公司財(cái)務(wù)人員應(yīng)關(guān)注的合同財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)與法律風(fēng)險(xiǎn)講義

1、公司財(cái)務(wù)人員應(yīng)關(guān)注的合同財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)與法律風(fēng)險(xiǎn)講義一、法律中有關(guān)價(jià)款的相關(guān)規(guī)定（一）合同法總貝有關(guān)價(jià)款的相關(guān)規(guī)定第十二條：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人 約定，一般包括以下條款：（五）價(jià)款或獻(xiàn)酬； 第六十二條：當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容 約定不明確，依照本法第六十一條的 規(guī)定仍 不能確定的，適用下列規(guī)定：（二）價(jià)款或報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行 地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指 導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但 應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù) 擔(dān)。第六十三條：執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指 導(dǎo)價(jià)的，在

2、合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià) 格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原 價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià) 格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。第七條:債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人 利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。（二）、有關(guān)款項(xiàng)支付訴訟時(shí)效的相關(guān)規(guī)定合同法第一百二十九條：因國(guó)際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議提起訴訟 或者申請(qǐng)仲裁的期限為四年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日 起計(jì)算。因其他合同爭(zhēng)議 提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的期限，依照有關(guān)法律

3、的規(guī)定。民法通則第一百三十五條：向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二 年，法律另有規(guī)定的除外。民法通則第一百三十六條：下列的訴訟時(shí)效期間為一年：（三）延付或者拒付租 金的；民法通則第一百三十七條：訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí) 起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超 過(guò)二十年的，人民法院不予保護(hù)。有特殊 情況的，人民法院可以延長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間。（三）、合同發(fā)生糾紛時(shí)、維權(quán)須及時(shí)主要關(guān)注的是不同的合同 糾紛有關(guān)的訴訟時(shí)效不同，且結(jié)合合同條款的 約定或 者法律的規(guī)定來(lái)看時(shí)，起算點(diǎn)也不同。如合同本身約 定很明確，責(zé)任區(qū)分也不 難， 但是忽視訴訟時(shí)效，未及時(shí)維權(quán) ，則結(jié)果將喪失本來(lái)應(yīng)獲得

4、的支持的合法 權(quán)益， 失去了法律保 護(hù)的外衣而成 為“裸權(quán)”。二、合同約定中相關(guān)用語(yǔ)的識(shí)別（一）、定金、訂金、預(yù) 付款和進(jìn)度款1、定金與訂 金的區(qū)別和聯(lián)系：合同里約定的是定金，則產(chǎn)生定金 罰則的法律效果； 如果約定的是 訂金則未必發(fā)生定金罰則的法律效果，從訂金的約定轉(zhuǎn)化定金的 前提是約定了定金罰則的內(nèi)容，如收受訂金一方違約的，則支付訂金的一方有 權(quán) 要求對(duì)方雙倍賠償，如支付訂金一方違約的，則收受訂金一方有 權(quán)沒(méi)收訂金。另， 就定金的數(shù) 額，法律有最高比例的限制。2、定金或訂 金可以轉(zhuǎn)化為預(yù)付款：從合同約定嚴(yán)謹(jǐn)方面來(lái) 說(shuō)，定金或訂金在合同 正常履行 時(shí)轉(zhuǎn)化為預(yù)付款，是需要明確約定的，否則，首先應(yīng)

5、該將定金或定金返 還，之后另行支付合同款 項(xiàng)，但因?qū)崉?wù)中為了提高效率，故此，未就前述轉(zhuǎn)化操 作寫入合同。另，預(yù) 付款并不具 備定金的法律效果。3、進(jìn)度款主要是在設(shè)備購(gòu)銷合同或者工程合同中 較為常見(jiàn)。預(yù)付款本身可以 歸 類于進(jìn)度款，但進(jìn)度款的支付基數(shù)需要注意。（二）、質(zhì)保金、履約保證金有關(guān)質(zhì)保金一般是 針對(duì)合同的產(chǎn)品質(zhì)量或工程質(zhì)量來(lái)說(shuō)，而履約保證金是 針對(duì)合同履行正常與否而言，無(wú) 論是質(zhì)保金 還是履約保證金，一般都會(huì)跟違約處 罰條款相關(guān) 聯(lián)。（三）、違約金、損害賠償金 結(jié)合上述提及的定金 問(wèn)題，此處重點(diǎn)談一下違約金、損 害賠償金以及定金的關(guān)系：（1）違約金：是指合同當(dāng)事人 預(yù)先設(shè)定的或法律直接

