企業(yè)法律風險的認識預防與控制

1、企業(yè)法律風險的認識、預防與控制天涯法律網(wǎng)1 、風險：推動企業(yè)“搖籃”的雙手1.1 企業(yè)，生活在怎樣的現(xiàn)實里？企業(yè)存在一天，風險就相伴隨一天。海爾集團董事長張瑞敏的辦公室中，掛著一幅大字“如履薄冰，如臨深淵” ，時時刻刻提醒自己。張瑞敏在出席中央電視臺舉辦的 cctv 杯 2001 年度經(jīng)濟人物獎頒獎晚會時，還說過： “作為企業(yè)領(lǐng)導人，必須冷靜、冷靜、再冷靜。 ”華為企業(yè)董事長任正非寫過一篇華為的冬天 ，對華為在迅速發(fā)展中面臨的風險做了全面剖析。我們不能忘記的，還有這樣一句至理名言： “每一天，我都要提醒自己：企業(yè)離破產(chǎn)只有一步之遙。 ” 通用電氣企業(yè)的前任董事長韋爾奇則在企業(yè)處于輝煌時開始調(diào)整

2、管理模式與經(jīng)營方向， 使通用擺脫了衰落的命運，由輝煌走向更加輝煌?？梢?，無論企業(yè)大小、企業(yè)境況如何，成熟的企業(yè)管理者總是能夠充分地認識到企業(yè)面臨的危機。企業(yè)風險無處不在，積少成多。一個企業(yè)不管財富多少，相對于社會這個大搖籃而言，都如一個嬰兒；而風險，就是推動企業(yè)搖籃的雙手。1.2 企業(yè)存在哪些風險？只有當我們認識了風險的存在形式， 才可能加以較好的預防與控制。 國家有國家的風險，企業(yè)有企業(yè)的風險。從系統(tǒng)的角度，企業(yè)風險可以分為：1.2.1 企業(yè)決策風險： 指企業(yè)決策層在決策判斷時可能產(chǎn)生的風險， 包括但不限于資產(chǎn)質(zhì)量與財務指標的判斷風險、行業(yè)前景與投資進入的判斷風險、人力資源配置的判斷風險。案

3、例 1 ：通用電氣收購霍尼韋爾企業(yè)的失敗決策1.2.2 企業(yè)管理風險： 指企業(yè)管理層在經(jīng)營管理時可能產(chǎn)生的風險， 包括但不限于管理隊伍與管理體系的建設(shè)風險、營銷與市場開發(fā)的拓展風險、產(chǎn)品與技術(shù)研發(fā)的實施風險。案例2 ：三株口服液的致命打擊輿論傳播1.2.3 非經(jīng)營風險： 指由于客觀環(huán)境的變化而給企業(yè)帶來的難以抗拒的風險， 包括但不限于立法調(diào)整導致的法律風險、國內(nèi)經(jīng)濟環(huán)境惡化導致的經(jīng)營風險、國際經(jīng)濟環(huán)境惡化導致的經(jīng)營風險、戰(zhàn)爭、自然災害等不可抗力導致的經(jīng)營風險。案例 3 ： 9.11 事件對在世界貿(mào)易中心設(shè)立總部或分支機構(gòu)的企業(yè)帶來的打擊1.3 法律風險， 融通于各種企業(yè)風險中， 不是孤立的一種

4、企業(yè)風險， 在形成原因和表現(xiàn)形式上看，具有多樣性，可以分成如下兩類：1.3.1 直接的法律風險： 指法律因數(shù)導致的、 或者由于經(jīng)營管理時缺乏法律支持而帶來的各類企業(yè)風險，例如：企業(yè)決策判斷時缺乏法務支持而導致的決策風險、企業(yè)管理體系中合同管理、知識產(chǎn)權(quán)管理、管理人法律意識等欠缺而導致的管理風險、立法調(diào)整而導致的非經(jīng)營風險。案例 4 ：飛龍集團的偉哥開泰膠囊案件（知識產(chǎn)權(quán)管理）1.3.2 間接的法律風險： 指非法律因數(shù)的各類企業(yè)風險發(fā)生后， 最后給企業(yè)帶來的各種法律后果，例如：財務風險帶來的法律風險、企業(yè)經(jīng)營失敗后給股東帶來的企業(yè)清算責任、企業(yè)決策在實施中因為戰(zhàn)爭、自然災害等不可抗力導致的經(jīng)營失

