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文檔簡介

1、完善反不正當競爭法的幾個問題 論文 關(guān)鍵詞反不正當競爭法不正當競爭行為弊端完善論文摘要我國的反不正當競爭法已經(jīng)出臺15個年頭了。行政執(zhí)法的實踐表明,反不正當競爭法對于鼓勵公平競爭,反對不正當競爭,保護經(jīng)營者和消費者的合法權(quán)益,促進我國社會主義市場 經(jīng)濟 的健康 發(fā)展 發(fā)揮了重要作用。但隨著社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展,經(jīng)濟生活中一些新型不正當競爭行為的出現(xiàn),本法已越來越不適應(yīng) 現(xiàn)代 市場發(fā)展的需要,不能很好地維護和完善我國市場秩序和競爭秩序,它的不足之處亟待完善。我國的反不正當競爭法實施13年來取得了突出的成效。對于在一段時間內(nèi)十分猖獗的仿冒裝潢、商業(yè)賄賂,侵犯商業(yè)秘密,行政壟斷等一度讓 企業(yè) 和老

2、百姓非常頭痛的問題反不正當競爭法頒布以后這些問題得到了很大緩解。有的得到了根本性的緩解??梢哉f它對于維護我國的社會主義市場經(jīng)濟秩序的良性發(fā)展,促進市場體系的建立,規(guī)范市場競爭起到了其他任何法都起不到的作用。但是近年來隨著我國市場經(jīng)濟的迅速發(fā)展市場體系的日趨完備,市場競爭的日益激烈一些新的不正當競爭行為逐漸暴露出來有的表現(xiàn)還很突出。所以現(xiàn)在看來這部 法律 還存在一些問題如不正當競爭的主體定性不準確不正當競爭行為規(guī)定不完善、定性不正確:執(zhí)法范圍過窄、執(zhí)法手段不足:法律責(zé)任欠缺等??傊S著經(jīng)濟的發(fā)展當初制訂的有些內(nèi)容已不能跟上時代的需要了在一定程度上影響了正常的市場經(jīng)濟秩序。這種情況就使得完善反不正

3、當競爭法律制度迫在眉睫。一明確(反不正當競爭法)適用的主體范圍我國反不正當競爭法第二條第二款規(guī)定”本法所稱的不正當競爭是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為?!钡谌钜?guī)定:”本法所稱經(jīng)營者是指從事商品經(jīng)營或者營利性服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟組織和個人。“很顯然從本條規(guī)定來看,我國的反不正當競爭法的適用主體是”經(jīng)營者”。這樣的規(guī)定不僅與其后的規(guī)定相沖突而且也不適應(yīng)現(xiàn)實的需要。如該法第七條是對濫用權(quán)力的禁止,它針對的是政府及其所屬部門以權(quán)經(jīng)商、地區(qū)封鎖、實行地方保護主義的行為。而政府本非本法所稱的“經(jīng)營者“。再如該法第十條是對侵犯商業(yè)秘密的不正當競爭行為的規(guī)定,依此條規(guī)定權(quán)

4、利人及侵權(quán)人均必須為經(jīng)營者。但在實際中相當多合法持有商業(yè)秘密的人并非經(jīng)營者(侵權(quán)人則多數(shù)情況下確系經(jīng)營者)。按反不正當競爭法第二十條的規(guī)定僅僅”給經(jīng)營者造成損害”的方能獲得賠償。這對許多非經(jīng)營的科研人員來說是很不公平的。而有關(guān)國際組織的”法條”與協(xié)議中,對受保護商業(yè)秘密的的要件均只提到”不為公眾知悉“、有商業(yè)價值及“權(quán)利人采取了合理的保密措施”三個條件。反不正當競爭法在此之外還提出了“具有實用性“。由于有了這一項額外的條件一切尚處于理論研究階段的開發(fā)資料如被人不經(jīng)許可拿走是受不到該法保護的。在實踐中,理論研究階段”可能與“實際應(yīng)用階段“只有一步之遙而前一階段可能花的時間,精力與資金更多。相對專

5、利法來說專利要求實用性”是一種強保護”而反不正當競爭法只是給予一種弱保護“。序以要求其具有”實用性“顯得有點過份??梢娒鞔_擴大反不正當競爭法適用的主體范圍應(yīng)是在修改該法時予以關(guān)注的問題。我們必須認識到,不正當競爭行為的主體不止是經(jīng)營者,經(jīng)營者的雇員、利益相關(guān)人政府及其所屬部門等都可能成為反不正當競爭法所規(guī)制的對象。二、結(jié)合社會發(fā)展實際糾正對不正當競爭行為的不合理的認定。重新調(diào)整“不正當競爭行為”的定義缺乏概括性的一般條款的弊端克服法律的不周延性和滯后性等缺陷我們知道法律一旦制定就具有穩(wěn)定性,而社會經(jīng)濟關(guān)系則是在不斷變化的。在國外不正當競爭行為以其廣泛且不確定而著稱。我國經(jīng)濟體制正處于轉(zhuǎn)軌變型時

