試析建筑施工企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范

1、試析建筑施工企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范論文摘要 近年來(lái)，建筑施工企業(yè)之間所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)糾紛案件較為頻繁，在這些糾紛案件之中很多都是由于工程款的拖欠、施工設(shè)備租賃款項(xiàng)等引起的糾紛，而很多債權(quán)人常常都是以設(shè)備租賃合同、購(gòu)銷合同或者加工定做合同等合同糾紛作為案由，在其所在地的法院進(jìn)行起訴，同時(shí)利用合同中的某些違約條款來(lái)讓自己獲得暴利。很多建筑施工企業(yè)在這類合同糾紛案件中吃到了啞巴虧，給自身企業(yè)帶來(lái)了巨大的經(jīng)濟(jì)損失。而導(dǎo)致這一問(wèn)題產(chǎn)生的根本原因就在于建筑施工企業(yè)在簽訂合同的過(guò)程中缺乏足夠的法律知識(shí)，也不具有較強(qiáng)的履約意識(shí)，本文正是對(duì)這一問(wèn)題進(jìn)行了大量研究，在文中分析了建筑施工企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的幾個(gè)特點(diǎn)，并結(jié)合實(shí)際工作

2、經(jīng)驗(yàn)，提出了如何防范法律風(fēng)險(xiǎn)特別是合同風(fēng)險(xiǎn)的幾點(diǎn)措施。 論文關(guān)鍵詞 建筑企業(yè) 法律風(fēng)險(xiǎn) 防范措施 隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，固定資產(chǎn)的投資也逐年增加，建筑施工企業(yè)也迎來(lái)了一個(gè)飛速發(fā)展的機(jī)遇，但是很多建筑工程由于自身建設(shè)工期長(zhǎng)，資金投入大，施工難度高等特點(diǎn)，在施工建設(shè)過(guò)程中常常存在很多不確定的因素，因此建筑施工企業(yè)在發(fā)展的過(guò)程中還會(huì)面臨許多風(fēng)險(xiǎn)，法律風(fēng)險(xiǎn)就是其中之一。 一、建筑施工企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)分析 （一）證據(jù)不足帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn) 由于證據(jù)的不足所導(dǎo)致建筑施工企業(yè)敗訴的情況目前已經(jīng)越來(lái)越多，現(xiàn)在很多建筑施工企業(yè)雖然通過(guò)招標(biāo)投標(biāo)得到了工程項(xiàng)目，但是常常和建設(shè)單位有一些親密關(guān)系，而企業(yè)管理者缺乏這方面

3、的認(rèn)識(shí)，在平時(shí)的接觸中不注重對(duì)證據(jù)的收集，當(dāng)打官司時(shí)，無(wú)論是追回工程款項(xiàng)還是被索賠款項(xiàng)，常常是由于缺乏證據(jù)證明而敗訴。例如項(xiàng)目工程的決算書(shū)已經(jīng)給了發(fā)包方，但是沒(méi)有證據(jù)來(lái)證明；或者已經(jīng)完成了合同之外的工程，但是卻沒(méi)有實(shí)際的證據(jù)來(lái)表明是否完成。企業(yè)管理者缺少證據(jù)收集意識(shí)，在他們看來(lái)，和項(xiàng)目工程有關(guān)的簽證手續(xù)僅僅是為了在結(jié)算時(shí)提供依據(jù)，根本沒(méi)有在意其作用，殊不知這些手續(xù)是訴訟的強(qiáng)有力證據(jù)。 （二）維權(quán)時(shí)效帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn) 由于建筑施工企業(yè)和業(yè)主之間的特殊關(guān)系，常常會(huì)出現(xiàn)這樣一種情況，業(yè)主明明拖欠了工程款項(xiàng)、沒(méi)有按照承包合同中的條款來(lái)履行自己的職責(zé)，但是由于一些因素，建筑施工企業(yè)不會(huì)主動(dòng)的運(yùn)用法律手段來(lái)保護(hù)

4、自己的權(quán)益。這樣長(zhǎng)時(shí)間下來(lái)，逐漸超出了法律所規(guī)定的有效訴訟時(shí)間，到這時(shí)再提起訴訟就已經(jīng)沒(méi)有實(shí)際用處了。在很多時(shí)候，雙方簽訂的合同中都規(guī)定了工程分部驗(yàn)收和工程結(jié)算的時(shí)效，但是建筑施工企業(yè)的管理者不注重維權(quán)的時(shí)效而導(dǎo)致自身權(quán)益得不到合法的保護(hù)，這種問(wèn)題經(jīng)常存在。而在建筑施工企業(yè)中，常常缺少專業(yè)的法律顧問(wèn)，沒(méi)有專業(yè)的法務(wù)工作者提醒，這也是失去維權(quán)時(shí)效的原因之一。 （三）維權(quán)方式帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn) 部分建筑施工企業(yè)對(duì)于法律方面的工作不太重視，當(dāng)有合同糾紛案件發(fā)生時(shí)，常常不能及時(shí)的采取相應(yīng)的對(duì)策，找不到處理糾紛的突破口。當(dāng)前法院一般是按照“一事不再理”的原則來(lái)處理民事案件，如果案件無(wú)法選擇其他方式來(lái)維權(quán)，那么法

