國際貨物買賣法解讀

1、國際貨物買賣法國際貨物買賣公約一、聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約CISG 的立法情況（一）起草背景1國際商業(yè)社會對貿易法統(tǒng)一的需要貿易的發(fā)展、各國立法的差異、法律適用解釋的困難2兩個有關國際貨物買賣的海牙公約的失敗3.1966 年聯(lián)合國國際貿易法委員會成立（二）起草和生效起草小組的組成，1974 年1980 年外交會議通過，1988 年生效，至今 76 個成員國二、CISG 概述（一）結構與內容分四部分 101 條，包括1適用范圍和總則公約和當事人行為的解釋、慣例和習慣做法的效力等2合同的訂立3貨物買賣雙方義務、風險、違約救濟等4最后條款 (二)適用范圍1適用公約的三個條件（1）交易的國際性營業(yè)地

2、（place of business）位于不同國家（2）買賣合同與公約締約國具有特定聯(lián)系A雙方營業(yè)地均位于公約的締約國B根據(jù)國際私法規(guī)則確定的準據(jù)法為締約國法律（3）貨物買賣公約未定義，一般理解為有形動產(chǎn)2供應尚待制造或生產(chǎn)的貨物的合同視為買賣合同（如預售、訂購合同）3只適用于合同訂立及因合同而產(chǎn)生的權利義務4公約排除適用的買賣和事項（1）6 種買賣：消費合同、拍賣、令狀、證券、船舶飛機等、電力（2）不適用于賣方的絕大部分義務在于供應勞力或其它服務合同（如補償貿易、來料加工、裝配、咨詢服務合同）（3）不適用于合同及慣例的效力問題（4）不適用于貨物所有權的問題（5）不適用于產(chǎn)品責任問題（6）當事

3、人可以書面約定不適用于公約或減損其規(guī)定、改變其效力（三）CISG 的保留1對“合同訂立、” “貨物買賣”部分的保留（92 條）2對“國際私法規(guī)則導致適用”的保留（95 條）3對書面形式的保留（96 條）（四）解釋問題1對 CISG 的解釋考慮到本條約的國際性質和促進其適用的統(tǒng)一以及在國際貿易上遵守誠信的需要2對當事人行為的解釋（1）一方當事人所作的聲明和其他行為，應依照他的意旨解釋，如果另一方當事人已知道或者不可能不知道此一意旨。（主觀標準）（2）如果前一規(guī)定不適用，當事人所知的聲明和其它行為，應按照一個與另一個當事人同等資格、通情達理的人（a reasonable person of the

4、 same kind處于相同情況中，應有的理解來解釋。（客觀標準）（3）在確定一方當事人的意旨或一個通情達理的人應有的理解時，應適當考慮到與事實有關的一切情況，包括談判情形、當事人之間確立的任何習慣做法、慣例和當事人其后的任何行為。（五）公約規(guī)定缺失情況下的法律適用問題公約未明確解決的屬于公約范圍的問題，應適用1 按照公約所依據(jù)的一般原則來解決2 在沒有一般原則的情況，則應按照國際私法規(guī)定適用的法律來解決（六）慣例的地位CISG 不涉及慣例的效力，而交給國內法的規(guī)定，但對其能否適用則有規(guī)定1雙方當事人業(yè)已同意的任何慣例和他們之間確立的任何習慣做法，對雙方當事人均有拘束力2對于雙方當事人已知道或

5、理應知道的，在國際貿易上已為有關特定貿易所涉同類合同的當事人所廣泛知道并為他們所經(jīng)常遵守的慣例，除非當事人另有協(xié)議，應視為默示同意接受。（七）我國與 CISG我國是最早的參加國，CISG 對合同法立法有很大影響我國的兩項保留：書面形式和國際私法規(guī)則導致適用二、國際貨物買賣合同的訂立（formation of the contract） (一)要約（發(fā)價）offer1要約的構成要件（1）特定對象（specific person）與要約邀請相區(qū)別（2）內容十分確定（sufficiently definite一個建議（proposal）如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價

