2019瑞達法考主觀題考點電子版

1、頁眉內容考點一：有限責任公司的設立條件（F23）股東符合法定人數。有限責任公司由 50 個以下 股東出資設立股東可以用 貨幣 出資，也可以用 實物、知識產權、土地使用權 等 可以用貨幣估價并可以依法 轉讓 的非貨幣財產作價出資；股東出資符合法定要求。但是，股東 不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產 等作價 出資。注意：出資人以 其他公司股權 出資，符合下列條件的，法院應當認定出資人已履行出資義務： （考點）出資的股權由出資人合法持有并依法可以轉讓 出資的股權無權利瑕疵或者權利負擔出資人已履行關于股權轉讓的法定手續(xù) 出資的股權已依法進行了價值評估章程 股東共同制定公司

2、章程 有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構 名稱和組織機構問： 公司可以以某個股東的姓名作為公司名稱嗎？ 公司一般以 主要辦事機構所在地 為公司住所 住所問：公司可否以某個股東的住所作為公司的住所？ 考點二：瑕疵出資的法律責任（黃金考點）（ 1 ）有限責任公司的股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額，否則除應當向公司足額 繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔 違約責任 。總結： 問：此處發(fā)起人股東對債權人承擔什么責任？（ 2 ）有限責任公司成立后，發(fā)現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應 當由交付該出資的股東補足其差額；公司 設

3、立時 的其他股東承擔 連帶責任 ?？偨Y：問 1 ：該出資人需要對其他按期繳納出資的股東承擔違約責任嗎？問 2 ：資產評估、驗資或驗證機構因其出具的評估結果、驗資或驗證證明不實，給公司債權人造成損失的， 如何承擔責任？ 答：在其評估或證明不實金額范圍內承擔賠償責任。 關聯(lián)考點：股東未履行或者未全面履行出資義務， 公司或者其他股東 請求其向公司依法全面履行出資義務的，人民法院應 予支持。 公司債權人 請求 未履行或者未全面履行 出資義務的股東 在未出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承 擔補充賠償責任的，人民法院應予支持11頁眉內容股東在公司 設立時 未履行或者未全面履行出資義務， 債權人 請求

4、公司的發(fā)起人與被告股東 承擔連帶責任 的，人民法院應予支持；公司的發(fā)起人承擔責任后，可以 向被告股東追償 。（ 3 ）出資的資金來源不合法呢？ 答：出資有效，取得股權 ; 發(fā)現后拍賣變賣該股權，國家沒收財產。（ 4 ）他人替代出資出現瑕疵呢？答：由本人負責。（ 5 ）瑕疵出資對股東資格的取得和公司的成立有何影響？（ 6 ）公司可否豁免股東的出資義務？（ 7 ）股東的瑕疵出資可否以訴訟時效進行抗辯？（ 8 ）公司可否將瑕疵出資的股東除名？（ 9 ）公司可否限制瑕疵出資股東行使權利？ 答：股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司根據公司章程或者股東會決議對其 利潤分配請求權、 新股優(yōu)先認

5、購權、剩余財產分配請求權 等股東權利作出相應的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不 予支持。（ 10 ）出資貶值如何處理？ 考點三：股權的證明（黃金考點）有限責任公司成立后，應當向股東簽發(fā)有限責任公司應當置備股東名冊 ，記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關 登記 ；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。 未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人?？偨Y： 股東名冊是取得股權的生效要件，工商登記是取得股權的對抗要件。證明文件問 1 ：判斷股東資格的外觀證據記載不一致時，以何為準？問 2 ：出資證明書何時簽發(fā)？問 3 ：

6、出資證明書丟失，即喪失股東資格嗎？問 4 ：出資證明書是有價證券嗎？問 5 ：出資證明書須載明其他股東的姓名嗎？問 6 ：股東名冊需要向公司登記機關登記嗎？有限責任公司的實際出資人可以與名義出資人訂立合同，約定 由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東 ，公司股東名冊記載、公司登記機關登記 均不能推翻1、實際出資人與名義出資人的關系如何處理 （即代持股協(xié)議的效力如何） ？ 答： 一般有效 ，除非違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。2、名義股東擅自處分股權是無權處分嗎？頁眉內容物權法第 106 條關代持股協(xié)議答：是 有權處分 ，受讓人的權利 參照 于 善意取得 的規(guī)定處理。3、名義股東

