EPC項目合同審查要點(定稿).doc

1、EPC 合同審查一、EPC合同模式概況EPC合同模式源于國際咨詢工程師聯(lián)合會（ FIDIC ）1995 年出版的設(shè)計建造總承包與交鑰匙工程合同條件， 1999 年出版的設(shè)計、采購和施工合同條件以及生產(chǎn)設(shè)備和設(shè)計施工合同條件 等國際工程承包普遍使用的合同范本。 EPC( Engineering Procurement and Construction) 總承包模式，是指業(yè)主將建設(shè)工程發(fā)包給具備 EPC總承包施工能力的公司， 由其承擔(dān)整個建設(shè)工程的設(shè)計、材料、采購、施 工、安裝調(diào)試及項目管理和施工管理等工作，并對所承包的建設(shè)工程質(zhì)量、安全、工期、造價負全面責(zé)任，直至向業(yè)主提交一個符合業(yè)主要求、合同

2、約定、 滿足使用功能、 具備使用條件并經(jīng)竣工驗收合格的建設(shè)工程施工合同模式。與傳統(tǒng)承包模式相比， EPC承包模式存在如下不同： 承包的范圍不同， EPC總承包商要對整個項目的建設(shè)過程全面負責(zé)；承擔(dān)的法律責(zé)任不同， EPC 總承包只向業(yè)主負責(zé)，業(yè)主也只是針對總承包商，分包商和供貨商只對EPC 總承包負責(zé)，與項目業(yè)主沒有直接的關(guān)系。 在傳統(tǒng)的施工總承包模式中， 對于分包工程，分包商要和施工總承包商一起向業(yè)主負責(zé)， 承擔(dān)連帶責(zé)任。 資質(zhì)要求不同， 在不同的國際 EPC總承包項目中，有的項目并不注重 EPC 總承包商的資質(zhì)，只是嚴(yán)格要求參與項目的管理人員必須擁有相應(yīng)的職業(yè)資格。二、 EPC合同風(fēng)險分類

3、國際 EPC工程合同中一般將工程風(fēng)險劃分為業(yè)主的風(fēng)險、 承包商的風(fēng)險、 不可抗力風(fēng)險。承包商主要有以下風(fēng)險： 1、工程風(fēng)險，業(yè)主提供的文件有誤，對工程量計算不準(zhǔn)確。 2、經(jīng)濟風(fēng)險，如業(yè)主支付價款的能力，物價上漲、人力資源短缺等。 3、自然風(fēng)險，不利的氣候條件、不利的地下條件。而由業(yè)主主要承擔(dān)的風(fēng)險有： 1、政治風(fēng)險，如戰(zhàn)爭、敵對行動、入侵、外敵行動；工程所在國內(nèi)的叛亂、恐怖主義、革命、暴動、軍事政變或篡奪政權(quán)、或內(nèi)戰(zhàn)；承包商人員及承包商和分包商的其他雇員意外的人員， 在工程所在國內(nèi)的騷動、 喧鬧、或混亂等。 2、社會風(fēng)險，如地下發(fā)現(xiàn)化石或文物。 3、法律風(fēng)險，如資源國的法律法規(guī)的變化所引起的風(fēng)

4、險。三、 EPC總承包合同評審要點EPC承包模式與傳統(tǒng)的模式相比，承包商承擔(dān)了極大的風(fēng)險，其風(fēng)險可能隱藏在每一個合同條款合同附件中。 在審核合同正文條款以及有關(guān)附件時 , 應(yīng)該從頭到尾仔細審核 , 不遺漏任何一個潛在的風(fēng)險。（一）業(yè)主的資信情況業(yè)主的付款能力問題是承包商的最大風(fēng)險，必須審核業(yè)主的付款能力。 應(yīng)當(dāng)重點審核業(yè)主資金的來源是否可靠， 自籌資金和貸款比例是多少， 是政府貸款、國際金融機構(gòu)貸款還是商業(yè)銀行貸款。 業(yè)主資金籌措情況以及有無為項目提供必要的擔(dān)保。 其次應(yīng)考察項目本身的可行性。審查業(yè)主支付能力時，還應(yīng)該審核業(yè)主項目的可行性 。除了其本身的經(jīng)濟實力外 , 業(yè)主的付款能力關(guān)鍵取決于

