然，這種職工持股會(huì)不同于第一種形式。

11、由于它沒(méi)有履行法定的登記手續(xù)，因此不屬于社會(huì)團(tuán)體法人之列，沒(méi)有獨(dú)立的人格，不具有權(quán)利能力和行為能力。但是，它確有自己的章程和組織，具備團(tuán)體的特征，因而是非法人團(tuán)體。并且，在持股職工承擔(dān)責(zé)任、持股職工退出不 影響 持股會(huì)地位等方面，與社團(tuán)法人類似。根據(jù)國(guó)外的經(jīng)驗(yàn)，非法人團(tuán)體準(zhǔn)用合伙之規(guī)定。（注：參見(jiàn)德國(guó)民法典第54條、瑞士民法典第62條。）由此，此類職工持股會(huì)不依賴其他組織是可以運(yùn)作職工持股的。但是，現(xiàn)在我國(guó)采用此種形式的職工持股會(huì)，并未適用我國(guó)關(guān)于合伙的規(guī)則，而是依托公司的工會(huì)。并且，一方面，職工持股會(huì)以全部出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；另一方面，職工持股會(huì)的行為卻要由公司工會(huì)承擔(dān)民事責(zé)任。無(wú)疑，

12、這兩種“承擔(dān)責(zé)任”的關(guān)系并未揭示清楚。并且，職工持股會(huì)需以工會(huì)社會(huì)團(tuán)體法人的名義承擔(dān)民事責(zé)任，也與“自己責(zé)任原則”相沖突。如果說(shuō)，將這種職工持股會(huì)形式徑直理解為工會(huì)直接操作，則與現(xiàn)行法律有更大沖突。因?yàn)椋?huì)不能進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)。此外，采用第一種職工持股會(huì)形式的流弊，將同樣在本類職工持股會(huì)中出現(xiàn)。（三）企業(yè)法人形式山西省是職工持股會(huì)采用企業(yè)法人形式的代表。為在企業(yè)中建立企業(yè)法人形式的職工持股會(huì)，山西省工商行政管理局、山西省經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)和山西省經(jīng)濟(jì)體制改革委員會(huì)起草并經(jīng)山西省企業(yè)改革領(lǐng)導(dǎo)小組審定通過(guò)，頒布了山西省企業(yè)職工合股基金會(huì)設(shè)立登記暫行辦法。依此辦法，合股基金會(huì)制度的要點(diǎn)是：1.合股基金會(huì)是

13、職工自愿組織起來(lái)的、以投資盈利（應(yīng)為“營(yíng)利”）為目的的從事內(nèi)部職工股管理的經(jīng)濟(jì)組織。2.合股基金會(huì)成員以投入的資金為限享受資產(chǎn)受益、重大決策等權(quán)力，對(duì)基金會(huì)承擔(dān)有限責(zé)任，合股基金會(huì)對(duì)公司以投入的資本享有股權(quán)并承擔(dān)有限責(zé)任。3.合股基金會(huì)只能在本企業(yè)改造為公司時(shí)作為公司的股東，不得從事任何其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。4.合股基金會(huì)成員只與合股基金會(huì)及其代理人有權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，而與公司沒(méi)有直接的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。5.合股基金會(huì)可設(shè)立理事會(huì)，理事由全體合股職工選舉產(chǎn)生。理事長(zhǎng)為合股基金會(huì)代表人，是參加公司的股東代表。不設(shè)理事會(huì)的，可選舉一人為合股基金會(huì)的代表人。6.合股基金會(huì)理事會(huì)或代表人負(fù)責(zé)收集職工投資，向職工開(kāi)

14、發(fā)收據(jù)，從公司分取紅利并及時(shí)向合股職工分配股利，財(cái)務(wù)手續(xù)可委托企業(yè)財(cái)務(wù)辦理。7.職工股權(quán)已達(dá)合股基金會(huì)總額10%以上時(shí)，可退出合股基金會(huì)，經(jīng)股東會(huì)同意轉(zhuǎn)為 自然 人直接股東。8.合股基金會(huì)接受企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)管。9.合股基金會(huì)須向公司改組登記的工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記注冊(cè)。上述表明，合股基金會(huì)作為經(jīng)濟(jì)組織，其與投資的基金會(huì)成員之間的關(guān)系類似股東與公司的關(guān)系，并且，需在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊(cè)才能成立，實(shí)際上是作為企業(yè)法人對(duì)待的。就職工投資的自主性而言，將職工持股的管理機(jī)構(gòu)采取企業(yè)法人的形式，也是無(wú)可非議的。但是，投資的職工完全與公司沒(méi)有權(quán)利義務(wù)關(guān)系，則不可能實(shí)現(xiàn)職工對(duì)公司利益的認(rèn)同感，也不可能激發(fā)職工對(duì)公司的關(guān)心與熱愛(ài)之情。同時(shí)，職工退出基金會(huì)，要經(jīng)股東會(huì)即由基金會(huì)和與基金會(huì)平等的其他股東共同決定，也于公司法的法理不通。再者，基金會(huì)作為股東與其投資的企業(yè)是兩個(gè)商事主體，為什么要由企業(yè)管理和監(jiān)督基金會(huì)呢？這些，無(wú)疑是合股基金會(huì)的制度設(shè)計(jì)者必須解決的法律上的難題。以上表明，職工持股會(huì)的制度實(shí)踐尚沒(méi)有給立法提供可選擇的模式。三、職工持股會(huì)法律形式的未來(lái)選擇職工持股采用一定的組織形式并稱作“職工持股會(huì)”，這幾乎成為人們的共識(shí)。然而，職工持股會(huì)采用何種法律形式，這是需要探討的。（一）選擇職工持股會(huì)法律形式的原則確定職工持股會(huì)的法律形式應(yīng)遵循什么原則，這是首先需要解決的問(wèn)題。這些原則主要包括