6、格，即為十分確定（3）受約束的意旨（intention to be bound對方承諾即合同成立2要約的效力（1）送達生效（2）反要約（還價）counter-offer A對要約表示接受但載有添加、限制或其它更改的答復（實質性變更要約條件），即為拒絕該要約，并構成反要約B有關貨物價格、付款、貨物質量或數(shù)量、交貨地點和時間、賠償責任范圍或解決爭端等的添加或不同條件，均視為實質上變更條件C對于實質上并不變更該項要約的條件，要約人可以在不過分遲延的期間內以口頭或書面通知反對其間的差異（3）失效拒絕、有效期滿、撤銷3要約的撤回（withdraw）和撤銷(revoke)（1）撤回：生效前取消要約撤回通知

7、在要約到達之前或同時到達（2）撤銷：要約生效后使之歸于消滅撤銷通知在受要約人發(fā)出承諾前到達不可撤銷的情形：A要約寫明承諾期限，或以其他方式表示要約是不可撤銷的；B受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，并本著對其信賴行事。（二）承諾（接受）acceptance 1方式聲明（口頭或書面）或做成其它行為，但緘默或不行動本身不等于接受2效力（1）生效時間口頭或行為方式當時生效；書面方式送達生效承諾生效即合同成立（2）承諾送達期限A按要約規(guī)定期限（期日或期間） B無規(guī)定的，在合理時間內C口頭要約須當時承諾3逾期承諾 late acceptance 逾期承諾原則上無效，但（1）如果要約人好不遲延地用口頭

8、或書面通知受要約人，表示接受該承諾，則承諾有效；或（2）如果如果載有逾期接受的信件或其他書面文件表明，它是在傳遞正常、能及時送到發(fā)盤人的情況下寄發(fā)的，則該項逾期承諾具有承諾的效力，除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受要約人該要約失效。4撤回撤回通知應在承諾到達之前或同時到達三、買賣雙方的權利與義務（一）賣方的義務1交付貨物 delivery of goods交給買方處置（at the buyers disposal）指賣方完成使買方占有貨物的一切準備工作，使貨物處于交付狀態(tài)，并向買方發(fā)出通知，使之能占有貨物（1）交貨地點（第 31 條）A合同約定地點（根據(jù)合同中價格術語確定） B無約定，則按

9、以下規(guī)則a.如果銷售合同涉及貨物運輸，賣方應把貨物移交給第一承運人以運交給買方b.在銷售合同不涉及貨物運輸?shù)那闆r下，如果合同指的是特定貨物或從特定存貨中提取的或尚待制造或生產(chǎn)的未特定化貨物，而雙方當事人在訂立合同時已知道這些貨物是在某一特定地點，或將在某一特定地點制造或生產(chǎn)，賣方應在該地點把貨物交給買方處置c.在其它情況下，賣方應在他訂立合同時的營業(yè)地把貨物交給買方處置（2）交貨時間（第 33 條）A合同約定時間（期日或期間）B在其它情況下，訂立合同后一段合理時間在規(guī)定時間前交貨的兩個問題：賣方可主動補救、買方可接受也可不接受（3）貨物的特定化即將貨物確定在合同項下（identified to

10、 the contract），有三種方法A在貨物上標明買方名稱、地址B在提單等裝運單據(jù)上載明以買方為收貨人或被通知人C向買方發(fā)出列明貨物的發(fā)貨通知2辦理運輸、保險的義務如果賣方有義務安排貨物的運輸，他必須訂立必要的合同，以按照通常運輸條件，用適合情況的運輸工具，把貨物運到指定地點如果賣方?jīng)]有義務對貨物辦理保險，他必須在買方提出要求時，向買方提供一切現(xiàn)有的必要資料，使他能夠辦理這種保險3使貨物與合同相符的義務conformity of goods（品質擔保義務）（1）數(shù)量相符（2）質量、規(guī)格相符按照合同約定，如無約定，則按以下規(guī)則A貨物適用于同一規(guī)格貨物通常使用目的B貨物適用于訂立合同時曾明示或