5、能否取得融資 , 如銀行貸款、賣方信貸、股東貸款、企業(yè)債券等。（二）工程范圍或業(yè)主要求是否明確因 EPC項目業(yè)主選定施工單位時尚未有明確的施工圖紙， 甚至只是一些模糊的指標(biāo)或者預(yù)期目的， 并且 EPC項目工程一般使用固定總價方式， 因此應(yīng)明確項目工作內(nèi)容或業(yè)主要求以及各項指標(biāo)。 EPC項目一般采用固定總價合同， 工程范圍或者業(yè)主要求以及各項指標(biāo)是施工單位進行簽證索賠的非常重要的依據(jù)，甚至關(guān)系到簽證索賠的成敗。工程承包范圍或業(yè)主要求以及各項指標(biāo)必須明確具體。否則項目極有可能出現(xiàn)虧損或者與業(yè)主發(fā)生扯皮。（三）基礎(chǔ)資料特別是工藝包的提供主體工藝包是施工單位進行設(shè)計的基礎(chǔ)資料應(yīng)明確約定工藝包的提供主體

6、、 提供時間、未能按期提供的違約責(zé)任以及因工藝包對第三方侵權(quán)的責(zé)任。 并且對于業(yè)主提供工藝包最好可以封樣保存。（四）合同價款EPC項目一般采用固定總價方式，承包商最大的風(fēng)險也在于成本超支。關(guān)于該種風(fēng)險承包商在投標(biāo)時應(yīng)慎重考慮并應(yīng)做到：一是將項目涉及的成本 （稅賦、保險、保函等費用）充分考慮在合同價格中，并結(jié)合項目的風(fēng)險考慮一定的不可預(yù)見費；二是對于可通過保險彌補的風(fēng)險（如意外事故、自然災(zāi)害等），購買工程保險覆蓋；三是對于無法通過工程保險彌補且承包商無法或難以控制的風(fēng)險（如戰(zhàn)爭、騷亂、征收等政治風(fēng)險、地質(zhì)風(fēng)險、法律變更風(fēng)險、匯率風(fēng)險、業(yè)主違約風(fēng)險等），通過在合同中約定價格變更索賠條款轉(zhuǎn)移給業(yè)主，

7、 即如果發(fā)生該等風(fēng)險， 承包商由此增加的額外費用由業(yè)主予以補償；四是對于承包商通過上述途徑仍然無法轉(zhuǎn)移的風(fēng)險， 盡量通過合同以背靠背的方式由分包商承擔(dān)。（五）考察合同支付節(jié)點是否合理EPC項目一般采用里程碑或者形象進度付款， 不合理的付款節(jié)點設(shè)置有可能導(dǎo)致施工企業(yè)的墊資。通常 , 預(yù)付款應(yīng)該不低于 10%, 質(zhì)保金 ( 或稱“尾款”) 應(yīng)該為 5% 或者不高于 10%, 里程碑付款 ( 即按工程進度支付的工程款 ) 的分期劃分及支付時間應(yīng)該保證工程按進度用款 , 以免承包商墊資過多 , 既增加風(fēng)險又增加利息負擔(dān)。要防止業(yè)主將里程碑付款過度押后延付的傾向。條件許可時，可以考慮合同的生效 , 或者

8、開工令的生效 , 以承包商收到業(yè)主的全部預(yù)付款為前提。（六）關(guān)注合同價款的調(diào)整辦法（變更與索賠）EPC合同采用固定總價方式，在未有變更索賠時合同價格固定不變。變更與索賠是 EPC合同中承包商賺取利潤的重要手段。 合同價格的調(diào)整方式這里主要涉及到兩個問題： 一是延期開工的費用補償。 有的項目簽完合同后并不一定能夠馬上開工 , 原因是業(yè)主籌措項目資金尚需時間 , 這時就有必要規(guī)定一個調(diào)價條款。二是對于工程變更的費用補償規(guī)定是否合理。 至少對于費用補償有明確的程序性規(guī)定 , 以免日后出現(xiàn)糾紛。（七）承包商的三個銀行保函1. 預(yù)付款保函。審核預(yù)付款保函的重點有三： 一是預(yù)付款保函必須在承包商收到業(yè)主全

9、部預(yù)付款之時才同時生效 , 而且生效的金額以實際收到的預(yù)付款金額為限 ; 二是應(yīng)當(dāng)規(guī)定擔(dān)保金額遞減條款 , 即隨著工程的進度用款 , 預(yù)付款金額逐步遞減直至為零 ; 三是預(yù)付款保函的失效越早越好 , 盡量減少與履約保函相重疊的有效期限。 應(yīng)該避免預(yù)付款保函與履約保函并行有效直至完工日 。2. 履約保函。審核履約保函的重點有三： 一是履約保函的生效盡量爭取以承包商收到業(yè)主的全額預(yù)付款為前提 。二是履約保函的擔(dān)保金額應(yīng)該不超過合同價款的一定比例 ,如 10%。三是履約保函的失效期應(yīng)爭取在完工日、可靠性試運行完成日或者商業(yè)運行日失效之前 , 并避免與質(zhì)保金保函發(fā)生重疊 , 否則會增加承包商的風(fēng)險。也

