股東與股權(quán)修改課件

1、股東與股權(quán)修改課件 第七章第七章 股東與股權(quán)股東與股權(quán) 股東與股權(quán)修改課件 第一節(jié) 股東 一、股東的含義 股東與股權(quán)修改課件 二、股東資格的取得、限制與喪 失 1、股東資格的取得：原始取得 繼受取得 原始股東、繼受股東、增資而加入的股東 股東與股權(quán)修改課件 2、股東資格的限制 自然人作為發(fā)起人應(yīng)當(dāng)具備完全民事行為能 力 法人作為發(fā)起人（權(quán)利能力的限制） 公司不得自為股東 公司章程約定不得成為股東的人不得為公 司的股東 發(fā)起人的國籍和住所的限制 股東與股權(quán)修改課件 “娃娃股東”，“嬰兒股東” 2007年9月19日，北京銀行在上海上市，引 起普遍關(guān)注。不久，就有網(wǎng)友從其股東名 冊中發(fā)現(xiàn)了一些“娃娃

2、股東”，甚至“嬰 兒股東”。1997年，該銀行進(jìn)行股份制改 革時(shí)，有的股東剛出生，或者還在上幼兒 園、小學(xué)。其中，1984年11月出生，當(dāng)年 只有13歲的吳振鵬，以五百萬股的數(shù)量排 在自然人股東首位。 股東與股權(quán)修改課件 另外排名第13的鄭宇軒，于1997年1月出生， 持股量為130萬股。10年后的今天，這些10 到20多歲的股東都已成千萬、億萬富豪。 這一現(xiàn)象引來了網(wǎng)友的熱議：1歲的嬰兒是 否有權(quán)成為公司的股東？他們怎么行使自 己股東的權(quán)利？ 股東與股權(quán)修改課件 3、股東資格的喪失 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 公司終止 股東與股權(quán)修改課件 三、股東身份的認(rèn)定 有限責(zé)任公司 股份有限公司 股東與股權(quán)修改課件 有

3、限責(zé)任公司股東應(yīng)具備下列特 征: 1、在公司章程上被記載為股東 2、向公司投入在公司章程中所承諾的出資 額， 3、在公司成立后取得公司簽發(fā)的出資證明 書； 4、被載入公司股東名冊； 5、在公司的工商登記中被列名為股東； 股東與股權(quán)修改課件 股東資格的實(shí)質(zhì)要件： 1、成為股東的意思表示：章程 2、出資行為 股東與股權(quán)修改課件 出資與股東身份 出資是股東身份的基礎(chǔ)； 股東不出資，則不享有股權(quán)，但仍具有補(bǔ) 足出資的權(quán)利和義務(wù)，以獲得完整的股東 身份。 股東與股權(quán)修改課件 出資證明書：證明出資行為 出資證明書與股票（有價(jià)證券） 出資證明書與驗(yàn)資證明書 股東與股權(quán)修改課件 第三十二條有限責(zé)任公司成立后，

4、應(yīng)當(dāng)向 股東簽發(fā)出資證明書。 出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： (一)公司名稱； (二)公司成立日期； (三)公司注冊資本； (四)股東的姓名或者名稱、繳納的出資 額和出資日期； (五)出資證明書的編號和核發(fā)日期。 出資證明書由公司蓋章。 股東與股權(quán)修改課件 出資證明書證明股東己出資 。 并不證明投資人與公司之間存在某種成員 關(guān)系，不是股東資格的證明文件。 股東與股權(quán)修改課件 股東資格的形式要件 1、股東名冊； 2、工商登記 股東與股權(quán)修改課件 股東名冊 各國法律普遍認(rèn)為，股東名冊是具有當(dāng)然 授予股東資格的法律效力。股東名冊是確 定誰可以無舉證的主張股東權(quán)的“形式化 資格的證據(jù)” 。 股東與股權(quán)修

5、改課件 第三十三條有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東 名冊，記載下列事項(xiàng)： (一)股東的姓名或者名稱及住所； (二)股東的出資額； (三)出資證明書編號。 記載于股東名冊的股東，可以依股東 名冊主張行使股東權(quán)利。 股東與股權(quán)修改課件 工商登記：對抗效力 第33-3條 公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資 額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變 更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者 變更登記的，不得對抗第三人。 股東與股權(quán)修改課件 股東名冊記載與股東登記不一致 如何處理? 股東內(nèi)部糾紛,以股東名冊為準(zhǔn) 股東與第三人糾紛,以登記為準(zhǔn) 股東與股權(quán)修改課件 實(shí)務(wù)問題： 股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中的股權(quán)查封問題 一股多賣與工商

6、登記 股東與股權(quán)修改課件 掛名股東與隱名股東問題 股東與股權(quán)修改課件 隱名股東與掛名股東之間的關(guān)系 1、合同法關(guān)系: 基于合同提起訴訟 委托合同 信托合同 無名合同等 2、無合同關(guān)系：提起確認(rèn)之訴 股東與股權(quán)修改課件 案例 河南新鄭市古棗園公司張一案 成吉思汗皮裝有限公司股權(quán)糾紛案 仰融與遼寧省人民政府金杯華晨公司股權(quán) 糾紛案 股東與股權(quán)修改課件 四、股東的法律地位 享有股權(quán) 股東平等原則 股東與股權(quán)修改課件 第一百二十七條股份的發(fā)行，實(shí)行公平、 公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有 同等權(quán)利。 同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行 條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個(gè)人 所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付

7、相同價(jià)額。 股東與股權(quán)修改課件 第一百零四條股東出席股東大會會議， 所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持 有的本公司股份沒有表決權(quán)。 股東與股權(quán)修改課件 有限責(zé)任公司股東表決權(quán)的特殊性 股東與股權(quán)修改課件 英國Bushell v Faith案 案情： Bush Court(Southgate)公司有三個(gè)股東 兩姐妹和她們的一個(gè)兄弟，這三個(gè)人每人 持有100股。兩姐妹希望通過200票對100票 的優(yōu)勢通過一項(xiàng)決議來解除她們兄弟的董 事資格。而她們的兄弟主張以公司章程的 第9條來對抗兩姐妹對他董事資格的罷免。 股東與股權(quán)修改課件 公司章程的第9條規(guī)定，在決議免去一個(gè)董 事的職務(wù)時(shí)，董事自己的股份每