6、規(guī)定的，在一方不履行合同 時(shí)給付另一方一定數(shù) 額的金錢。違約 金具有 補(bǔ)償性特點(diǎn)，并兼有一定的 懲罰性。 在合同法第 114條第 2 款規(guī)定：約定的違約金低于造成的 損失的，當(dāng)事人可以 請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加 ;約定的 違約金過(guò)分高于造成的 損 失的，當(dāng) 事人可以 請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。因此，主張違約 金時(shí)，可以 實(shí)際發(fā) 生的損失作為要求增加或減少 違約金的法定依據(jù)。（2）損害賠償金：是指一方當(dāng)事人因不履行或不完全履行合同 義務(wù)而 給對(duì)方當(dāng)事 人造成損失時(shí)，按照法律和合同的規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。損 害賠償責(zé) 任 原則上以補(bǔ)償 性為原則，但以懲罰性為例外。根據(jù)等價(jià)

7、交換 原則，任何民事主體 一旦造成他人 損害都必 須以同等的 財(cái)產(chǎn)予以賠償。因此，一方違約 后，必須賠償 對(duì)方因此所遭受的全部 損失。但同時(shí)，我國(guó)消費(fèi) 者權(quán)益保護(hù)法第 49 條又作出 例外規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者在有欺詐行為時(shí)，應(yīng)按消費(fèi)者的要求以其 購(gòu)買商品價(jià)款或接受 服務(wù)費(fèi)用的一倍增加 賠償 消費(fèi)者的損失，該條是我國(guó)法律中第一次 規(guī)定的懲罰 性損害賠償金。那么，違約金、定金以及損 害賠償金同時(shí)出現(xiàn)在同一份合同 時(shí)，如何適用呢？首先，定金與 違約金的適用關(guān)系。由于我國(guó)的定金在性質(zhì) 屬違約 定金，具有 預(yù)付違約金的性質(zhì)，因此它與違約金在目的、性質(zhì)、功能等方面相同，兩者是不 可并罰的。合同法第 116 條規(guī)定

8、了當(dāng)合同既 約定定金，又約定違約金的，可以且 也只能由非 違約方選擇一種對(duì)其最有利的 責(zé)任形式。應(yīng) 當(dāng)注意：這條規(guī)定是針對(duì) 同一違約行為同時(shí)存在違約金和定金 責(zé)任的情形。如果合同中約定的違約金和定金是 針對(duì)不同的違約行為，且兩者在數(shù)額上 的總和也不太高，在一方同 時(shí)實(shí) 施不同的 違約 行為形態(tài)時(shí) ，兩種責(zé)任形式是可以 并用的。其次，違約金與損害賠償?shù)倪m用關(guān)系。一般來(lái)說(shuō) ，合同中約定的違約 金應(yīng)視 為對(duì)損 害賠償金額的預(yù)先確定，因而違約金與 約定損害賠償是不可以并存的。違 約金與法定損害賠償是否可以并存，牽涉到違約責(zé)任的適用是否以 發(fā)生實(shí)際為 要件以及國(guó)家 對(duì)違約金的干預(yù)問(wèn)題。原則 上可以說(shuō)違約

9、金的運(yùn)用并不以 實(shí)際損 害發(fā)生為前提，不管是否發(fā)生了損害，當(dāng)事人都應(yīng)支付違約金。根據(jù)合同法第 114條第 2款規(guī)定：違約金低于損失的，可請(qǐng)求適當(dāng)增加。據(jù)此，雖 然違約金的適 用不以實(shí)際損害發(fā)生為要件，但最終違約金金額大小的確定與 實(shí)際損失額密切 相關(guān)：法院或仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)違約 金金額的調(diào)整是以 實(shí)際損失額為 參照標(biāo)準(zhǔn)的。對(duì)違約金和法定損害賠償?shù)倪m用關(guān)系可以概括 為：原則上不并存;就高 不就低;優(yōu)先適用違約金責(zé)任條款。最后，定金與損害 賠償?shù)倪m用關(guān)系。定金具有非補(bǔ)償 性的特點(diǎn)，其適用以 實(shí) 際損害的發(fā)生為前提，因而是獨(dú)立于 損害賠償責(zé)任的。但也不能認(rèn)為 它與損害賠 償金毫無(wú)關(guān)系，定金與 損害賠償責(zé)任

