民商法：第十講 仲裁與訴訟制度

1、第十講 仲裁與經(jīng)濟(jì)訴訟第一節(jié) 仲裁,一、仲裁的概念 仲裁是指發(fā)生爭(zhēng)議的雙方當(dāng)事人，根據(jù)其在爭(zhēng)議發(fā)生前或爭(zhēng)議發(fā)生后所達(dá)成的協(xié)議，自愿將該爭(zhēng)議提交中立的第三者進(jìn)行裁判的爭(zhēng)議解決制度和方式。,二、仲裁的適用范圍 平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛可以仲裁，下列糾紛不能仲裁： （1）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛； （2）依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議。 三、仲裁的特點(diǎn) 自愿性、專(zhuān)業(yè)性、迅捷性、保密性、經(jīng)濟(jì)性,四、仲裁基本制度 1、協(xié)議仲裁制度： 仲裁的申請(qǐng)和受理、仲裁案件的審理和裁決，都必須以有效的仲裁協(xié)議為前提，如果當(dāng)事人之間沒(méi)有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無(wú)效，仲

2、裁機(jī)構(gòu)不能受理。 2、或裁或?qū)徶贫龋?對(duì)仲裁或訴訟這兩種解決糾紛的方式，當(dāng)事人只能選擇其一用于解決他們之間發(fā)生的糾紛。 3、一裁終局制度： 仲裁庭作出的仲裁裁決為終局裁決，仲裁裁決作出后，當(dāng)事人不得就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁，也不得向人民法院起訴。,五、 仲裁委員會(huì)和仲裁規(guī)則 （一）仲裁委員會(huì) 仲裁委員會(huì)為社團(tuán)法人，應(yīng)當(dāng)在司法行政部門(mén)登記。仲裁委員會(huì)應(yīng)具備下列條件： 1、有自己的名稱(chēng)、住所和章程 2、有必要的財(cái)產(chǎn) 3、有仲裁委員會(huì)的組成人員 4、有聘任的仲裁員 （二）仲裁規(guī)則 我國(guó)國(guó)內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則，由中國(guó)仲裁協(xié) 會(huì)統(tǒng)一制定。,仲裁委員會(huì)由主任1人、副主任24人和委員711人組成。 仲裁委員會(huì)的

3、主任、副主任和委員由法律、經(jīng)濟(jì)貿(mào)易專(zhuān)家和有實(shí)際工作經(jīng)驗(yàn)的人員擔(dān)任。 仲裁委員會(huì)的組成人員中，法律、經(jīng)濟(jì)專(zhuān)家不得少于2/3。,六、仲裁協(xié)議,（一）仲裁協(xié)議的概念及類(lèi)型 1、概念： 仲裁協(xié)議是爭(zhēng)議發(fā)生之前或爭(zhēng)議發(fā)生之后，雙方當(dāng)事人自愿達(dá)成的將特定爭(zhēng)議事項(xiàng)提請(qǐng)約定的仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁審理并作出仲裁裁決的書(shū)面意思表示。 2、仲裁協(xié)議通常有三種類(lèi)型： 仲裁條款 仲裁協(xié)議書(shū) 其他書(shū)面形式,即以電報(bào)、傳真、信件等書(shū)面形式形成的仲裁協(xié)議。,（三）仲裁協(xié)議的效力 1、仲裁協(xié)議的效力及其確認(rèn)機(jī)構(gòu) 仲裁協(xié)議的效力具有獨(dú)立性 （1）對(duì)仲裁協(xié)議法律效力的確認(rèn)機(jī)構(gòu)是仲裁委員會(huì)和人民法院，對(duì)仲裁協(xié)議有異議的，應(yīng)在仲裁庭首次

4、開(kāi)庭前提出 ； （2）當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議的，如果一方當(dāng)事人請(qǐng)求仲裁委員會(huì)對(duì)仲裁協(xié)議的效力作出決定，而另一方請(qǐng)求法院作出裁定的，由人民法院作出決定或裁定 ； （3）簽訂仲裁協(xié)議后，一方向法院起訴，另一方應(yīng)訴且不提出異議的，法院有權(quán)受理 。,2 、無(wú)效仲裁協(xié)議 （1） 約定的仲裁事項(xiàng)超出法律規(guī)定的仲裁范圍； （2）無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議； （3）一方采取強(qiáng)迫或脅迫手段，迫使對(duì)方訂立仲裁協(xié)議的。,3、失效的仲裁協(xié)議 （1）基于仲裁協(xié)議作出的仲裁裁決被當(dāng)事人自覺(jué)履行或被法院強(qiáng)制執(zhí)行而失效； （2）因當(dāng)事人協(xié)議放棄已簽訂的仲裁協(xié)議而失效； （3）附限期的仲裁協(xié)議因期

5、限屆滿而失效； （4）基于仲裁協(xié)議，仲裁庭作出的仲裁裁決被法院裁定撤銷(xiāo)或不予執(zhí)行而失效。,七、 仲裁程序,（一）申請(qǐng)和受理,申請(qǐng),當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁應(yīng)當(dāng)符合以下條件： 存在有效的仲裁協(xié)議； 有具體的仲裁請(qǐng)求和事實(shí)、理由； 屬于仲裁委員會(huì)的受理范圍。,審查 （收到申請(qǐng)書(shū)之日起5日內(nèi) ）,受理,不受理,書(shū)面通知,（二）仲裁中的財(cái)產(chǎn)保全和證據(jù)保全 仲裁中的財(cái)產(chǎn)保全由人民法院依照民事訴訟法的相應(yīng)規(guī)定進(jìn)行。在仲裁過(guò)程，在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，當(dāng)事人可以向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)證據(jù)保全，當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院審查決定。,（三）仲裁庭的組成及仲裁員的