8、股將帶有 三票表決權(quán)。如果依此計(jì)算的話，在這個(gè) 罷免決議中，該兄弟就可以以300票對200 票的優(yōu)勢對抗他的姐妹，從而保護(hù)自己不 被罷免。 問題：如果該案發(fā)生在中國，Bush Court(Southgate)公司章程的第9條規(guī)定是否 有效？請簡要分析。 股東與股權(quán)修改課件 第四十三條股東會會議由股東按照出資比 例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定 的除外。 股東與股權(quán)修改課件 試題： 6、古城剪紙有限責(zé)任公司有三個(gè)股東兩姐妹和她 們的一個(gè)兄弟，三人每人持有100股，且都是公司董事 。兩姐妹希望通過200票對100票的優(yōu)勢通過一項(xiàng)決議 來解除兄弟的董事資格，而兄弟則以公司章程的第9條 來對抗姐妹

9、對其董事資格的罷免。公司章程的第9條規(guī) 定：“在決議免去一個(gè)股東的董事職務(wù)時(shí)，該股東的 股份每股將帶有三票表決權(quán)”。依此計(jì)算，在本案的 罷免決議中，兄弟可以300票對200票的優(yōu)勢對抗姐妹 ，而不被罷免。依據(jù)我國公司法的規(guī)定，古城剪 紙有限責(zé)任公司章程第9條效力如何？ 股東與股權(quán)修改課件 A.有效，因?yàn)楣痉ǖ谒氖龡l規(guī)定：“股東會 會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章 程另有規(guī)定的除外”。 B.有效，因?yàn)楣痉ǖ谒氖龡l規(guī)定：“股東會 會議由股東按照章程規(guī)定的比例行使表決權(quán)”。 C.無效，因?yàn)楣痉ǖ谒氖龡l規(guī)定：“股東會 會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)”。 D.可撤銷，因?yàn)楣?/p>

10、法第四十三條規(guī)定：“股東 會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)”。 股東與股權(quán)修改課件 公司剩余財(cái)產(chǎn)分配中的股東平等原則 第一百八十七條清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、 編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定 清算方案，并報(bào)股東會、股東大會或者人 民法院確認(rèn)。 公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工 的工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳 納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)， 有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配， 股份有限公司按照股東持有的股份比例分 配。 股東與股權(quán)修改課件 五、股東的權(quán)利與義務(wù) （一）股東的權(quán)利 股東與股權(quán)修改課件 1、表決權(quán) 表決權(quán)的限制： 1、優(yōu)先股 2、公司持有的股份 3、利害關(guān)系股東表

11、決權(quán)的限制 股東與股權(quán)修改課件 2、選舉權(quán)和被選舉權(quán) 股東與股權(quán)修改課件 3、依法轉(zhuǎn)讓出資或股份的權(quán)利 股東與股權(quán)修改課件 4、知情權(quán) 股東與股權(quán)修改課件 股東知情權(quán)與查帳之訴 第三十四條股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、 股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事 會會議決議和財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。 股東與股權(quán)修改課件 股東可以要求查閱公司會計(jì)賬簿。股東要求查 閱公司會計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請求， 說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會計(jì) 賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的， 可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請 求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。 公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院

12、 要求公司提供查閱。 股東與股權(quán)修改課件 問題: 股東可否查閱公司的原始憑證? 股東與股權(quán)修改課件 會計(jì)法中會計(jì)帳簿的概念 第十三條會計(jì)憑證、會計(jì)帳簿、財(cái)務(wù)會 計(jì)報(bào)告和其他會計(jì)資料，必須符合國家統(tǒng) 一的會計(jì)制度的規(guī)定。 股東與股權(quán)修改課件 信托法“信托賬目” 第二十條 委托人有權(quán)查閱、抄錄或者復(fù)制與其 信托財(cái)產(chǎn)有關(guān)的信托賬目以及處理信托事 務(wù)的其他文件。 股東與股權(quán)修改課件 山東省司法解釋：股東有權(quán)查閱的會計(jì)帳 簿包括記帳憑證和原始憑證。 股東與股權(quán)修改課件 原股東可否查閱公司的會計(jì)帳簿? 山東省司法解釋： 64、股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后要求查閱任股東期間 的會計(jì)帳簿的，人民法院不予受理。 股東與股權(quán)修

13、改課件 股份有限公司的股東可否查閱會 計(jì)帳簿? 第三十四條規(guī)定在有限責(zé)任公司設(shè)立與組 織機(jī)構(gòu)一章中 第98條:(股份公司)股東有權(quán)查閱公司章程、 股東名冊、公司債券存根、股東大會會議 記錄、財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告等。 股東與股權(quán)修改課件 涉及股東知情權(quán)糾紛提起的訴訟如果確定 被告？ 股東行使知情權(quán)的義務(wù)主體是公司，涉及 股東知情權(quán)糾紛提起的訴訟應(yīng)當(dāng)以公司為 被告。 股東與股權(quán)修改課件 山東省的司法解釋 62、股東要求公司提供公司法第三十 四條第一款、第九十八條規(guī)定之文件材料 供其查閱或復(fù)制，公司予以拒絕的，股東 可以請求人民法院要求公司提供查閱或復(fù) 制。公司以股東有不正當(dāng)目的為由進(jìn)行抗 辯的，人民法院不

14、予支持。 股東與股權(quán)修改課件 63、有限責(zé)任公司股東起訴要求查閱公司會計(jì) 帳簿的，應(yīng)具備以下條件，否則人民法院不予 受理： （1）股東向公司提出書面查閱請求，公司拒 絕提供查閱或在收到書面請求之日起十五日內(nèi) 未作答復(fù)； （2）有明確具體的查閱事項(xiàng)。 股東有權(quán)查閱的會計(jì)帳簿包括記帳憑證和原始 憑證。 股東與股權(quán)修改課件 64、股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后要求查閱任股東期間的會 計(jì)帳簿的，人民法院不予受理。 65、公司章程關(guān)于股東不得查閱公司文件的規(guī) 定無效。 66、人民法院審查認(rèn)為原告訴訟請求成立的， 應(yīng)依法作出判決。判決主文表述為：XX公司于 本判決生效之日起十日內(nèi)將XX文件提供給XX 股東查閱（復(fù)制）。