5、院通常不會(huì)受理。這其中的原因是由于企業(yè)內(nèi)部沒(méi)有建立和當(dāng)前法律法規(guī)進(jìn)行有效溝通的機(jī)制，對(duì)于相關(guān)法律法規(guī)的運(yùn)用情況較差。企業(yè)的管理者應(yīng)該充分認(rèn)識(shí)到，維權(quán)是一個(gè)長(zhǎng)期的系統(tǒng)的問(wèn)題，不僅僅依靠幾條法律就能解決好問(wèn)題，通常必須要對(duì)案件進(jìn)行仔細(xì)的分析，必須依靠實(shí)體法以及程序法的整合運(yùn)作。如果在選擇案由上出現(xiàn)錯(cuò)誤、不能及時(shí)規(guī)避法律中的某些規(guī)定、中了對(duì)方設(shè)置的法律陷阱等，就很有可能讓判決對(duì)自身企業(yè)不利。 二、建筑施工企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)的防范措施 （一）要避免“拿來(lái)主義” 在簽訂合同時(shí)，通常要用自己的合同文本，如果遇到特殊情況必須使用對(duì)方的合同文本時(shí)，必須通過(guò)自身企業(yè)法律事務(wù)部門同意之后才能在合同文本上簽字蓋章。顯存的

6、一些問(wèn)題中，有很多合同承辦人為了方便，都讓對(duì)方提供合同文本或者沒(méi)有經(jīng)過(guò)本企業(yè)法律事務(wù)部門審查就輕易蓋章。將對(duì)方提供的合同文本粗略的看一遍認(rèn)為各種數(shù)據(jù)都沒(méi)有問(wèn)題之后就隨隨便便的簽字蓋章。即便是很多時(shí)候遇到某些合同條款對(duì)自身企業(yè)利益造成了損害，也不會(huì)強(qiáng)硬的爭(zhēng)取。這樣對(duì)待合同條款非常疏忽大意，其本質(zhì)上也是一種玩忽職守，說(shuō)嚴(yán)重點(diǎn)就是對(duì)企業(yè)的不負(fù)責(zé)任。本來(lái)在談判時(shí)可以取得的一些正當(dāng)利益也拱手讓人，談判的優(yōu)勢(shì)也不復(fù)存在，自己還蒙在鼓里，這種行為是非常不可取的，會(huì)造成巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。如果存在沒(méi)有合同范本可以參照，由業(yè)主方提供合同范本的情況，或者由主招標(biāo)確定中標(biāo)單位、要施工建筑單位與供貨單位直接簽訂合同的情況

7、下，施工建筑單位必須對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行評(píng)審，同時(shí)要向本企業(yè)的法律事務(wù)部門征求相關(guān)意見(jiàn)，之后再進(jìn)行合同的談判，修訂合同中的一些風(fēng)險(xiǎn)條款之后再進(jìn)行簽訂。 （二）確保合同規(guī)范履行 合同主體通常會(huì)涉及到兩個(gè)方面的問(wèn)題，第一就是在合同的簽訂之前對(duì)簽訂對(duì)方主體的合法性進(jìn)行一定的審查；第二是在合同簽訂后的履行時(shí)注重履行主體要和合同主體一致。首先，在合同的簽訂之前，必須要對(duì)簽訂合同對(duì)方所應(yīng)擁有的各種證件資質(zhì)（如營(yíng)業(yè)執(zhí)照、資格證書(shū)、安全證書(shū)等）做詳細(xì)的調(diào)查，要對(duì)合同對(duì)方主體的簽訂資格和資信等級(jí)進(jìn)行全面的調(diào)查，要盡量避免和不具有相關(guān)資格證書(shū)的合同主體簽訂合同，盡量避免和一些皮包公司簽訂合同，同時(shí)確保在雙方合同之上簽訂