7、對實際出資人的出資瑕疵承擔責任嗎？答： 公司債權人以登記于公司登記機關的股東未履行出資義務為由，請求其對公司債務不能清償的部分在未出資本息范圍內承擔補充賠償責任 ，股東不能以其僅為名義股東而非實際出資人為由 進行抗辯。就對外責任而言，名義股東應當先承擔出資不足或者出資不實的賠償責任。名義股東 承擔上述賠償責任后，有權向實際出資人追償。冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關登記的如何處理？答： 冒名登記行為人是股東 ，應當承擔相應責任。冒名股東注意 1：被冒名者不是公司股東，既不享有股東權利，也不承擔股東責任。注意 2 ：冒名股東與名義股東的主要區(qū)別在于冒名股東的冒名登記行為未經被冒名

8、人同意，名義股東 則對登記行為是知情的。12考點四：股東的基本權利頁眉內容有限責任公司的股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān) 事會會議決議和 財務會計報告 。對比股份公司的股東：股東可以要求查閱公司 會計賬簿 。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當 向公司提出書面 請求 ，說明目的。公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿 有不正當目的 ，可能損害公司 合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內書面答復 股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求法院要求公司提供查閱。1、為什么還要向公司提出書面申請？2、股東要求查閱公司會計賬簿，應當向誰提出？3

9、、有限公司的股東可以復制公司的會計賬薄嗎？4、目的是否正當的舉證責任由誰承擔？5、對比股份公司的股東： 公司法解釋（四）的有關規(guī)定： 第八條 有限責任公司有證據證明股東存在下列情形之一的，人民法院應當認定股東 有公司法第三十三條第二款規(guī)定的 “不正當目的 ”：（一）股東自營或者為他人經營與公司主營業(yè)務有實質性競爭關系業(yè)務的，但公司章 程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外；1）知情權（二）股東為了向他人通報有關信息查閱公司會計賬簿，可能損害公司合法利益的；（三）股東在向公司提出查閱請求之日前的三年內，曾通過查閱公司會計賬簿，向他 人通報有關信息損害公司合法利益的；（四）股東有不正當目的的其他情形

10、。第九條 公司章程、股東之間的協(xié)議等實質性剝奪股東依據公司法第三十三條、第九十 七條規(guī)定查閱或者復制公司文件材料的權利，公司以此為由拒絕股東查閱或者復制的， 人民法院不予支持。第十條 股東依據人民法院生效判決查閱公司文件材料的，在該股東在場的情況下，可 以由會計師、律師等依法或者依據執(zhí)業(yè)行為規(guī)范負有保密義務的中介機構執(zhí)業(yè)人員輔助進行。第十一條 股東行使知情權后泄露公司商業(yè)秘密導致公司合法利益受到損害，公司請求 該股東賠償相關損失的，人民法院應當予以支持。根據本規(guī)定第十條輔助股東查閱公司文件材料的會計師、律師等泄露公司商業(yè)秘密導致 公司合法利益受到損害，公司請求其賠償相關損失的，人民法院應當予以

11、支持。第十二條 公司董事、高級管理人員等未依法履行職責，導致公司未依法制作或者保存公司法第三十三條、第九十七條規(guī)定的公司文件材料，給股東造成損失，股東依法請 求負有相應責任的公司董事、高級管理人員承擔民事賠償責任的，人民法院應當予以支 持。股東按照 實繳的出資比例 分取紅利 ；公司 新增資本時 ，股東有權優(yōu)先按照 實繳的出資比2）獲取收益權和優(yōu)先認繳出資的 除外不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認頁眉內容繳出資權注意： 在分紅這一點上，無論是有限責任公司還是股份有限公司都可以通過章程規(guī)定（考點）不按照出資比例或持股比例分紅。問 1 ：增加注冊資本需要修改公司章程嗎？問 2 ：增加注冊