6、期fb的體制正在消失,市場經(jīng)濟體制正在形成。這種新舊體制交替在競爭秩序上表現(xiàn)得尤為明顯,導(dǎo)致許多新的不正當競爭行為的出現(xiàn)。我國現(xiàn)行的反不正當競爭法只規(guī)定了十一種不正當競爭行為每種行為都有明確的適用界定,致使許多新出現(xiàn)的不正當競爭行為無法納入到現(xiàn)行法律的調(diào)整范圍。1十一種不正當競爭行為的界定限制了反不正當競爭法作為商標專利、版權(quán)法的后盾法的作用的發(fā)揮。如我國反不正當競爭法第10條雖然為專利法保護不到的發(fā)明創(chuàng)造提供了更寬保護但仍比較弱。而如何在版權(quán)法之外提供更寬的保護,還沒有相應(yīng)的規(guī)定。(反不正當競爭法本應(yīng)保護到商標法所管不到的違背誠實信用的商業(yè)行為僅以假冒他人注冊商標作為不正當競爭行為為例既不是

7、商標法的調(diào)整對象,也不是反不正當競爭法的適用范圍。2反不正當競爭法對于毀損他人外觀設(shè)計的聲譽、毀損他人產(chǎn)品(服務(wù))指南或說明的聲譽、毀損他人“商品化權(quán)”所涉客體的聲譽,基本沒有規(guī)定對無論措他人產(chǎn)品(服務(wù))便車還是毀損他人產(chǎn)品(服務(wù))聲譽的行為,則完全沒有規(guī)定。這幾大塊缺陷,在 中國 司法與執(zhí)法中帶來的不便,已經(jīng)十分普遍、十分明顯了。3反不正當競爭法第五條(二)款規(guī)定,禁止擅自使用他人商品的特有名稱、包裝裝潢等等卻偏偏沒有寫禁止擅自使用他人商品(或服務(wù))的樣式”。而這無論在中國還是在外國都經(jīng)常是不正當競爭者不法行為的重點。仿冒商品的樣式本身,比仿冒商品的包裝、裝潢也往往使權(quán)利人受到的損失更嚴重。

8、我們的法律保護了正當經(jīng)營者商品的外皮(包裝)卻不保護其商品的本體給人的印象不能不是”撿了芝麻丟了西瓜。而在搭他人商業(yè)標識便車這一個方面反不正當競爭法雖有所規(guī)定但也顯得缺漏很多。作為商品化權(quán)保護對象的商業(yè)標識有時既不是作品也不是肖像又不是姓名,無論依照版權(quán)法還是一般民法都無從保護卻可以成為不正當競爭者的“搭、靠或“仿的對象。這些無疑影響了反不正當競爭法的法律效力的發(fā)揮。如此類似的問題,反不正當競爭法應(yīng)該納入其調(diào)整范圍。當然還需要明確的是不正當競爭行為的認定不應(yīng)該只以法律的規(guī)定為標準而應(yīng)依一時一地的商業(yè)道德、依大多數(shù)人的看法為標準。修改反不正當競爭法時可以針對一些新出現(xiàn)的不正當競爭行為增設(shè)一些新的

9、條款同時因為現(xiàn)實生活中的不正當競爭行為五花八門,難以預(yù)料應(yīng)該設(shè)有一個兜底條款對不正當競爭行為的認定應(yīng)采取概括與列舉相結(jié)合的方式衡量標準是違反公認的商業(yè)道德這樣不僅可以保持法律的較長時期的穩(wěn)定性也可以適應(yīng)不斷變化的現(xiàn)實的需要。4對于一些不正當競爭行為應(yīng)重新認識彌補現(xiàn)有規(guī)定的不足。如關(guān)于掠奪性定價、賤賣的問題(即反不正當競爭法第十一條),該法對其適用的前提沒有規(guī)定清楚。實際上只有具有市場獨占地位的主體持續(xù)、惡意賤價銷售才可能危及市場競爭和社會利益不具有市場優(yōu)勢地位的企業(yè)其低于成本價銷售的行為對市場沒有什么損害對于消費者則有百利而無一弊。如日本關(guān)于“不正當賤賣“的規(guī)定是“無正當理由以明顯低于成本的價