15、股東與股權(quán)修改課件 江蘇省高級人民法院的司法解釋 （二）股東知情權(quán)糾紛案件 65股東因知情權(quán)受到侵犯而起訴的，如 股東的主張成立，可判決公司向股東提供 有關(guān)報(bào)告或表格供股東查閱。 股東與股權(quán)修改課件 66股份有限公司股東查閱的范圍包括股 東大會會議記錄、資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、 財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表、財(cái)務(wù)情況說明書、利潤 分配表、注冊會計(jì)師對財(cái)務(wù)報(bào)告出具的審 驗(yàn)報(bào)告及監(jiān)事會的檢查報(bào)告。 有限責(zé)任公司股東除有權(quán)查閱前款規(guī)定所 列材料外，還可以查閱董事會決議、公司 帳簿及相關(guān)原始憑證。但股東處于損害公 司利益的不正當(dāng)目的的除外。 股東與股權(quán)修改課件 67遇有重大、緊急事由，股東向法院申 請對公司的帳簿采取財(cái)

16、產(chǎn)保全措施的，法 院應(yīng)予準(zhǔn)許。 68公司章程或股東之間關(guān)于股東不得查 閱公司文件的約定無效。 69公司無上述第66條所列文件或嚴(yán)重短 缺致使查閱已無意義的，裁定駁回起訴的， 將有關(guān)材料移送公安機(jī)關(guān)處理。 70未出資的股東行使知情權(quán)的，不予支 持。 股東與股權(quán)修改課件 5、建議和質(zhì)詢權(quán) 第九十八條股東有權(quán)查閱公司章程、股 東名冊、公司債券存根、股東大會會議記 錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、 財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，對公司的經(jīng)營提出建議或 者質(zhì)詢。 股東與股權(quán)修改課件 第一百五十一條股東會或者股東大會要求 董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的， 董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接 受股東的質(zhì)詢。 董事

17、、高級管理人員應(yīng)當(dāng)如實(shí)向監(jiān)事 會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事 提供有關(guān)情況和資料，不得妨礙監(jiān)事會或 者監(jiān)事行使職權(quán)。 股東與股權(quán)修改課件 6、股利分配請求權(quán) 股東與股權(quán)修改課件 利潤分配糾紛 有限責(zé)任公司全體股東約定不按照出資比 例分配利潤的，該約定有效。該約定對于 形成約定后新加入的股東沒有約束力，但 新加入的股東明確表示認(rèn)可的除外。 股東與股權(quán)修改課件 利潤支付請求權(quán)的基礎(chǔ) 公司股東會、股東大會形成利潤分配決議， 但未向股東實(shí)際支付的，股東有權(quán)提起訴 訟要求公司履行支付義務(wù)。 公司股東會、股東大會未形成利潤分配決 議，股東提起訴訟要求分配利潤的，人民 法院不予支持。 股東與股權(quán)修改課

18、件 股東以公司可分配利潤大于股東會、股東 大會所確認(rèn)的數(shù)額為由提起訴訟，要求按 照實(shí)際數(shù)額分配利潤的，人民法院不予支 持。 股東與股權(quán)修改課件 股東以股東會、股東大會確認(rèn)的利潤分配 比例錯(cuò)誤為由提起訴訟，要求按照其他比 例分配利潤的，人民法院不予支持。 股東與股權(quán)修改課件 利潤分配的訴訟時(shí)效問題 股東與股權(quán)修改課件 江蘇省高級人民法院的司法解釋 七、關(guān)于股東權(quán)糾紛案件的審理 （一）公司盈余分配權(quán)糾紛案件 64原告要求公司給付利潤應(yīng)具備如下條件： （1）原告具備股東資格。 （2）公司依法有可供分配的利潤。 （3）公司的利潤分配方案已得到股東（大） 會的批準(zhǔn)。 （4）公司拒絕支付股利或未按已獲得批

19、準(zhǔn)的 利潤分配方案支付股利。 股東與股權(quán)修改課件 7、新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán) 第三十五條股東按照實(shí)繳的出資比例分 取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先 按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全 體股東約定不按照出資比例分取紅利或者 不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。 股東與股權(quán)修改課件 8、提議召開臨時(shí)股東（大）會的權(quán)利 第四十條 股東會會議分為定期會議和臨時(shí) 會議。 定期會議應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按 時(shí)召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東， 三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān) 事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會議的， 應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會議。 股東與股權(quán)修改課件 第一百零一條股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一 次年會。有下列

20、情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè) 月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會： (一)董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公 司章程所定人數(shù)的三分之二時(shí)； (二)公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額 三分之一時(shí)； (三)單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之十以 上股份的股東請求時(shí)； (四)董事會認(rèn)為必要時(shí)； (五)監(jiān)事會提議召開時(shí)； (六)公司章程規(guī)定的其他情形。 股東與股權(quán)修改課件 9、股東（大）會的召集權(quán)和主持權(quán) 股東與股權(quán)修改課件 第四十一條有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的， 股東會會議由董事會召集，董事長主持； 董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的， 由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù) 或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同 推舉一名董事主持。 有限

21、責(zé)任公司不設(shè)董事會的，股東會 會議由執(zhí)行董事召集和主持。 股東與股權(quán)修改課件 董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履 行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者 不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān) 事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分 之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主 持。 股東與股權(quán)修改課件 第一百零二條股東大會會議由董事會召 集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或 者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董 事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由 半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 董事會不能履行或者不履行召集股東 大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和 主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)九十 日以上單獨(dú)或

22、者合計(jì)持有公司百分之十以 上股份的股東可以自行召集和主持。 股東與股權(quán)修改課件 （三）股東（大）會召集權(quán)糾紛 71股東請求公司董事會召集定期股東會、 股東大會年會或臨時(shí)會議的，應(yīng)當(dāng)符合 公司法第四十二條、四十三條、一百 零四條或一百零五條的規(guī)定。 72原告的訴訟請求成立的，人民法院應(yīng) 判決公司董事會在規(guī)定的期限內(nèi)召集股東 （大）會，公司董事會拒不召集的，由原 告召集股東（大）會，主持人由原告推舉 的股東擔(dān)任，召集費(fèi)用由公司負(fù)擔(dān)。 股東與股權(quán)修改課件 10、臨時(shí)提案權(quán) 股東與股權(quán)修改課件 第一百零三條召開股東大會會議，應(yīng)當(dāng)將 會議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議的事項(xiàng)于會 議召開二十日前通知各股東；臨時(shí)股

23、東大 會應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知各股東； 發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開三十 日前公告會議召開的時(shí)間、地點(diǎn)和審議事 項(xiàng)。 單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上 股份的股東，可以在股東大會召開十日前 提出臨時(shí)提案并書面提交董事會；董事會 應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東， 并將該臨時(shí)提案提交股東大會審議。臨時(shí) 提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍， 并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。 股東與股權(quán)修改課件 11、異議股東股份回購請求權(quán) 股東與股權(quán)修改課件 第七十五條有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議 投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其 股權(quán)： (一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該 五