11、默示地通知賣方的任何特定目的C貨物的質量與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同（3）包裝相符按約定，如無約定，則按照同類貨物通用方式裝箱或包裝，如果沒有此種通用方式， 則按照足以保全和保護貨物的方式裝箱或包裝（4）不相符的責任A如不相符，賣方應負責任，但買方知道或不可能不知道該情況的除外；B責任承擔以貨物風險轉移為界限，但不相符情況系賣方違反義務所致或賣方仍負有品質擔保義務的除外4第三方要求 the third party claims（權利擔保義務）（1）賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權利或要求的貨物，除非買方同意在這種權利或要求的條件下收取貨物指基于所有權、擔保物權等提出的要求（

12、2）賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權或其它知識產(chǎn)權主張任何權利或要求的貨物，但以賣方在訂立合同時已知道或不可能不知道的權利或要求為限（3）如果買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項權利或要求；或者此項權利或要求的發(fā)生，是由于賣方要遵照買方所提供的技術圖樣、圖案、程式或其它規(guī)格，則賣方擔保義務解除。5移交與貨物有關單證的義務按照合同規(guī)定的時間、地點和方式移交單據(jù)，包括提單、保險單、商業(yè)發(fā)票、原產(chǎn)地證書、商檢證書等6轉移貨物所有權賣方有義務轉移貨物所有權，但 CISG 未規(guī)定時間，交由國內法解決（二）買方的義務1支付價款（1）包括履行付款的手續(xù)、步驟（2）價格的確定A合同明示或暗示

13、約定B通常價格（3）支付地點A合同約定B如無約定，以下地點向賣方支付價款a.賣方的營業(yè)地，或者b.如憑移交貨物或單據(jù)支付價款，則為移交貨物或單據(jù)的地點（4）支付時間A合同約定B如無約定，則a.賣方按照合同和公約規(guī)定將貨物或控制貨物處置權的單據(jù)交給買方處置時支付價款（賣方可以支付價款作為移交貨物或單據(jù)的條件）b.如果合同涉及到貨物運輸，買方可以在支付價款后方把貨物或控制貨物處置權的單據(jù)交給賣方作為發(fā)運貨物的條件c.買方在未有機會檢驗貨物前，無義務支付價款，除非這種機會與雙方當事人議定的交貨或支付程序相抵觸2收取貨物（1）采取一切理應采取的行動，以期賣方能交付貨物（2）接收貨物四、違反合同及救濟（

14、一）概述1歸責與免責（1）嚴格責任（2）免責條件障礙 impediment構成要件：不能控制+不能預見+不能避免或克服它或它的后果（3）免責期間障礙存在期間（4）通知義務合理時間內通知，否則應負賠償責任（5）免責范圍僅免除賠償責任，不影響受害方行使其他權利2根本違反合同 fundamental breach of contract一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本違反合同。除非違反合同一方并不預知而且一個同等資格、通情達理人處于相同情況也沒有理由預知會發(fā)生這種結果。（1）構成要求A嚴重損害對方利益違約結果輕重作為事實

15、問題，由法官裁量B違約后果是違約方可預知的或一個同等資格、通情達理人處于相同情況下可預知的（2）法律后果被違約方可宣告合同無效，如非根本違反合同，則不能宣告合同無效3 損害賠償（1）賠償范圍一方當事人違反合同應負的損害賠償額，應與另一方當事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內的損失額相等（2）限制損失的可預見性損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當時已知道或理應知道的情況， 對違反合同預料到或理應預料到的可能損失（3）受害方有減損義務，否則可從賠償額中扣除本可減少的損失4宣告合同無效的后果 avoidance of the contract（1）解除 release 雙方合同義務（2

16、）不影響損害賠償（3）不影響合同關于解決爭端的任何規(guī)定，也不影響合同中關于雙方在宣告合同無效后權利和義務的任何其他規(guī)定（4）同時返還已經(jīng)接受的履行（二）賣方違約的救濟1損害賠償2實際履行（1）具體方式：交付貨物，修理repair 和交付替代物substitute goods（2）買方可采取的救濟方法不能與實際履行相抵觸，如宣告合同無效（3）賣方可以主動對不履行義務進行補救，但買方仍保留要求損害賠償?shù)臋嗬?）買方可以給予賣方寬限期以使其履行義務A寬限期內買方不能采取任何補救辦法B不影響買方損害賠償權利（5）是否準許實際履行的救濟方式由法官依據(jù)其國內法決定3減少價金（1）如果貨物不符合同，不論價