5、敗給企業(yè)帶來的民事賠償以及法律糾紛。案例 5 ：長城國際體育傳播企業(yè)與唐.金的世界拳王推廣賽之延遲1.3.3 可見，法律風險的組成很復雜，預防與控制也就因事而異。直接的法律風險，往往可以通過提高法律意識與企業(yè)法務管理力度而得以加強預防；間接的法律風險，則必須通過各責任部門、各專業(yè)人士的預防而減少損失。1.3.4 我還想說明的是，法律風險與企業(yè)風險存在這樣的辨證關(guān)系：法律風險，只是企業(yè)在社會海洋中航行時觸碰到的各種“暗礁” （風險）的一種；但是，企業(yè)的任何一種“撞礁”風險，最后都會帶來法律風險。2 、法律風險的預防：從“心”開始2.1 人，是企業(yè)的心臟。各級層面的企業(yè)員工， 都會碰到各種類型的法

6、律風險，也都有責任防范它發(fā)生。比如，生產(chǎn)工人、質(zhì)檢人員如果放任不合格的產(chǎn)品流向市場，會給企業(yè)帶來用戶投訴、質(zhì)量賠償、企業(yè)商譽受損等系列法律風險。因此，有必要加強與各級員工的職務行為有關(guān)的法律風險預防與控制意識。2.2 企業(yè)決策層、管理層，作為企業(yè)員工的核心構(gòu)成，更有必要提高法律風險預防與控制意識，強化基礎(chǔ)經(jīng)濟法律知識和相應專業(yè)法律知識的學習，重視法務人員的專業(yè)支持。某個管理體系的缺陷、某份合同的漏洞，可能會給企業(yè)帶來幾百萬、上千萬的財產(chǎn)損失。華立集團董事局準備設(shè)立風險預防與控制委員會，這個舉措表明了企業(yè)高層對法律風險的意識。2.3 現(xiàn)在，很多企業(yè)提倡“以人為本” 。法律風險預防，也要以人為本。

7、提倡以人為本、預防法律風險，并不是要束縛員工的手腳，而是要通過風險評判、權(quán)衡利弊得失，找到解決問題的最好方法。3 、法律風險的控制：面面俱到3.1 正如前面所言， 法律風險的來源，是多方面的； 它可能是企業(yè)的法務管理不當導致的， 也可能是企業(yè)的財務管理、投資管理、人力資源管理等各類管理事項帶來的。因此，企業(yè)法律事務的控制與企業(yè)法律風險的控制是截然不同的概念，前者可能是法務部門的職能行為，后者則是每個企業(yè)管理部門的職責。對企業(yè)法律風險的控制，不從面面俱到的角度認識它，就只能識冰山之一隅。下面，從 3.2 3.10 ，分別談談企業(yè)法律風險的控制內(nèi)容。3.2 減少企業(yè)管理體系的缺陷企業(yè)管理體系的完善

8、，要求有：管理機構(gòu)的建立，管理流程的設(shè)計與實施，管理人員的配備。企業(yè)在企業(yè)管理流程的設(shè)計上，應當有制度化的法務控制環(huán)節(jié)，包括：企業(yè)經(jīng)營決策的法律風險評估、企業(yè)制度的合法性與風險預防評估、企業(yè)合同的審核與控制、法律糾紛的非訟與訴訟處理、企業(yè)損失的減少或追回。如果企業(yè)缺乏一個系統(tǒng)的管理流程設(shè)計，法務控制環(huán)節(jié)就不會成為系統(tǒng)化的管理流程中的一個子系統(tǒng)，無法實現(xiàn)制度的自運行與閉環(huán)控制功能。要對企業(yè)管理流程進行科學、有效的設(shè)計與重組，并把法務控制作為內(nèi)部控制中不可或缺的一個環(huán)節(jié)，把企業(yè)法律費用作出明確、合理的財務預算以便支持法務控制環(huán)節(jié)的良性運轉(zhuǎn)。案例 6 ：通用電氣與西門子公司的法務管理模式比較3.3

9、提高企業(yè)中高級管理人員的法律風險預防意識企業(yè)法律風險的防范不僅需要有明確的法務控制環(huán)節(jié)，而且還需要有企業(yè)中高級管理人員法律風險意識的保障；特別在企業(yè)無明確的法務控制環(huán)節(jié)的情況下，就更加依賴于企業(yè)各級中高級管理人員的法律風險意識。實踐中，一些管理人員會對某件企業(yè)合同先作判斷，自己認為沒有法律風險的，就不再通過法務人員的評判；自己認為有法律風險的，會尋求法務人員的評判。結(jié)果，正是一些管理人員自己認為沒有法律風險的評判，出了法律風險，因為非專業(yè)的判斷與專業(yè)的判斷對事件分析的深度是不一 樣的。因此，企業(yè)中高級管理人員的法律風險意識，不僅指他對法律認知的程度，即：法律意識（這是有限的） ，更主要的，是指