24、年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的； (二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的； (三)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定 的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程 使公司存續(xù)的。 自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與 公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會 議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 股東與股權(quán)修改課件 第一百四十三條公司不得收購本公司股份。 但是，有下列情形之一的除外： (一)減少公司注冊資本； (二)與持有本公司股份的其他公司合并； (三)將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工； (四)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、 分立決議持異議，要求公司收購其股份的

25、。 股東與股權(quán)修改課件 試題： 8、下面四個(gè)選項(xiàng)構(gòu)成關(guān)于公司法第七 十五條規(guī)定的表述，哪部分表述存在錯(cuò)誤 ？ A. 有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議 投反對票的股東可以請求公司按照合理的 價(jià)格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不 向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利 ，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的； B. （二）公司合并、分立的； 股東與股權(quán)修改課件 C. （三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或 者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會 會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。 D. 自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi) ，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的， 股東可以自股東會會議決議通過之日起九 十日內(nèi)向人

26、民法院提起訴訟。 股東與股權(quán)修改課件 12、特殊情形下申請法院解散公司的 權(quán)利：公司僵局 第一百八十三條 公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán) 重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大 損失，通過其他途徑不能解決的，持有公 司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東， 可以請求人民法院解散公司。 股東與股權(quán)修改課件 13、公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配請求權(quán) 股東與股權(quán)修改課件 第一百八十七條清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、 編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定 清算方案，并報(bào)股東會、股東大會或者人 民法院確認(rèn)。 公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工 的工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳 納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)， 有限責(zé)任公司按照股東

27、的出資比例分配， 股份有限公司按照股東持有的股份比例分 配。 清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與 清算無關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)。公司財(cái)產(chǎn)在未依照 前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。 股東與股權(quán)修改課件 14、向人民法院提起訴訟的權(quán)利 直接訴訟 代表訴訟 股東與股權(quán)修改課件 股東直接訴訟 確認(rèn)決議無效 或撤消決議之訴 查帳之訴 異議股東回購請求權(quán) 董事、經(jīng)理賠償之訴 股東與股權(quán)修改課件 （二）股東義務(wù) 遵守公司章程 向公司交納股款 對公司所負(fù)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 股東與股權(quán)修改課件 不得抽回出資 填補(bǔ)出資 第三十六條公司成立后，股東不得抽逃出 資。 第三十一條有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作 為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)

28、際價(jià)額 顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交 付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí) 的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 股東與股權(quán)修改課件 （三）控制股東義務(wù)與中小股東保護(hù) 第十九條 控股股東對上市公司及其他股東 負(fù)有誠信義務(wù).控股股東對其所控股的上市 公司應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利,控股股 東不得利用資產(chǎn)重組等方式損害上市公司 和其他股東的合法權(quán)益,不得利用其特殊地 位謀取額外的利益. 上市公司治理準(zhǔn)則 股東與股權(quán)修改課件 第二十一條公司的控股股東、實(shí)際控制 人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用 其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。 違反前款規(guī)定，給公司造成損失的， 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 股東與股權(quán)修改課件 六、股

29、東代表訴訟 股東代表訴訟的含義 源于英國衡平法 股東與股權(quán)修改課件 案例： Foss v Harbottle 在1843年的福斯訴哈博特（Foss V. Harbottle）案中， 兩位股東代表自己和其他股東按程序向法院起訴。其 起訴理由為：公司董事把自己的地產(chǎn)高價(jià)出賣給公司， 因此直接損害了公司的利益，進(jìn)而給包括起訴人在內(nèi) 的股東們造成了損失。所以，他們起訴請求公司董事 應(yīng)將公司股東們因此受到的損失償還給公司。法院判 決：原告人應(yīng)為公司，因此，個(gè)人就這一案情不得以 原告身份提出起訴。 股東與股權(quán)修改課件 該規(guī)則又被稱為“多數(shù)規(guī)則”（Majority Rule）或“內(nèi) 部管理規(guī)則”（Inter

30、nal Management Rule）。根據(jù)這 一規(guī)則，如何對待公司董事及管理人員的行為應(yīng)以股 東大會中多數(shù)股東的意志為準(zhǔn)。除非經(jīng)多數(shù)股東表決 同意，否則少數(shù)股東不得僅因公司經(jīng)營狀況不佳或管 理人員的行為違反公司內(nèi)部細(xì)則而對其提起訴訟。因 此，F(xiàn)oss V. Harbottle規(guī)則否定了股東發(fā)動(dòng)代表訴訟的 權(quán)利，該規(guī)則曾被法院長期遵守。 股東與股權(quán)修改課件 例外規(guī)則的出現(xiàn) east pant dumining co.v.merry weather 在1864年東潘多鉛礦公司訴麥瑞威澤案中， 一個(gè)廢礦的幾個(gè)所有人組建了一家公司， 他們不僅成了該公司的董事和大股東，而 且將該廢礦賣給了該公司，獲

31、得了一大筆 價(jià)金。那些局外的公司股東們知情后試圖 使公司從這一詐欺性的購買中擺脫出來， 即收回公司已付給董事的價(jià)金。 股東與股權(quán)修改課件 因此，這些少數(shù)股股東以公司名義提出了訴訟。但當(dāng) 那些董事們行使表決權(quán)，通過迫使公司停止訴訟的決 議后，訴訟就中止進(jìn)行了。后來，少數(shù)股股東中的一 位以自己以及其他幾位少數(shù)股股東的名義提出了新的 訴訟。判決認(rèn)為：盡管存在著“福斯訴哈博特規(guī)則” 的限制，但法院仍應(yīng)允許少數(shù)股股東以上述方式發(fā)動(dòng) 訴訟；因?yàn)樯岽司蜔o法使上述董事們損人利己的行為 歸于無效。 股東與股權(quán)修改課件 Menier v Hoopers Telegraph Warks 股東與股權(quán)修改課件 Estm

32、anco Ltd v Greater London Council 股東與股權(quán)修改課件 Prudential Assurance Co.Ltd v Newman Industries Ltd 股東與股權(quán)修改課件 潘石屹 案 1992年，潘石屹從海南來北京，與姚軍、 謝光學(xué)等人做萬通開發(fā)項(xiàng)目，后一起成立 紅石公司。潘作為最大股東出任董事長， 姚、謝等人為小股東。1995年12月28日， 紅石公司與其他公司共同出資，成立北京 中鴻天房地產(chǎn)公司，其中紅石公司出資300 萬美元，占中鴻天注冊資金的20%. 2004年5 月18日，姚軍等人委托律師去工商局查詢， 發(fā)現(xiàn)紅石公司不再是中鴻天公司股東，紅 石