8、蓋章的雙方必須都是具有法人資格或者有相關(guān)證書(shū)的自然人，同時(shí)也必須具備國(guó)家相關(guān)部門特殊要求的其他有效證件；其次是在合同簽訂后的履行過(guò)程中，必須要注重簽訂合同時(shí)的主體與履行合同時(shí)的主體保持一致，施工單位在施工建設(shè)時(shí)的任何手續(xù)憑證必須要有相關(guān)負(fù)責(zé)人的簽字，必須杜絕項(xiàng)目部的其他工作人員代簽的情況或者直接向第三方進(jìn)行轉(zhuǎn)賬的情況。 （三）確保合同條款明確 要確保合同中條款明確清晰，一方面，合同中所規(guī)定的關(guān)于工程項(xiàng)目的款項(xiàng)、質(zhì)量、指標(biāo)、款項(xiàng)支付方式等內(nèi)容必須清晰準(zhǔn)確，不能含糊不清，對(duì)于工程款項(xiàng)的結(jié)算方式等核心內(nèi)容必須進(jìn)行反復(fù)的仔細(xì)的檢查，以明確雙方職權(quán)，保證合同整體的嚴(yán)格性和完整性。例如在對(duì)外合同中，單單說(shuō)

9、明了“單價(jià)承包”、“總價(jià)承包”，但是忽略了應(yīng)該選擇二者之一，去掉另一個(gè)，還有的合同之中僅僅約定了“單價(jià)包干”、“包工包料”等內(nèi)容，但是卻沒(méi)有寫明具體的單價(jià)數(shù)據(jù)或者總價(jià)數(shù)據(jù)，這些都是嚴(yán)重的風(fēng)險(xiǎn)隱患，甚至還會(huì)給企業(yè)帶來(lái)不可估量的損失。此外，關(guān)于合同中一些數(shù)據(jù)與金額必須要同時(shí)有大小寫，確認(rèn)之后再進(jìn)行簽訂；另一方面，要確保對(duì)外合同和施工建筑企業(yè)與業(yè)主之間的主合同中的內(nèi)容所一致，約定的條款要一一對(duì)應(yīng)，而且應(yīng)該規(guī)定好“我方違約責(zé)任的免除條款”。當(dāng)前，在一些工程項(xiàng)目中，部分業(yè)主通過(guò)各種理由不與施工建筑單位進(jìn)行結(jié)算，或者以其他各種借口拖欠工程款項(xiàng)，但是施工建筑企業(yè)在和業(yè)主簽訂主合同的過(guò)程中并沒(méi)有將付款的時(shí)間與

10、主合同掛鉤，因此導(dǎo)致了施工隊(duì)對(duì)施工企業(yè)提起訴訟的后果，因此為了杜絕這種現(xiàn)象的出現(xiàn)，在對(duì)外合同的內(nèi)容中必須要有“我方違約責(zé)任免除”的相關(guān)條款。 （四）做好合同保管與保密 如果實(shí)在無(wú)法避免訴訟，那么在庭審的階段，任何一方對(duì)于己方所提出的任何主張都有義務(wù)舉證，如果在舉證不充分的情況下，就必須承擔(dān)可能敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。在舉證的過(guò)程中，應(yīng)該提交相關(guān)證據(jù)的原件，因?yàn)橹挥刑峤缓贤推渌掷m(xù)的原件才能夠在法庭上進(jìn)行質(zhì)證并由法官裁量。一切的合同糾紛，合同的原件是至關(guān)重要的證據(jù)之一，因此建筑施工企業(yè)必須要保管好合同原件。一方面，保管好合同原件能夠促進(jìn)合同的雙方切實(shí)履行合同中規(guī)定的內(nèi)容；另一方面，合同原件得以有效的保存，

11、是今后如果發(fā)生訴訟糾紛時(shí)有力的證據(jù)。此外，合同條款中不免有一些涉及到合同主體雙方的商業(yè)機(jī)密與企業(yè)信息，一些合同主體對(duì)于合同中的部分信息不愿意公開(kāi)，因此必須要做好合同的保密工作，同時(shí)這也是合同法中對(duì)于保密義務(wù)的要求。 三、結(jié)語(yǔ) 總之市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)從另一種角度上來(lái)說(shuō)也可以稱為法制經(jīng)濟(jì)或者合同經(jīng)濟(jì)，企業(yè)的管理者必須要提高對(duì)合同管理的重視程度。對(duì)于建筑施工企業(yè)來(lái)說(shuō)，其自身行業(yè)的社會(huì)價(jià)值與特性讓合同管理工作顯得更加重要。如果不做好合同管理工作，建筑施工企業(yè)就會(huì)面臨著巨大的風(fēng)險(xiǎn)，因此除了上文中提到的幾點(diǎn)防范措施之外，筆者認(rèn)為建筑施工企業(yè)管理人員在工作過(guò)程中還應(yīng)該做到以下幾點(diǎn)：第一，要利用空余時(shí)間努力學(xué)習(xí)法律知識(shí)尤其是合同法知識(shí)，雖然