10、的聯(lián)系表現(xiàn)在定金責(zé)任與損害賠償責(zé)任的 并用不能超 過(guò)全部貨款的 總值。另，需要提醒的是，最高院司法解釋以及司法實(shí)務(wù)中，對(duì)違約金的最高數(shù)額 有基本的限制，即不得超 過(guò)造成 損失的百分之三十。（一）、金額大小寫的問(wèn)題一般而言，為了避免給對(duì) 方留下更改數(shù)據(jù)的空 間以及產(chǎn)生不必要的分歧，建 議采用大寫與小寫相 對(duì)應(yīng)的金額填寫方式。（二）、合同中款項(xiàng)支付的術(shù)語(yǔ)不統(tǒng)一的問(wèn)題如在工程 類合同中，尤其應(yīng)該注意的是合同用 語(yǔ)的前后統(tǒng)一，一般工程類合 同或購(gòu)銷合同中會(huì)出 現(xiàn)合同 總價(jià)、合同暫計(jì)價(jià)、合同價(jià)、合同結(jié) 算價(jià)，經(jīng)常會(huì)出 現(xiàn)合同中用 語(yǔ)前后不統(tǒng)一的問(wèn)題，而不同的用語(yǔ)所對(duì)應(yīng)的支付條款不同，計(jì)算的 標(biāo)準(zhǔn)也不同。

11、另外，需要注意的是合同款 項(xiàng)支付的計(jì)算基數(shù)問(wèn)題：這方面主要 針對(duì)的是合 同約定的暫計(jì)價(jià)的問(wèn)題，比如，有些購(gòu)銷合同或者工程合同由于 約定的是 暫計(jì)價(jià)， 故而，特別需要注意進(jìn)度款支付的計(jì)算依據(jù)到底是以 暫計(jì)價(jià)為準(zhǔn)，還是以結(jié)算價(jià) 為準(zhǔn)。比如某包工包料的工程合同，合同中進(jìn) 度款支付的基數(shù)不同，如忽 視了計(jì) 算基數(shù)，則可能導(dǎo)致涉訴時(shí)陷入被動(dòng)，如某合同約定“貨到施工 現(xiàn)場(chǎng)時(shí)支付合同 暫定價(jià)的 50%，驗(yàn)收合格后付 結(jié)算價(jià)的 70%?！?（此處如果換成是合同 暫定價(jià)，則 法律效果完全不同，因 為結(jié) 算價(jià)的前提是一方提交 結(jié)算或者符合法律條件 視為 可以 結(jié)算。 ）（三）款項(xiàng)支付約定不清或者沒(méi)有約定的問(wèn)題有些

12、當(dāng)事人認(rèn)為款項(xiàng)支付的時(shí)間不予以約定明確則自身把握了主 動(dòng)權(quán)，但 是實(shí)際上，法律規(guī)定了，如果款項(xiàng)約定的支付時(shí)間不明或沒(méi)有 約定，則一方可以 要求對(duì)方隨時(shí)履行，但是需給對(duì)方合理的履行期限，那么 實(shí)務(wù)中，一般合理期限 不會(huì)超過(guò)一個(gè)月，少則幾天，這個(gè)視具體案件來(lái) 說(shuō)，而且雖然支付時(shí)間約定不清 或者約定不明，但有可能對(duì)方在合同延期付款中 約定了違約責(zé)任，那么一旦超過(guò)合理的履行期 間，可能面臨違約 的風(fēng)險(xiǎn)（四）、定金、違約 金約定的比例問(wèn)題 定金：20%，超過(guò) 部分無(wú)效，此處無(wú)效僅是不適用定金 罰則。 違約金：30%，超過(guò)部分無(wú)效，此處無(wú)效僅是違約金的數(shù)額予以降低。（五）、條款前后邏輯的銜接問(wèn)題 此處將在下面 貴司一份具體的合同