10、他尋求各專業(yè)部門支持的自覺性（管理意識）在我國加入 wto 和市場經(jīng)濟更加以經(jīng)濟法律為中軸運轉(zhuǎn)以后，企業(yè)必須重視中高級管理人員法律風險意識的培養(yǎng)和提高，通過管理流程控制、員工全面培訓計劃來積極引導和培育各級員工的法律意識、管理意識。案例 7 ：開元旅業(yè)集團總裁班子的法律風險意識3.4 完善企業(yè)人力資源管理的體系企業(yè)人力資源管理方面的法律風險，主要是因為人力資源管理體系無法實現(xiàn)管理素質(zhì)優(yōu)化而保障企業(yè)的良性運營、以及人力資源管理體系與法務控制的銜接斷裂產(chǎn)生的。企業(yè)的法律風險，有比較多的部分是由于管理人員的疏忽、故意或者素質(zhì)問題產(chǎn)生的，而一些法律風險也可能因為專業(yè)、敬業(yè)的員工得以避免。因此，企業(yè)應該

11、建立科學、有效的員工錄用考核與晉升、淘汰制度、員工績效評價制度、員工薪酬與福利制度、員工職業(yè)培訓與跟蹤制度，對員工給予完整的關(guān)注、測評、督促、回報，對員工的個性、工作態(tài)度、專業(yè)知識幾個方面予以了解，以便從人力資源管理的角度評判某個員工從事管理工作會給企業(yè)帶來還是減少法律風險。企業(yè)人力資源部門在人員招聘時，還應該依據(jù)工作類別，把國家法律或行業(yè)規(guī)定的人員聘用資格作為必備的條件之一，減少不合格的人員錄用后會給企業(yè)帶來的法律風險。企業(yè)還應當重視高級管理人員因為薪酬與福利、勞動關(guān)系解除等方面可能給企業(yè)帶來的法律糾紛。企業(yè)必須重視人力資源制度的系統(tǒng)化、科學化建設(shè)，注意從法律風險預防的角度，對企業(yè)中高級管理

12、人員予以培訓、規(guī)范和考察，并對其管理行為的法律后果予以評價。企業(yè)人力資源管理部門還應當根據(jù)員工從事的工作類別，把員工的專業(yè)知識、職業(yè)資格作為晉升的主要標準，推進全體員工的職業(yè)化。案例 8 ：英國巴林銀行的毀滅3.5 高度重視企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)事務的管理企業(yè)既要注意保障本企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和相關(guān)商業(yè)秘密不被非法披露、使用、轉(zhuǎn)讓，還應預防企業(yè)侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)，避免卷入知識產(chǎn)權(quán)糾紛或不正當競爭行為的糾紛。中國加入 wto 以后，國內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)立法與執(zhí)法均必須達到 trips 協(xié)議的最低標準，因此，在越來越多的經(jīng)營領(lǐng)域，知識產(chǎn)權(quán)可能決定一個企業(yè)的生與死。隨著華立集團大力介入無線通訊、光電存儲、電力自動化、生物

13、制藥等高科技領(lǐng)域，對這些領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)問題的研究與保護，應該引起有關(guān)企業(yè)的高度重視。另外，隨著企業(yè)大力推進國際化、全球化的戰(zhàn)略，企業(yè)還應重視商標的國際注冊、專利的國外注冊、軟件的國外版權(quán)登記，并在國際化戰(zhàn)略實施過程中，避免外國的競爭對手利用知識產(chǎn)權(quán)手段對企業(yè)采取壁壘遏制戰(zhàn)術(shù)，避免侵犯外國企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)。重視并加強國際知識產(chǎn)權(quán)保護的認識和經(jīng)驗，通過培訓等來提高專門人員處理知識產(chǎn)權(quán)事務的能力。同時，還應該督促各級子企業(yè)重視保護自己和他人的知識產(chǎn)權(quán)，防止子企業(yè)侵權(quán)而給集團帶來整體的名譽損害。案例9 ：青蒿素的保護方法：原產(chǎn)地、商標、專利（原料提煉、藥品制造）3.6 通過法務設(shè)計支持企業(yè)投資并購事務的

14、運作企業(yè)在投資并購方面的法律風險控制，存在于：對投資并購事務的法律風險評估（包括對并購對象以及并購行為的全方位法律評估） 、對投資并購事務的法務流程設(shè)計與法務支持（含談判策略、合同文本提供） 、對投資并購事務的法律問題全過程控制、對投資并購事務的法律糾紛處理。投資并購方面的法律風險評估是收購評估不可或缺的一個基本內(nèi)容（收購評估應當至少包括對收購對象的資產(chǎn)質(zhì)量與財務指標的評估、對收購對象的人力資源評估、對收購對象的行業(yè)地位與行業(yè)前景的評估、 對收購對象與收購行為的法律風險評估） 。 任何對投資并購方面的法律風險評估的忽視，都可能帶來并購失敗或付出重大代價的后果。企業(yè)必須重視投資并購中的法務支持，