33、公司股權(quán)已全部被轉(zhuǎn)到SOHO中國名下， 而后者的法定代表人、董事長為潘的妻子 張欣。3人以侵害公司財(cái)產(chǎn)為由起訴潘石屹。 股東與股權(quán)修改課件 2004年11月5日，3人又以“股東、董事知 情權(quán)被剝奪”為由，向法院起訴紅石公司。 同年11月25日，3人又追遞補(bǔ)充訴狀， 將SOHO中國公司連同張欣作為補(bǔ)充被告， 一同起訴。 股東與股權(quán)修改課件 新公司法 股東代表訴訟 第一百五十二條 董事、高級管理人員有本法第一百五十條 規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股 份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者 合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東， 可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有 限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起

34、訴訟； 監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的， 前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董 事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法 院提起訴訟。 股東與股權(quán)修改課件 監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān) 事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定 的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自 收到請求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或 者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司 利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的 股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直 接向人民法院提起訴訟。 股東與股權(quán)修改課件 他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失 的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩 款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。 股東與股權(quán)修改課件 原告資格

35、 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連 續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公 司百分之一以上股份的股東， 1.數(shù)量 2.時(shí)間 股東與股權(quán)修改課件 股東代表訴訟的提起權(quán)在美英被規(guī)定為單 獨(dú)股東權(quán),只要一股就可以提起. 臺灣地區(qū)公司法: 214條 最低持股量為已經(jīng) 發(fā)行股份總數(shù)的5%以上. 我國公司法152條: 股東與股權(quán)修改課件 被告: 美國不對被告的范圍加以限制,凡是侵害公 司利益的人,均可作為股東代表訴訟的被告. 我國臺灣地區(qū)僅僅將被告限定為公司董事. 股東與股權(quán)修改課件 我國公司法152條被告的范圍 董事 監(jiān)事 高級管理人員 他人 董事、高級管理人員 監(jiān)事 他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失

36、 的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩 款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。 股東與股權(quán)修改課件 公司在股東代表訴訟中的地位 原告？ 被告？ 第三人？ 英美國家法律規(guī)定公司為被告 我國公司法沒有規(guī)定 學(xué)界一般認(rèn)為 可將公司作為無獨(dú)立請求權(quán) 的第三人 股東與股權(quán)修改課件 可訴行為的范圍 董事、高級管理人員 他人 股東與股權(quán)修改課件 訴訟的前置程序 美國公司法 “竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)原則” 我國公司法規(guī)定的前置程序: 書面請求,拒絕或未起訴 情況緊急,可免前置程序 見152條 股東與股權(quán)修改課件 股東代表訴訟的法律后果 原告勝訴:如果判決原告股東勝訴,判決效力 及于原被告和公司,勝訴利益歸于公司,原告 獲得相

37、應(yīng)的賠償. 原告敗訴:其他股東不得就同一理由再次提 起股東代表訴訟. 股東與股權(quán)修改課件 股東代表訴訟在實(shí)踐中的問題: 訴訟時(shí)效: 自股東知道或應(yīng)當(dāng)知道之日 舉證責(zé)任:中小股東一般不參與公司管理, 舉證較難. 股東與股權(quán)修改課件 訴訟費(fèi)用: 原告股東費(fèi)用補(bǔ)償權(quán) 最高人民法院關(guān)于適用公司法若干問 題的規(guī)定(二)(征求意見稿)對股東代表訴 訟作了較為具體的規(guī)定，其中原告提起股 東代表訴訟請求成立的，其支出的合理訴 訟費(fèi)用由公司補(bǔ)償。 股東與股權(quán)修改課件 原告股東在訴訟中的處分權(quán): 在訴訟過程中，原告能否處分訴訟權(quán)利和 實(shí)體權(quán)利，自由地為撤訴、與被告和解等 行為？一般認(rèn)為，為防止在和解中原告股 東與

38、被告私下串通，原告股東獲得個(gè)人利 益后撤訴，應(yīng)對撤訴進(jìn)行限制，由法院對 撤訴、和解協(xié)議進(jìn)行司法審查。 股東與股權(quán)修改課件 最高人民法院關(guān)于適用公司法若干問 題的規(guī)定(二)(征求意見稿)還對股東代表 訴訟的撤訴與調(diào)解作出了具體說明 人民法院審理股東代表訴訟案件期間，當(dāng) 事人達(dá)成和解協(xié)議并經(jīng)公司股東會或者股 東大會決議通過，原告申請撤訴或者當(dāng)事 人申請法院為其出具調(diào)解書的，人民法院 應(yīng)裁定準(zhǔn)許撤訴或者出具調(diào)解書。 股東與股權(quán)修改課件 第一百四十九條董事、高級管理人員不 得有下列行為： (一)挪用公司資金； (二)將公司資金以其個(gè)人名義或者以其 他個(gè)人名義開立賬戶存儲； (三)違反公司章程的規(guī)定，未

39、經(jīng)股東會、 股東大會或者董事會同意，將公司資金借 貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； (四)違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東 會、股東大會同意，與本公司訂立合同或 者進(jìn)行交易； 股東與股權(quán)修改課件 (五)未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職 務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商 業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公 司同類的業(yè)務(wù)； (六)接受他人與公司交易的傭金歸為己有； (七)擅自披露公司秘密； (八)違反對公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。 董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所 得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 股東與股權(quán)修改課件 江蘇高院司法解釋 （四）股東代表訴訟 73代表公司提起訴訟的股東在公司注冊 資本

40、中所占比例，有限責(zé)任公司股東的出 資額不得低于公司注冊資本總額的3%，股 份有限公司股東的股份不得低于公司注冊 資本總額的1%、且持有股份時(shí)間不得少于 六個(gè)月。股東對其成為股東之前的他人侵 害公司的行為，不能提起股東代表訴訟。 提起代表訴訟的股東在訴訟中喪失股東資 格的，法院應(yīng)裁定終結(jié)訴訟?？刂乒镜?董事或者他人的原因惡意促使該起訴股東 喪失股東資格的除外。 股東與股權(quán)修改課件 74股東代表公司利益提起訴訟前，應(yīng)當(dāng) 將訴訟事項(xiàng)告知公司，并請求公司董事會 和監(jiān)事會代表公司提起訴訟。公司董事會 和監(jiān)事會拒絕或者在合理期限內(nèi)不提起訴 訟的，股東可以代表公司利益提起訴訟。 股東與股權(quán)修改課件 75對

