一般合同審查要點.doc

1、合同審查要點一、一般合同審查應(yīng)注意的要點（一）宏觀內(nèi)容審查1、合同目的是否明確且是否能夠?qū)崿F(xiàn)；2、實現(xiàn)目的的方法、路徑、手段是否合法、合理，是否可操作。合法性 依據(jù)、法律政策是否有效； 依據(jù)、法律政策之間 是否存在沖突； 是否與禁止性和 強(qiáng)制性規(guī)定相沖突。合理性 是否確保政府利益。對 合同進(jìn)行利益、成本效益分析，應(yīng) 考慮政府的社會效益、經(jīng)濟(jì) 效益等，以最小代價 實現(xiàn)合同目的； 合同的內(nèi)容是否會 產(chǎn)生法律風(fēng)險，是否會對國有資產(chǎn)、財 政資金的安全和自然 資源、公共資 源的有效利用 產(chǎn)生不利影響。可行性 合同條款之 間邏輯是否嚴(yán)謹(jǐn)； 是否有別的方法實現(xiàn)合同目的。（二）微觀內(nèi)容審查1、審查合同主體是否

2、適格。審查 合同主體 時，應(yīng)重點審查是否具備簽訂及履行合同的 資格。對 于企業(yè)法人，審查重點是是否 擁有合法、有效的企業(yè) 法人營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式是否與合同相適 應(yīng)，對于某些限制 經(jīng)營、特許經(jīng)營 等特別行業(yè)，是否有相應(yīng)的經(jīng)營許可。代訂合同的，還應(yīng)當(dāng)審查代理人是否具 備委托人的授 權(quán)委托證明，是否在授權(quán)范圍、授權(quán)期限內(nèi)簽訂合同。有擔(dān)保人的合同，應(yīng) 當(dāng)審查擔(dān)保人是否具有擔(dān)保能力和擔(dān)保 資格。2、注意合同條款前后的邏輯 關(guān)系，避免條款存在約定或表述的矛盾；合同條款的表述要規(guī)范，前后表述須一致。依據(jù)相應(yīng) 的法律法規(guī)的規(guī)定對合同條款進(jìn)行認(rèn)真審查，確定合同條款有無遺漏，各條款內(nèi)容是否具體、明確、切

3、實可行。避免因合同條款不全和過 于簡單、抽象、原則，給履行帶來困難，為以后發(fā)生糾紛埋下種子。3、審查合同文字是否 規(guī)范。審查 合同時，應(yīng)對合同草稿仔 細(xì)推敲、反復(fù)斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義 含糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起 誤解、產(chǎn)生歧義的語詞，確保合同的文字表述準(zhǔn)確無 誤。合同用詞 不能使用形容 詞如“巨大的 ”、重要的 ”、優(yōu)良“的”、“好的 ”“、大的“”、合理的 ”等等，避免使用模棱兩可的 詞語如“大約”、“相當(dāng)”，亦不要泛指如“一切 ”、“全部 ”(若必須用該字眼，就應(yīng)寫下 “包括但不限于 ”)，簡稱必須有解釋，容易產(chǎn)生誤解和歧義的詞語要定義，用詞要統(tǒng)一，標(biāo)點符

4、號亦不可 輕視。采取羅 列式表述合同 約定事項的，應(yīng)有兜底條款。4、政府簽訂 的合同，不能超越政府職權(quán)，不能干涉平等民事主體之間的約定，不得簽訂涉及干涉司法之嫌的條款。5、審查合同簽訂的手續(xù)和形式是否完 備。（1）審查合同是否需要經(jīng)過有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或登 記，如需經(jīng)批準(zhǔn)或登記，是否履行了批準(zhǔn)或登記手續(xù)。（2）如果合同中約定須經(jīng)公證后合同方能生效，應(yīng)審查合同是否經(jīng)過公證機(jī)關(guān)公證。（3）如果合同附有生效期限，應(yīng)審查期限是否屆至。（4）如果合同約定第三人 為保證人的，應(yīng)審查是否有保證人的簽名或蓋章；采用抵押方式擔(dān)保的，如果法律 規(guī)定或合同約定必須辦理抵押物登記的，應(yīng)審查是否辦理了登記手續(xù)；采用質(zhì)押擔(dān)保方

5、式的，應(yīng)按照合同中 約定的質(zhì)物交付時間，審查當(dāng)事人是否按 時履行了質(zhì)物交付的法定手 續(xù)。（5）審查合同雙方當(dāng)事人是否在合同上 簽字或蓋章。6、關(guān)于違約 條款的設(shè)置要明晰，要逐一明確、量化相對應(yīng) 的違約責(zé)任，并對違約責(zé)任的承擔(dān)方式予以明確。違約 條款的設(shè)置，包括構(gòu)成違約的條件、不構(gòu)成違約的除外條件、承擔(dān)違約責(zé)任的方式等。7、合同爭議 解決方式條款中 審核糾紛解決方式是否明確，關(guān)于 訴訟或仲裁管 轄是否無效；一般宜約定由仲裁機(jī)構(gòu)解決，并且是由我方所在地仲裁機(jī)構(gòu)仲裁（特別是對于外地人、外地公司）。二、分類合同審查要點（一）招商引資類合同審查注意事項招商引資合同是投資方和引資方設(shè)立權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，