12、資本需要辦理工商變更登記嗎？有限責任公司的 股東之間 可以相互轉讓其全部或者部分股權。（3）股權轉讓對內轉讓問 : 是否需要通知？是否需要同意？對外轉讓（1） 協(xié)議轉讓其他股東有優(yōu)先購買權嗎？黃金考點） 股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數 同意13頁眉內容 股東應就其股權轉讓事項 書面通知 其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日 起滿 30 日未答復的， 視為同意轉讓 。其他股東半數以上不同意轉讓的， 不同意的股東 應當購買該轉讓的股權。 不購買的，視為同意轉讓。 經股東同意轉讓的股權，在 同等條件 下，其他股東有優(yōu)先購買權。 兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商 確定各

13、自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的 出資比例 行使優(yōu)先購買權。問 1 ：股份公司的股東對外轉讓股份需要經過其他股東過半數同意嗎？問 2 ：股份公司有優(yōu)先購買權嗎？問 3 ：股權轉讓款應支付給公司嗎？ 公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 問：章程可否規(guī)定股東的股權不可以對外轉讓？ 公司法解釋（四）關于股權轉讓的規(guī)定： 第十七條 有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權，應就其股權轉讓事項以書 面或者其他能夠確認收悉的合理方式通知其他股東征求同意。其他股東半數以上不同 意轉讓，不同意的股東不購買的，人民法院應當認定視為同意轉讓。 經股東同意轉讓的股權，其他股東主張轉讓股東應當向其以書

14、面或者其他能夠確認收 悉的合理方式通知轉讓股權的同等條件的，人民法院應當予以支持。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，轉讓股東以外的其他股東主張優(yōu)先購買的， 人民法院應當予以支持，但轉讓股東依據本規(guī)定第二十條放棄轉讓的除外。第十八條 人民法院在判斷是否符合公司法第七十一條第三款及本規(guī)定所稱的 “同等條件 ” 時，應當考慮轉讓股權的數量、價格、支付方式及期限等因素。第十九條 有限責任公司的股東主張優(yōu)先購買轉讓股權的，應當在收到通知后，在公 司章程規(guī)定的行使期間內提出購買請求。公司章程沒有規(guī)定行使期間或者規(guī)定不明確 的，以通知確定的期間為準，通知確定的期間短于三十日或者未明確行使期間的，行使 期間

15、為三十日。第二十條 有限責任公司的轉讓股東，在其他股東主張優(yōu)先購買后又不同意轉讓股權 的，對其他股東優(yōu)先購買的主張，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或者全體股東另 有約定的除外。其他股東主張轉讓股東賠償其損失合理的，人民法院應當予以支持。第二十一條 有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權，未就其股權轉讓事項征 求其他股東意見，或者以欺詐、惡意串通等手段，損害其他股東優(yōu)先購買權，其他股 東主張按照同等條件購買該轉讓股權的，人民法院應當予以支持，但其他股東自知道 或者應當知道行使優(yōu)先購買權的同等條件之日起三十日內沒有主張，或者自股權變更 登記之日起超過一年的除外。股東以外的股權受讓人，因股東

16、行使優(yōu)先購買權而不能實現合同目的的，可以依法請求 轉讓股東承擔相應民事責任。（ 2） 強制執(zhí)行 ：法院依照法律規(guī)定的 強制執(zhí)行程序 轉讓股東的股權時，應當 通知公司及 全體股東 ，其他股東 在同等條件下有優(yōu)先購買權其他股東自人民法院通知之日起滿 二十日 不行使優(yōu)先購買權的，視為放棄優(yōu)先購買權。 注意： 債權人強制執(zhí)行債務人股東的股權數額應當以債務人所負擔的債務為限。（ 3）股東的退出機制 異議股東回購請求權 （ F74）： 有下列情形之一的，對股東會該項決議 投反對票的股東 可以請求公司按照合理的價格收 購其股權：（ 一 ） 公司 連續(xù)五年 不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法

17、規(guī)定的分 配利潤條件的 ;問：公司不分紅違法了嗎？（ 二 ） 公司 合并、分立、轉讓主要財產 的 ;（ 三 ） 公司章程規(guī)定的 營業(yè)期限屆滿 或者章程規(guī)定的 其他解散事由出現 ，股東會會議通過 決議 修改章程使公司存續(xù) 的。14（2019 年 4 月 22 日最高人民法院審判委員會第 1766 次會議審議通過，自 2019 年 4 月 29 日起施行 ） 第一條 關聯(lián)交易損害公司利益，原告公司依據公司法第二十一條規(guī)定請求控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級 管理人員賠償所造成的損失， 被告僅以該交易已經履行了信息披露、經股東會或者股東大會同意等法律、行政法規(guī)或 者公司章程規(guī)定的程序為由抗辯的