41、提請公司董事會和監(jiān)事會代表公司 提起訴訟可能超過訴訟時(shí)效的，股東可以 直接代表公司利益向人民法院提起訴訟。 76股東代表訴訟的第一次開庭審理之前， 如果有其他股東要求作為原告參加股東代 表訴訟，應(yīng)予準(zhǔn)許。 股東與股權(quán)修改課件 77當(dāng)事人在訴訟中提出調(diào)解的，若經(jīng)查 實(shí)該調(diào)解方案損害其他股東利益或公司利 益的，人民法院應(yīng)不予確認(rèn)。 78人民法院支持股東代表訴訟請求的， 應(yīng)當(dāng)將訴訟請求的利益歸公司，訴訟費(fèi)用 由被告方負(fù)擔(dān)，因訴訟發(fā)生的其他合理費(fèi) 用如律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等由公司負(fù)擔(dān)； 人民法院不支持股東代表訴訟請求的，與 訴訟相關(guān)費(fèi)用均由提起訴訟的股東負(fù)擔(dān)； 部分支持的，按比例確定上述費(fèi)用的負(fù)擔(dān)。 股

42、東與股權(quán)修改課件 典型案例 娃哈哈集團(tuán)工會委員會訴達(dá)能侵權(quán)的股東 代表訴訟案 股東與股權(quán)修改課件 娃哈哈集團(tuán)工會委員會關(guān)于訴達(dá)能侵權(quán)的 股東代表訴訟一案的情況說明 股東與股權(quán)修改課件 2007年4月以來，達(dá)能由于低價(jià)收購?fù)薰?非合資股份不成而與娃哈哈反目，先通過 媒體攻勢制造輿論壓力，隨后在斯德哥爾 摩、美國加州、英屬魏爾群島、薩摩亞、 香港、法國、意大利以及中國內(nèi)地對宗慶 后先生、娃哈哈及其他合作伙伴提出了28 起訴訟及仲裁，并向中國商務(wù)部、浙江省 政府、杭州市政府到處告狀，歪曲事實(shí)把 娃哈哈集團(tuán)塑造成一個(gè)不講商業(yè)誠信、踐 踏契約精神的企業(yè)，并對娃哈哈的創(chuàng)始人 宗慶后先生進(jìn)行妖魔化的宣傳，

43、雙方的商 業(yè)糾紛和法律之戰(zhàn)逐漸升級。 股東與股權(quán)修改課件 作為娃哈哈集團(tuán)公司的工會組織和員工代 表，我們了解娃哈哈這么多年來的心路歷 程，也了解娃哈哈與達(dá)能的十年合作的事 實(shí)真相。我們認(rèn)為，達(dá)能集團(tuán)公司及其子 公司在中國的一系列行為已經(jīng)違反了中國 的相關(guān)法律法規(guī)，并嚴(yán)重侵害了娃哈哈集 團(tuán)公司的利益以及我們作為股東的合法權(quán) 益，給娃哈哈集團(tuán)公司造成重大經(jīng)營損失， 同時(shí)造成各位股東的重大利益損失。 股東與股權(quán)修改課件 鑒于達(dá)能集團(tuán)及其子公司的侵權(quán)行為，以 及根據(jù)中國公司法的相關(guān)規(guī)定，我們有權(quán) 對達(dá)能集團(tuán)公司及其子公司提起侵權(quán)之訟， 維護(hù)娃哈哈集團(tuán)公司及我們作為股東的合 法權(quán)益，并特意聘請了著名法律

44、專家、北 京大成律師事務(wù)所錢衛(wèi)清律師作為代理律 師，錢律師為此已制定了詳細(xì)的訴訟策略。 據(jù)此，我們娃哈哈集團(tuán)工會委員會代表廣 大員工，根據(jù)公司法152條的規(guī)定，可以對 達(dá)能及其子公司的所有不法侵權(quán)行為，提 起新一輪的股東代表訴訟。確認(rèn)達(dá)能系公 司的侵權(quán)事實(shí)，并提起賠償請求以及查封 達(dá)能在合資公司的股權(quán)。 股東與股權(quán)修改課件 三、達(dá)能系公司有哪些侵權(quán)事實(shí) 根據(jù)目前掌握情況，我們初步將法國達(dá)能 集團(tuán)公司及其全資子公司樂維有限公司和 MYEN PTE LTD的侵權(quán)事實(shí)歸為以下幾類： 1. 通過持股直接競爭關(guān)系公司，損害公司 利益。 2. 通過交叉委派董事，損害公司利益。 3.長期以來被告的惡意收購行

45、為以及通過媒 體報(bào)道歪曲事實(shí)，制造輿論壓力，攻擊娃 哈哈系公司，對廣盛投資及原告的商譽(yù)構(gòu) 成不法侵害，損害公司利益。 股東與股權(quán)修改課件 試題： 10、杭州娃哈哈集團(tuán)工會工作委員會是杭 州娃哈哈廣盛投資有限公司的股東之一。 2007年12月6日，山東省濰坊市中級人民法 院經(jīng)審查認(rèn)為杭州娃哈哈集團(tuán)工會工作委 員會針對法國達(dá)能集團(tuán)和樂維有限公司的 股東代表訴訟符合法律規(guī)定的起訴條件， 決定立案審理。根據(jù)上述報(bào)道，不能推出 下列判斷： 股東與股權(quán)修改課件 A.杭州娃哈哈集團(tuán)工會工作委員會連續(xù)一百八十日以 上單獨(dú)或者合計(jì)持有杭州娃哈哈廣盛投資有限公司百 分之一以上股權(quán)； B.法國達(dá)能集團(tuán)和樂維有限公司