15、在決策制度上對投資并購全方面的法律風險控制作出規(guī)定。案例 10 ：投資并購中最大的外部費用投資銀行費用、律師費用、會計師費用3.7 加強對子企業(yè)的投資管理，減低長期投資的法律風險股東對子企業(yè)的投資方面的法律風險，就是子企業(yè)經(jīng)營失敗、導致子企業(yè)被清算或者其股權(quán)被強制轉(zhuǎn)讓，而使股東對外長期投資遭受損失的法律風險。股東應加強子企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)。股東對子企業(yè)應當委派合格的、高素質(zhì)的董事，通過子企業(yè)董事會聘用優(yōu)秀的經(jīng)理人以及制定、完善符合該子企業(yè)的有效的管理體系，使子企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營良性運轉(zhuǎn)，資產(chǎn)增值。這是避免企業(yè)對外長期投資法律風險的關(guān)鍵所在。企業(yè)還應當通過指導各子企業(yè)管理創(chuàng)新體系的推進、人力資源管理

16、體系的推進、基本管理制度的推進，壯大各子企業(yè)在非資產(chǎn)方面（企業(yè)文化、人才、制度）的抗法律風險能力。企業(yè)對外長期投資法律風險的避免或減少，最終只有通過提高各產(chǎn)業(yè)企業(yè)的抗法律風險能力才能得以實現(xiàn)。案例 10 ：子企業(yè)的法人人格獨立與股東強化投資管理并不矛盾3.8 企業(yè)涉外經(jīng)營行為的實施與法律風險我國加入 wto 以后， 烏拉圭回合多邊貿(mào)易談判結(jié)果 、 加入 wto 議定書等法律文件已經(jīng)成為中國政府在經(jīng)濟立法、執(zhí)法等方面的最基本依據(jù)。企業(yè)在與外國企業(yè)發(fā)生經(jīng)濟關(guān)系時，更應注意遵循國際公約、 外國法律、 國際慣例和國際商務習慣。 在經(jīng)濟全球化和wto 框架下， “契約至上”成為了經(jīng)濟主體交往的基本法則。

17、因此，企業(yè)的涉外經(jīng)營行為（貨物、服務、知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易，投資等） ，必須依據(jù)國際公約、約定適用的法律、國際慣例形成條款齊備、內(nèi)容縝密的合同文件，通過民事權(quán)利、義務的明確來約束合同各方，以減少法律風險。企業(yè)還應當注意：如果企業(yè)的涉外經(jīng)營行為在履約中發(fā)生了變化，如修改協(xié)議等，應當事先征求法務人員的意見，而不宜直接簽署。企業(yè)要從人才儲備與國際商務培訓、涉外商務程序的制訂、涉外法律的支持等方面，降低涉外經(jīng)營的法律風險。案例 11 ：運用聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約終止進出口公司與德國 k 公司的設(shè)備進口合同3.9 加強立法調(diào)整對企業(yè)影響的前瞻研究立法調(diào)整會對企業(yè)賴以生存的經(jīng)濟環(huán)境產(chǎn)生重大影響，甚至決定企業(yè)的

18、命運。企業(yè)的經(jīng)濟行為能夠正常獲取利潤的前提是：經(jīng)濟行為合法化。因此，是經(jīng)濟法律（含法規(guī)、規(guī)章）給予了企業(yè)營業(yè)的空間，決定某個企業(yè)能否進入某個投資領(lǐng)域以及進入的程度。如果我們能夠?qū)α⒎▋A向作一定的跟蹤與研究，就會對企業(yè)投資、經(jīng)營提供很好的參考作用。比如，房地產(chǎn)管理法規(guī)的嚴格化，意味著好品牌、大公司才會有更好的發(fā)展機遇。而對上市公司立法規(guī)范的加強，意味著上市事務必須更加審慎操作。我國的證券法律和證券監(jiān)督機構(gòu)對上市企業(yè)的運營以及控股股東與上市企業(yè)的關(guān)系有非常細密的法規(guī)規(guī)定，并且還有進一步加強的趨勢。可以從2000 年以來證券市場法規(guī)的不斷推出，判斷到：我國對證券市場、對上市企業(yè)的管理越來越嚴。對境外投資而言，則要注意到有關(guān)國家的立法調(diào)整的可能性，確定企業(yè)投資方式與投資范圍。案例 12 ：華立寬帶公司投資鎮(zhèn)江廣電網(wǎng)的法律建議（國家對廣電網(wǎng)投資的限制政策）3.10 企業(yè)應當及時、優(yōu)化、全面地處理法律糾紛企業(yè)的任何經(jīng)營行