6、是明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的重要形式。這類 合同由于合同 標(biāo)的額較大，權(quán)利義務(wù)復(fù)雜，合同風(fēng)險往往也較大，投資方由于存在 較大的投資，更承擔(dān)著較大的風(fēng)險，對招商引資合同的審慎審查更顯重要。1、關(guān)于招商引資 合同涉及優(yōu)惠政策的 問題。招商引資 的優(yōu)惠政策主要集中在 優(yōu)惠地價和在 權(quán)限內(nèi)減免行政事 業(yè)收費(fèi)，主要表現(xiàn)為以財政補(bǔ)貼、獎 勵或扶持的形式，大幅沖減企 業(yè)依法支付的土地使用 權(quán)出讓金，使企業(yè)實際以極其優(yōu)惠的價格拿到土地。在合同中涉及到優(yōu)惠政策的，應(yīng)注意以下幾個 問題：一是政府在土地價格、稅收返還、規(guī)費(fèi)減免、擔(dān)保貸款、資 源配置以及基 礎(chǔ)設(shè)施配套上所 給予的優(yōu)惠政策不能違反法律禁止性 規(guī)定，不得超越

7、本級政府權(quán)限；二是給予投資方優(yōu)惠政策的同 時，要針對這些主要的優(yōu)惠政策設(shè)置相應(yīng)的義務(wù)，設(shè)置明確的違約責(zé)任，以確保政府在給予優(yōu)惠政策后，投資方不履行 義務(wù)時能最大程度保障政府的合法 權(quán)益。2、在合同審查過 程中，要對投資方的法人資格、工商登記、社會信譽(yù)等事項進(jìn)行審查，避免證明資料不實帶來的嚴(yán)重后果及法律 責(zé)任。3、要注意明確合同履行所涉及的責(zé)任主體問題。政府的招商引資合同可能涉及工商、稅務(wù)、土地、房產(chǎn)、勞動等部門工作職責(zé)，為了全面履行合同確定的政府各職能部門的義務(wù)，防止各部門推諉，最后責(zé)任都被政府包 攬，從而產(chǎn)生不利于合同履行的效果，影響政府的信譽(yù)，故在審查招商引資合同時，要明確合同所涉及部 門

8、的具體工作、完成時限、完成標(biāo) 準(zhǔn)等，以保證各相關(guān)部 門各負(fù)其責(zé)，保證合同的全面履行。4、招商引資 合同中涉及到招拍掛前置程序的，合同 約定不得違反招標(biāo)文件的約定。（二）特許經(jīng)營權(quán)合同審查注意事項1、簽約主體要正確。 一般情況下，由政府作 為授予特許經(jīng)營權(quán)的一方和投 資方簽訂特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議，但根據(jù)市政公用事業(yè) 特許經(jīng)營管理辦法第四條的規(guī) 定，政府也可授權(quán)市政公用事 業(yè)主管部門和投資方簽訂特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議 ，在這種情況下，應(yīng)當(dāng)審查簽約的政府部門是否得到政府的合法授 權(quán)，并應(yīng)將此授權(quán)的書面文件作為合同的附件，以確保協(xié)議的合法性。除了直轄市、市、縣 人民政府或其授 權(quán)的行業(yè)主管部門以外，任何企業(yè)法人即使

9、得到當(dāng)?shù)卣蛐?業(yè)主管部門的授權(quán)，也不能成為特許權(quán)經(jīng)營協(xié)議 的簽約主體。2、審查項目的合法性。核對項 目立項的審批文件，并查明其審批部門是否具有法定 審批權(quán)，其中利用外資的項目，應(yīng)得到國家 發(fā)改委、商務(wù)部等相關(guān)部 門的批準(zhǔn)，而利用內(nèi)資的 BOT 項目則應(yīng)根據(jù)投資規(guī)模以及用地 規(guī)模向有審批權(quán)的政府或政府部 門報批。3、是否通過 公平競爭方式選擇特許經(jīng)營者。根據(jù)市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法等相關(guān)規(guī) 定，特許經(jīng)營的事項屬于市政公用事 業(yè)特許經(jīng)營范圍，在保證公共利益不受 損害的前提下，在公平公正的原則指導(dǎo)下，應(yīng)當(dāng)由市政公用行 業(yè)主管部門依法通過公開招標(biāo)方式，選擇有資格的投資者或經(jīng)營者，明確其在一定時限和范圍內(nèi)實施經(jīng)營或提供服務(wù)。4、特許經(jīng)營協(xié)議應(yīng) 當(dāng)包括以下內(nèi)容：（一）特許