46、是杭州娃哈哈廣盛投 資有限公司的股東； C.杭州娃哈哈集團(tuán)工會工作委員會的起訴經(jīng)過杭州娃 哈哈廣盛投資有限公司書面同意； D.杭州娃哈哈集團(tuán)工會工作委員會起訴前，已書面請 求杭州娃哈哈廣盛投資有限公司監(jiān)事會（或監(jiān)事）向 人民法院提起訴訟，但是，監(jiān)事會（或監(jiān)事）拒絕提 起訴訟。 股東與股權(quán)修改課件 股東與股權(quán)修改課件 第二節(jié) 股權(quán) 一、股權(quán)分類 自益權(quán) 共益權(quán)： 自益權(quán)：以自己的利益為目的而行使的權(quán) 利，如股利分配請求權(quán)； 共益權(quán)：以自己的利益并兼以公司的利益 為目的而行使的權(quán)利，如表決權(quán)。 股東與股權(quán)修改課件 固有權(quán) 非固有權(quán) 固有權(quán)：公司法賦予的，不可以公司章程 和股東會決議剝奪或限制的權(quán)利

47、；如轉(zhuǎn)讓 股份的權(quán)利、查賬權(quán) 非固有權(quán)： 股東與股權(quán)修改課件 單獨(dú)股東權(quán) 少數(shù)股東權(quán) 單獨(dú)股東權(quán)：可以由股東一人單獨(dú)行使的 權(quán)利，如表決權(quán)； 少數(shù)股東權(quán)：持有一定比例股權(quán)的股東行 使，如股份有限公司股東提起股東代表訴 訟 股東與股權(quán)修改課件 二、股權(quán)的法律性質(zhì) 所有權(quán)說 債權(quán)說 社員權(quán)說 股東與股權(quán)修改課件 獨(dú)立民事權(quán)利說 權(quán)利束 股權(quán)與法人財(cái)產(chǎn)權(quán) 股東與股權(quán)修改課件 三、股權(quán)的委托行使 第一百零七條 股東可以委托代理人出 席股東大會會議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交 股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表 決權(quán)。 股東與股權(quán)修改課件 代理權(quán)招攬制度 股東與股權(quán)修改課件 代理權(quán)招攬的合理性 股東集體行動(dòng)

48、的困境： “理性的冷漠” (rational apathy)問題 如果股東意識到他的投票對最終的結(jié)果無 足輕重，那么他就完全有可能不去投票。 股東與股權(quán)修改課件 “搭便車”問題(free-rider problem)的困擾 。在公司治理中，搭便車是指積極監(jiān)督公 司經(jīng)營、參與公司決策的股東承擔(dān)監(jiān)督費(fèi) 用，而經(jīng)營改善的收益卻由全體股東來分 享， 股東與股權(quán)修改課件 關(guān)鍵問題：有償招攬是否合法？ 股東與股權(quán)修改課件 美國 購買投票權(quán)是否合法，至今尚有爭議。美購買投票權(quán)是否合法，至今尚有爭議。美 國傳統(tǒng)上認(rèn)為購買投票權(quán)是非法的，但美國傳統(tǒng)上認(rèn)為購買投票權(quán)是非法的，但美 國的法院和立法機(jī)構(gòu)對此問題的立場

49、已發(fā)國的法院和立法機(jī)構(gòu)對此問題的立場已發(fā) 生松動(dòng)。生松動(dòng)。 股東與股權(quán)修改課件 Schreiber v. Carney案案 在在1982年特拉華州具有里程碑意義的年特拉華州具有里程碑意義的 Schreiber v. Carney案中，法院認(rèn)為，除案中，法院認(rèn)為，除 非購買投票權(quán)是為了欺詐或者是為了在一非購買投票權(quán)是為了欺詐或者是為了在一 定程度上剝奪其他股東的投票權(quán)，或者購定程度上剝奪其他股東的投票權(quán)，或者購 買投票權(quán)的行為違反了公共利益，否則這買投票權(quán)的行為違反了公共利益，否則這 種行為還是有效的。但總的來說，購買投種行為還是有效的。但總的來說，購買投 票權(quán)行為是否合法，仍然需要進(jìn)行個(gè)案的票

50、權(quán)行為是否合法，仍然需要進(jìn)行個(gè)案的 判斷，而且，美國現(xiàn)在仍有少數(shù)州的法律判斷，而且，美國現(xiàn)在仍有少數(shù)州的法律 明確規(guī)定禁止購買投票權(quán)明確規(guī)定禁止購買投票權(quán) 股東與股權(quán)修改課件 中國法 對于有償招攬無禁止性規(guī)定 讓招攬委托書的小股東決定公司命運(yùn)，還 是讓大股東來決定公司命運(yùn)？ 股東與股權(quán)修改課件 臺灣地區(qū) “一人同時(shí)受二人以上股東委托時(shí)，其代 理的表決權(quán)不得超過已發(fā)行股份總數(shù)表決 權(quán)的3%，超過部分不予計(jì)算。” 股東與股權(quán)修改課件 勝利股份投票代理權(quán)征集案 2000年3月25日，廣州市通百惠服務(wù)有限公司 （下稱通百惠）作為上市公司勝利股份的第二 大股東，為爭奪公司的控制權(quán)，向勝利股份全 體社會公

51、眾股股東公開征集出席股東大會投票 代理權(quán)。在這之前，勝利股份第一大股東山東 勝邦企業(yè)有限公司（下稱勝邦企業(yè)）持有勝利 股份17.35的股份，通百惠則持股16.67， 二者持股相差0.68。公開征集獲得了社會公 眾股股東的熱烈響應(yīng)，通百惠共征集到授權(quán)委 托1500份，約3200萬股， 股東與股權(quán)修改課件 其中有效委托2625.7781股，占公司總股 本的10.96。這是我國證券市場第一次 真正意義上的代理權(quán)征集事件。由于勝 邦企業(yè)及其關(guān)聯(lián)股東所持股份為29.16 ，仍比通百惠自有股份及受托股份多， 因此在3月30日的股東大會上，通百惠所 提名的董、監(jiān)事均未當(dāng)選，其通過公開 征集投票代理權(quán)以控制上

52、市公司的目的 也以失敗而告終。 股東與股權(quán)修改課件 參考閱讀 羅培新：羅培新：股東會委托書征求制度之比較股東會委托書征求制度之比較 研究研究，法律科學(xué)法律科學(xué)1999年第期；年第期； 蘇超虎：蘇超虎：我國上市公司委托書征集立法我國上市公司委托書征集立法 研究研究，政法論壇政法論壇2001年第年第6期；期； 張偉：張偉：股東投票委托書制度研究股東投票委托書制度研究，載，載 商法研究商法研究第四輯，人民法院出版社第四輯，人民法院出版社 2001年版。年版。 股東與股權(quán)修改課件 第三節(jié) 有限責(zé)任公司股東的股權(quán) 一、股權(quán)與出資 股東與股權(quán)修改課件 出資與股權(quán) 從法律對出資瑕疵所規(guī)定的責(zé)任上看，股 東不