10、格連續(xù)提供其商品或者勞務(wù)”。我國各地的工商部門在查辦案子時往往不得要領(lǐng)對經(jīng)營者低于成本價銷售的行為沒有考慮其是否處于市場優(yōu)勢地位、其賤賣行為是否連續(xù)不加以認定具有很大的隨意性在一定程度上來說可能阻礙了市場的競爭。還有如規(guī)定有獎銷售最高獎金額不得超過5千元這在制定本法的當時是有其合理性的。然而現(xiàn)在這種硬性的固定數(shù)額的規(guī)定就不合理了顯得有些僵化且不利于正當競爭的開展這一點發(fā)達國家有很好的經(jīng)驗即根據(jù)標的的價值高低來決定贈品價值是否合理值得我們借鑒。如西班牙規(guī)定經(jīng)營者向購買者提供好處的實際價值不得超過主商品價值的15日本規(guī)定 企業(yè) 單獨進行而非若干個企業(yè)聯(lián)合進行的有獎銷售交易額在500日元以下的獎品及

11、獎金的價值不得超過交易額的20倍交易額在500日元至5萬日元之間的獎品及獎金的價值不得超過1萬日元等。這樣的規(guī)定就具有很大的靈活性且具有極強的臺理性。另外如對擅自使用他人的企業(yè)名稱和姓名沒有知名度的限制。現(xiàn)實生活中人的姓名重的很多,如果我是善意的你也沒什么知名度我使用與你相同的企業(yè)名稱和姓名不會引起別人的誤認就應(yīng)當允許。發(fā)達國家就此一般都有一個知名度的限制。如一些國家和我國 臺灣 地區(qū)一般對”國內(nèi)周知或者“以相關(guān)大眾所共知”的他人姓名商號或者公司名稱為相同或類似的使用認為是不正當競爭同時又有排除性規(guī)定如在未為國內(nèi)周知或者以相關(guān)大眾所共知”前善意的相同或類似使用則是允許的??梢娢覈?法律 的規(guī)定

12、是存在欠缺的是不完善的。三,反不正當競爭應(yīng)以民事責(zé)任為主并增加責(zé)任的其他承擔(dān)方式我國反不正當競爭法的規(guī)定是行政民事、刑事三種責(zé)任并存的制度,主要以行政責(zé)任為主以行政責(zé)任來體現(xiàn)對違法者的制裁則過分地突出了行政強制的作用相對人只是被動地接受處罰:同時對受害者的保護也只能是間接的、有限的反不正當競爭法對有些不正當競爭行為只規(guī)定了責(zé)令停止違法行為,最高罰款10萬或20萬的處罰沒有規(guī)定沒收違法所得、非法財物,產(chǎn)生了有些經(jīng)營者為了獲取高額利潤愿意接受罰款的現(xiàn)象,無法遏止一些違法行為。而且當前我國行政執(zhí)法還未完全到位沒有達到反不正當競爭所要求的水平這勢必影響誠實經(jīng)營者和消費者反不正當競爭的積極性。并且為解決

13、執(zhí)法手段的不足有的地方的工商行政管理機關(guān)與公檢、法部門聯(lián)合執(zhí)法借用他們的執(zhí)法手段進行執(zhí)法。這些做法既不符合法治原則,也大大增加了工商行政管理機關(guān)的執(zhí)法成本。在我國市場 經(jīng)濟 法律體系尚不完善、公眾法律保護意識不強的情況下作為過渡性規(guī)定可暫時側(cè)重于行政責(zé)任但這絕不是完善反不正當競爭法責(zé)任制度的方向。由于平等主體之間的經(jīng)濟活動多為民法、經(jīng)濟法的調(diào)整范圍行政手段應(yīng)該從宏觀的角度規(guī)范市場行為而注重民事責(zé)任較少突出行政處罰有利于市場主體自覺、自發(fā)地遵守市場規(guī)則杜絕不正當競爭行為的發(fā)生因此我國反不正當競爭法應(yīng)以民事責(zé)任為主輔以刑事責(zé)任和行政責(zé)任。四對不正當競爭行為應(yīng)加大處罰力度,增加懲罰性處罰條款反不正當

14、競爭法第二十條規(guī)定不正當競爭者承擔(dān)民事賠償責(zé)任有兩種情況在被侵害的經(jīng)營者的損失能夠明確 計算 的情況下其賠償額為被侵害人的損失加被侵害人因調(diào)查侵權(quán)人的不正當競爭行為所支付的合理費用:被侵害的經(jīng)營者的損失難以計算的其賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲利潤加被侵害人因調(diào)查侵權(quán)人的不正當競爭行為所支付的合理費用。上述處罰顯然是比較輕的。不正當競爭行為造成的損害不同于一般民事侵權(quán)損害它不僅影響權(quán)利人的權(quán)利也破壞市場競爭秩序損害公共利益。因此應(yīng)該加大處罰力度要求其承擔(dān)懲罰性賠償如規(guī)定賠償額為被侵害人的損失加被侵害人因調(diào)查侵權(quán)人的不正當競爭行為所支付的合理費用的一至數(shù)倍為損害他人和公共利益而付出沉重代價。對不正當競爭違法行為人的罰

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