18、， 人民法院不予支持。公司沒有提起訴訟的，符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東，可以依據公司法第一百五十一條第二 款、第三款規(guī)定向人民法院提起訴訟。第二條 關聯(lián)交易合同存在無效或者可撤銷情形 ，公司沒有起訴合同相對方的，符合公司法第一百五十一條第一款規(guī) 定條件的股東，可以依據公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定向人民法院提起訴訟。第三條 董事任期屆滿前被股東會或者股東大會有效決議解除職務 ，其主張解除不發(fā)生法律效力的，人民法院不予支 持。董事職務被解除后，因補償與公司發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應當依據法律、行政法規(guī)、公司章程的規(guī)定或者 合同的約定，綜合考慮解除的原因、剩余任期、董事

19、薪酬等因素，確定是否補償以及補償的合理數額。第四條 分配利潤的股東會或者股東大會決議作出后，公司應當 在決議載明的時間內 完成利潤分配。決議沒有載明時 間的， 以公司章程規(guī)定 的為準。決議、章程中均未規(guī)定時間或者時間超過一年的，公司應當自決議作出之日起 一年 內完成利潤分配。決議中載明的利潤分配完成時間超過公司章程規(guī)定時間的，股東可以依據公司法第二十二條第二款規(guī)定請求人民法院 撤銷決議中關于該時間的規(guī)定。第五條 人民法院審理涉及有限責任公司股東 重大分歧案件 時，應當 注重調解 。當事人協(xié)商一致以下列方式解決分 歧，且不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的，人民法院應予支持：（一） 公司回購部分股

20、東股份；（ 二） 其他股東受讓部分股東股份；（ 三） 他人受讓部分股東股份；（ 四 ） 公司減資；（ 五 ） 公司分立； （ 六） 其他能夠解決分歧，恢復公司正常經營，避免公司解散的方式。頁眉內容（ 1）有限責任公司的股東 未履行或者未全面履行出資義務 即轉讓股權 受讓人 對此知道或者應當知道， 公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的 ，人民法院瑕疵出資的股權轉讓應予支持；（ 2）公司 債權人 向該股東提起訴訟同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法 院應予支持。受讓人根據前款規(guī)定承擔責任后，向該未履行或者未全面履行出資義務的 股東 追償 的，人民法院應予支持。但是，當事人另

21、有約定的除外。自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格 ;但是， 公司章程另有規(guī)定的除外 。（考點）問：章程可否規(guī)定繼承人不得繼承股東資格？（4）股權繼承公司法解釋（四）關于股權繼承的規(guī)定：第十六條 有限責任公司的自然人股東因繼承發(fā)生變化時，其他股東主張依據公司法 第七十一條第三款規(guī)定行使優(yōu)先購買權的，人民法院不予支持，但公司章程另有規(guī)定或 者全體股東另有約定的除外。補充:最高人民法院關于適用中華人民共和國公司法若干問題的規(guī)定（五）頁眉內容第六條 本規(guī)定自 2019 年 4 月 29 日起施行。本規(guī)定施行后尚未終審的案件，適用本規(guī)定；本規(guī)定施行前已經終審的案件，或者適用審判監(jiān)督程序再審的

22、案件，不 適用本規(guī)定。本院以前發(fā)布的司法解釋與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準。15頁眉內容考點五：有限責任公司的組織機構(1)股東會組成有限責任公司股東會由 全體股東 組成。時間召開股東會會議，應當于會議召開 十五日前 通知全體股東；但是， 公司章程另有規(guī)定或者全體股東 另有約定的除外。職權(1) 決定公司的 經營方針和投資計劃 ；(2) 選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事 ， 決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項 ；(3) 審議批準董事會的報告；(4) 審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；(5) 審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；(6) 審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(7) 對公司增