53、出資或其他出資瑕疵只會導(dǎo)致相應(yīng)的 民事責(zé)任和行政責(zé)任，并不必然否定其股 東資格。 但是,影響其股權(quán)的行使，如不得行使表決 權(quán)。 股東與股權(quán)修改課件 二、出資證明書 出資證明書與股票的區(qū)別 1、有限公司與股份公司； 2、證書與有價(jià)證券 股東與股權(quán)修改課件 出資證明書應(yīng)記載事項(xiàng) 第三十二條有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向 股東簽發(fā)出資證明書。 出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)： (一)公司名稱； (二)公司成立日期； (三)公司注冊資本； (四)股東的姓名或者名稱、繳納的出資 額和出資日期； (五)出資證明書的編號和核發(fā)日期。 出資證明書由公司蓋章。 股東與股權(quán)修改課件 從我國公司法的規(guī)定來看，在中國出 資證

54、明書和股票分別相當(dāng)于有限責(zé)任公司 和股份有限公司股東的股份(出資)證書，他 表明出資額或股份的具體內(nèi)容，是一種物 權(quán)性憑證，證明股東己出資 。 它們只是證明投資人是股份的合法所有人， 并非證明投資人與公司之間存在某種成員 關(guān)系，不是股東資格的證明文件。 股東與股權(quán)修改課件 三、股權(quán)名冊 股東與股權(quán)修改課件 第三十三條有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東 名冊，記載下列事項(xiàng)： (一)股東的姓名或者名稱及住所； (二)股東的出資額； (三)出資證明書編號。 記載于股東名冊的股東，可以依股東 名冊主張行使股東權(quán)利。 公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其 出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā) 生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登

55、記。未經(jīng)登記 或者變更登記的，不得對抗第三人。 股東與股權(quán)修改課件 各國法律普遍認(rèn)為，股東名冊是具有當(dāng)然 授予股東資格的法律效力。韓國學(xué)者認(rèn)為 股東名冊是確定誰可以無舉證的主張股東 權(quán)的“形式化資格的證據(jù)” 。 股東與股權(quán)修改課件 四、有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓 股東與股權(quán)修改課件 （一）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的結(jié)構(gòu) 股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同： 債權(quán)行為 股權(quán)變動(dòng) 股東與股權(quán)修改課件 股權(quán)變動(dòng)：內(nèi)部登記與外部登記 內(nèi)部登記：股東名冊 生效主義 外部登記：工商登記 對抗主義 股東與股權(quán)修改課件 公司法第33條 第三十三條 記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊 主張行使股東權(quán)利。 公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資 額向公司登

56、記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變 更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者 變更登記的，不得對抗第三人。 股東與股權(quán)修改課件 復(fù)習(xí)： 一股多賣的案例 甲先后將股權(quán)專賣給A和B 情形一： A和B均未辦理股東名冊和工商登 記變更； 情形二： A已辦理股東名冊變更，但未辦 理工商登記變更； 情形三： A已辦理股東名冊變更和工商登記 變更 股東與股權(quán)修改課件 工商登記對抗第三人：示例 甲將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙，辦理股東名冊變更， 但未辦理工商登記變更。 丙是甲的債權(quán)人，丙請求法院查封并執(zhí)行 工商登記中甲的股權(quán)。 股東與股權(quán)修改課件 （二）有限責(zé)任公司的股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán) 第七十二條-1 有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓

57、其 全部或者部分股權(quán)。 股東與股權(quán)修改課件 （三）向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的特殊規(guī) 則 第七十二條-2 股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其 他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓 事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股 東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù) 的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不 同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn) 讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 股東與股權(quán)修改課件 經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下， 其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主 張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購 買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的 出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。 公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從 其

58、規(guī)定。 股東與股權(quán)修改課件 現(xiàn)有股東的同意權(quán) 1、同意的人數(shù)比例：經(jīng)其他股東過半數(shù)同 意 （注意：人數(shù)，非出資比例） 2、默示同意推定規(guī)則：其他股東自接到書 面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同 意轉(zhuǎn)讓。 3、不行使優(yōu)先購買權(quán)則不能阻礙轉(zhuǎn)讓：不 同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購 買的，視為同意轉(zhuǎn)讓 股東與股權(quán)修改課件 現(xiàn)有股東的優(yōu)先購買權(quán) 優(yōu)先購買權(quán)概念：在同等條件下優(yōu)先購買 所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)的權(quán)利。 股東與股權(quán)修改課件 優(yōu)先購買權(quán)行使的實(shí)務(wù)問題 1、多數(shù)股東如何行使優(yōu)先購買權(quán)？ 77-3條 兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié) 商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按 照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使

59、優(yōu)先購買權(quán) 。 股東與股權(quán)修改課件 2、如何僅對所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)的一部分行使優(yōu) 先購買權(quán)？ 現(xiàn)有股東僅對所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)的一部分主張 行使優(yōu)先購買權(quán)，導(dǎo)致第三人放棄購買股 權(quán)。轉(zhuǎn)讓股東堅(jiān)持股權(quán)整體轉(zhuǎn)讓，如何處 理？ 股東與股權(quán)修改課件 3、侵害現(xiàn)有股東優(yōu)先購買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓效 力？ 違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，為無效。 股東與股權(quán)修改課件 （四）股權(quán)繼承問題 第七十六條自然人股東死亡后，其合法繼 承人可以繼承股東資格；但是，公司章程 另有規(guī)定的除外。 股東與股權(quán)修改課件 （五）強(qiáng)制執(zhí)行股權(quán)的問題 第七十三條人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制 執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公 司及全體股東，其他股東在同等條件下有 優(yōu)

60、先購買權(quán)。其他股東自人民法院通知之 日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為 放棄優(yōu)先購買權(quán)。 股東與股權(quán)修改課件 （六）作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的股權(quán)分割 夫妻家庭財(cái)產(chǎn)分割 其他股東優(yōu)先購買權(quán) 案例： 蔡璐訴徐科技分割河南新密市密封紙業(yè)有 限公司股權(quán)案 股東與股權(quán)修改課件 最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解釋（二）（2004年） 第16條規(guī)定確定了離婚案件所涉及的有限 責(zé)任公司出資額分割的問題 股東與股權(quán)修改課件 司法解釋16條的規(guī)定，“人民法院審理離 婚案件，涉及分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)中以一方 名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不 是該公司股東的，按以下情形分別處理：( 一)夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全