17、款是否已付，買方都可以減低價格減價按照實際交付貨物在交貨時的價值與符合合同的貨物在當時的價值兩者之間的比例計算，即兩者的實際差價（2）限制，如果A賣方對任何不履行義務做出了補救，或者B買方拒絕接受賣方做出補救則買方不得減低價格4宣告合同無效（1）條件根本違反合同A賣方不履行其在合同或本公約中的任何義務，等于根本違反合同；或B賣方不在買方規(guī)定的寬限期內交付貨物，或賣方聲明他將不在寬限期內交付貨物（2）如果賣方已經(jīng)交貨，則買方不在合理時間內宣告合同無限，就喪失該權利5部分貨物不符的救濟買方可就缺漏部分及不符合合同規(guī)定部分的貨物采取補救措施。（合同可分割理論，允許合同部分無效）（三）買方違反合同的救

18、濟方法1損害賠償2實際履行即要求買方付款、收貨或履行其他義務（1）賣方可以要求買方支付價款、收取貨物或履行其他義務，除非賣方已采取與此一要求相抵觸的某種補救辦法（2）賣方可以規(guī)定一段合理時限的額外時間（寬限期），讓買方履行義務A 除非賣方收到買方通知，聲稱他將不在所規(guī)定的時間內履行義務，賣方不得在寬限期內對違反合同采取任何補救辦法B賣方并不因此喪失對遲延履行義務享有的損害賠償權利C買方不在寬限期內履行義務，賣方可解除合同（3）訂明貨物規(guī)格3宣告合同無效（1）買方不履行其在合同或本公約中的任何義務（2）買方不在寬限期內履行支付價款的義務或收取貨物（四）預期違反合同 anticipatory br

19、each（不安抗辯權） 1概念如果訂立合同后，另一方當事人顯然（一般人能看出）將不履行其大部分重要義務（如交貨、付款等實質性義務）（預期違約），一方當事人可以中止履行義務（救濟方式）中止履行條件：A他履行義務的能力或他的信用有嚴重缺陷，或B他在準備履行合同或履行合同中的行為2中止履行范圍免除繼續(xù)履行的義務；免除為履行做準備的義務；免除承擔那些有理由認為不能得到賠償?shù)念~外費用的義務3中止權為消極義務，不能代之以其他積極行為，如轉售、另購4停運權賣方可阻止承運人將貨物交付給買方，即使他持有相應單據(jù)5通知義務中止方應立即通知6中止取消條件：對履行義務的充分擔保7后果：提供擔保，履行期間順延履行期滿后

20、解除合同，請求賠償五、風險轉移 passing of risk指何時風險從賣方轉移至買方1轉移時間（1）合同涉及運輸?shù)那闆rA如果賣方?jīng)]有義務在某一特定地點交付貨物，自貨物交付給第一承運人以轉交給買方時起，風險就轉移到買方承擔B如果賣方有義務在某一特定地點把貨物交付給承運人，則在貨物于該地點交付給承運人時起，風險轉移到買方承擔注意：A賣方保留控制貨物處置權的單據(jù)，并不影響風險的移轉B風險轉移前提是貨物特定化（2）在運輸途中銷售的貨物 goods sold in transitA從訂立合同時起，風險就移轉到買方承擔B如果情況需要，從貨物交付給簽發(fā)運輸單據(jù)的承運人時起，風險就由買方承擔 C如果賣方在訂立合同時已知道或理應知道貨物已經(jīng)滅失或損害，而他又不將這一事實告知買方，則這種滅失或損害應由賣方負責（3）其他情況（合同不涉及運輸情況）A(賣方營業(yè)地收貨)從買方接受貨物時起，或如果買方不在適當時間內收貨，則從貨物交給他處置但他不收取貨物從而違反合同時起，風險轉移到買方承擔B如果買方有義務在賣方營業(yè)地以外的某一地點接收貨物，當交貨時間已到而買方知道貨物已在該地點交給他處置時，風險方始移轉2轉移后果（1）貨物在風險移轉到買方承擔后滅失或損