23、加或者減少注冊資本作出決議；(8) 對發(fā)行公司債券作出決議；(9) 對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；(10) 修改公司章程 ；(11) 公司章程規(guī)定的其他職權。會簽制度對公司法所列職權股東以書面形式 一致表示同意 的， 可以不召開股東會會議 ，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章召開定期會議定期會議應當依照公司 章程的規(guī)定 按時召開臨時會議代表十分之一以上表決權的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事 提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。召集人董事會 監(jiān)事會 代表 十分之一以上表決權 的股東問：董事會拒絕召開股東會，于是一些股東直接去法院

24、訴訟，是否允許？頁眉內容召集和主持主持人注意： 有限責任公司不設董事會的，股東會會議由 執(zhí)行董事 召集和主持。例外首次股東會會議由 出資最多的股東 召集和主持。表決規(guī)則股東會會議 由股東按照出資比例行使表決權 ；但是， 公司章程另有規(guī)定的除外股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定 。股東會會議作出 修改公司章程 、 增加或者減少 注冊資本的決議，以及公司 合并、分立、解散或者變更公司形式 的決議，必須經 代表 2/3 以上表決權的股東 通過。特別決議事項董事長 副董事長 半數以上董事推選一名 董事總結：有限責任公司的表決基數是總表決權；股份有限公司的基數是出席會議的股東所

25、持表決權。問：公司章程可以約定公司解散需要全體股東一致同意嗎？2）董事會人數有限責任公司設董事會，其成員為 三人至十三人 ；董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年，董事任期屆滿， 連選可以連任 。組成任期董事 任期屆滿未及時改選 ，或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數 的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務。董事長董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規(guī)定。問：董事長資格可以被繼承嗎？頁眉內容執(zhí)行董例外 股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以 設一名執(zhí)行董事 ，不設董事會 事可以兼任公司經

26、理 。問：子公司必須設立董事會嗎？(1) 召集股東會會議，并 向股東會報告工作(2) 執(zhí)行股東會的決議 ；職權(3) 決定公司的 經營計劃和投資方案 ；(4) 制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；(5) 制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；16頁眉內容(6) 制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；(7) 制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；(8) 決定公司內部管理機構的設置 ；(9) 決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財 務負責人及其報酬事項；(10) 制定公司的基本管理制度 ；召集和主持表決(3 )經理組成職權(1

27、1) 公司章程規(guī)定的其他職權。 董事會會議由董事長召集和主持 ; 董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持 ; 副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由 半數以上董事共同推舉一名董事召集和主持 董事會決議的表決，實行 一人一票 。問：公司章程可否另行約定董事會決議的表決實行資本多數決？有限責任公司 設經理 ，由 董事會決定聘任或者解聘 。 問：股東會可以解聘經理嗎？ 經理對董事會負責 ，列席董事會會議。(1) 主持公司的生產經營管理工作， 組織實施董事會決議 ；(2) 組織實施公司年度經營計劃和投資方案；(3) 擬訂 公司內部管理機構設置方案；(4) 擬訂 公司的基本管理制度；

28、(5) 制定公司的具體規(guī)章 ；(6) 提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人 ；(7) 決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員(8) 董事會授予的其他職權。注意 : 經理在職權范圍內有權代表公司對外簽訂合同。(4)監(jiān)事會 ( 監(jiān)事) 有限責任公司設監(jiān)事會，其成員 不得少于三人 。 股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至二名監(jiān)事 ，不設監(jiān)事會。 監(jiān)事會應當包括 股東代表 和適當比例的公司 職工代表 。 監(jiān)事會的組成職工代表的比例 不得低于三分之一 ，具體比例由公司章程規(guī)定。 問：在設立監(jiān)事會的情況下，有限責任公司可以約定監(jiān)事會中的全體監(jiān)事都由股東擔任嗎？ 董事、高級 管理人員 不得兼任監(jiān)事 。監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權：(一) 檢查公司財務 ；(二) 對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督， 對違反法律、行政法規(guī)、公司章程 或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議 ；(三) 當董事、高級管理人員的行為 損害公司的利益 時，要求董事、高級管理人員予以 糾正 ； 職權 (四) 提議召開臨時股東會會議 ，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召 集和主持股東會會議；(五) 向股東會會議提出 提案 ；(六) 依照本法第一百五十一條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起 訴訟 ；(七)