10、就是說 , 在質(zhì)保金保函生效之前 , 履約保函必須失效。否則 , 等于在質(zhì)保期內(nèi)業(yè)主既拿著質(zhì)保金保函 , 又拿著履約保函 , 兩個保函的金額相加 , 會增加承包商被扣保函額度的風(fēng)險。3. 質(zhì)保金保函。審核質(zhì)保金保函的重點有三項： 一是質(zhì)保金保函的生效應(yīng)該以尾款的支付為前提條件。也就是說 , 業(yè)主支付 5% 的尾款 , 承包商就交付 5%的質(zhì)保金保函 ; 業(yè)主支付 10% 的尾款 , 承包商就交付 10% 的質(zhì)保金保函。應(yīng)該避免在業(yè)主還未交付尾款的情況下 , 承包商的質(zhì)保金保函卻提前生效的規(guī)定。 二是質(zhì)保金保函的金額不應(yīng)該超過工程尾款的金額，通常為合同價款的5% 或10%, 最多不能超過 10%

11、。三是質(zhì)保金保函的失效應(yīng)當(dāng)爭取不遲于最終接受證書簽發(fā)之日。（八）誤期罰款工期是 EPC合同中應(yīng)注意的又一重要問題。 對誤期罰款 , 應(yīng)重點審核以下三個方面：一是工期和罰款的計算方法是否合理?？梢员M量降低誤期罰款的計算基數(shù)，如以某個單體而非整個項目造價為計算基數(shù)。二是罰款的費率是否合理 , 是否過高 , 是否重復(fù)計算。如計算了節(jié)點工期又計算整個工期的，當(dāng)整個工期不存在延誤時應(yīng)不承擔(dān)誤期罰款責(zé)任。三是罰款是否規(guī)定了累計最高限額。 為了限制承包商的風(fēng)險 , 應(yīng)爭取規(guī)定累計最高限額 , 例如 , “本合同項下對承包商累計誤期罰款的最高限額不得超過合同價款的 5% 或者本合同項下承包商承包誤期罰款的最高

12、限額為人民幣 xx 元”。（九）性能指標(biāo)罰款對性能指標(biāo)罰款 ,應(yīng)重點審核以下三個方面：一是對性能指標(biāo)的確定和罰款的計算方法是否合理。二是罰款的費率是否合理,是否過高 ,是否重復(fù)計算。三是罰款是否規(guī)定了累計最高限額。四是要特別注意審核業(yè)主對性能指標(biāo)超標(biāo)的拒收權(quán)。因為拒收對承包商的打擊是致命的 ,所以必須嚴(yán)格審核性能指標(biāo)超標(biāo)達到什么數(shù)值可以拒收是否合理。（十）承包商違約的總計最高罰款金額和總計最高責(zé)任限額許多 EPC 合同并不規(guī)定對承包商違約的總計最高罰款金額。這個總計最高罰款金額包括上述誤期罰款限額、 性能指標(biāo)罰款限額在內(nèi) , 通常應(yīng)該低于上述各個分項的罰款限額的合計數(shù)額。 如有可能 , 應(yīng)盡量

13、爭取規(guī)定一個總計最高罰款金額 , 例如不超過合同價款的 20%, 以免萬一出現(xiàn)嚴(yán)重工期延誤、 性能指標(biāo)缺陷的情況 , 使得承包商承擔(dān)過度的賠償風(fēng)險。總計最高責(zé)任限額與上述總計最高罰款金額不同。 它通常除了上述合同約定的誤期罰款、性能指標(biāo)罰款之外 , 還包括缺陷責(zé)任期內(nèi)的責(zé)任以及承包商在合同項下的任何其他違約責(zé)任。所以 , 總計最高責(zé)任限額要大于總計最高罰款金額。通常 , 承包商的總計最高責(zé)任限額不應(yīng)超出合同價款的 100%。（十一）業(yè)主責(zé)任條款在審核業(yè)主責(zé)任條款時應(yīng)注意：首先 , 業(yè)主最大的責(zé)任是向承包商按時、 足額付款。合同條款中應(yīng)該爭取對業(yè)主拖延付款規(guī)定罰息 , 并且對業(yè)主拖延付款造成的后果規(guī)定違約責(zé)任。其次 , 注意在合同中明確規(guī)定業(yè)主有義務(wù)對施工現(xiàn)場提供什么樣的條件,其中包括：施工現(xiàn)場應(yīng)該具有什么樣的道路、施工用電、用水、通信等條件。第三 ,注意規(guī)定業(yè)主按期完成其本身工程范圍內(nèi)工程的責(zé)任。第四 , 在