6、回避,仲裁員的回避： 被指定的仲裁員如果與案件有利害關(guān)系，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人也有權(quán)向仲裁委員會(huì)提出回避的申請(qǐng)。,（四）仲裁審理與裁決 1、審理原則：仲裁庭開(kāi)庭審理以不公開(kāi)為原則，但如果當(dāng)事人協(xié)議公開(kāi)，而又不涉及國(guó)家秘密的也可以公開(kāi)開(kāi)庭審理。 2、審理程序 （1）仲裁委員會(huì)按仲裁規(guī)則通知開(kāi)庭； （2）宣布開(kāi)庭，核對(duì)當(dāng)事人，宣布案由，宣布仲裁庭組成人員和記錄員名單； （3）申請(qǐng)人陳述案情被申請(qǐng)人答辯，陳述案情再由仲裁庭提問(wèn)然后由雙方當(dāng)事人進(jìn)行辯論。,（4）由仲裁庭總結(jié)開(kāi)庭情況，仲裁庭應(yīng)當(dāng)將開(kāi)庭情況記入筆錄。仲裁員、記錄人員、當(dāng)事人應(yīng)在筆錄上簽名或蓋章。 （5）在規(guī)定的期限內(nèi)作出仲裁裁決書(shū)，以解決

7、當(dāng)事人之間的爭(zhēng)議。 3、仲裁開(kāi)庭審理的另一種方式是書(shū)面審理，對(duì)爭(zhēng)議案件進(jìn)行書(shū)面審理必須根據(jù)雙方當(dāng)事人的協(xié)議，否則，不得書(shū)面審理。,仲裁裁決書(shū)：,裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見(jiàn)作出，少數(shù)仲裁員的不同意見(jiàn)可以記如筆錄。 仲裁庭不能形成多數(shù)意見(jiàn)時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見(jiàn)作出。 裁決書(shū)由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會(huì)印章。,八、仲裁裁決的撤銷(xiāo)與執(zhí)行 （一）仲裁裁決的撤銷(xiāo) 1、裁決撤銷(xiāo)的申請(qǐng) 申請(qǐng)撤銷(xiāo)仲裁裁決由仲裁案件的當(dāng)事人自收到裁決書(shū)之日起6個(gè)月內(nèi)向仲裁委員會(huì)所在地中級(jí)人民法院提出申請(qǐng)，申請(qǐng)人須提供證據(jù)證明裁決有法定的應(yīng)予撤銷(xiāo)的情形。,（1）沒(méi)有仲裁協(xié)議； （2）仲裁的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍； （

8、3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序； （4）裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的： （5）對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的； （6）仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。,2、撤銷(xiāo)的程序 （二）仲裁裁決的執(zhí)行 仲裁裁決書(shū)自作出之日起發(fā)生法律效力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行。仲裁調(diào)解書(shū)與仲裁裁決書(shū)具有同等的法律效力。對(duì)于仲裁裁決，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自覺(jué)履行，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)所在地中級(jí)人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。,人民法院受理,組成合議庭進(jìn)行審查,理由成立 在受理申請(qǐng)之日起 2個(gè)月內(nèi)裁定撤銷(xiāo)裁決,理由不成立 在受理申請(qǐng)之日起 2個(gè)月

9、內(nèi)裁定駁回申請(qǐng),審查后認(rèn)為可以由仲裁庭 重新仲裁的通知仲裁庭 在一定期限內(nèi)重新仲裁 并裁定中止撤銷(xiāo)程序,案例練習(xí),1、甲乙雙方均愿就合同糾紛以仲裁方式解決，但始終未達(dá)成書(shū)面協(xié)議。后甲向仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，此時(shí)仲裁委員會(huì)應(yīng)如何處理？ A.因雙方完全自愿，故可以受理 B.駁回申請(qǐng)，令雙方補(bǔ)充協(xié)議后再申請(qǐng) C.交給人民法院處理 D.不予受理,2、某市仲裁委員會(huì)仲裁某一合同爭(zhēng)議案時(shí)，首席仲裁員甲認(rèn)為應(yīng)裁決合同無(wú)效，仲裁庭組成人員乙、丙認(rèn)為應(yīng)裁決合同有效，但乙認(rèn)為應(yīng)裁決解決合同，丙認(rèn)為應(yīng)裁決繼續(xù)履行合同。本案應(yīng)如何作出裁決？ A.按甲的意見(jiàn)作出 B.按乙或丙的意見(jiàn)作出 C.請(qǐng)示仲裁委員會(huì)主任并按其意見(jiàn)作

10、出 D.重新組成仲裁庭經(jīng)評(píng)議作出,第二節(jié) 民事訴訟,民事訴訟：人民法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，按照法定程序?qū)徖砻袷隆⒔?jīng)濟(jì)糾紛案件并做出裁判的活動(dòng)。,一、民事訴訟的基本制度,（一）合議制度 合議制度是指由三名以上審判人員組成合議庭審理民事糾紛案件的審判制度和組織形式。 （二）回避制度 （三）公開(kāi)審判制度： 例外不公開(kāi)審理： 涉及國(guó)家秘密的案件； 涉及個(gè)人隱私的案件； 涉及商業(yè)秘密案件和離婚案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開(kāi)審理的，可以不公開(kāi)審理。 （四）兩審終審制度,二、訴訟管轄,民事訴訟案件的管轄，是指各級(jí)人民法院之間和同級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。,1級(jí)別管轄 第一審民事案件

11、一般由基層人民法院。 中級(jí)人民法院管轄以下三類(lèi)第一審民事案件： 重大涉外案件； 在本轄區(qū)有重大影響的案件； 最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。 高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。 最高人民法院管轄在全國(guó)有重大影響和認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由其審理的第一審民事案件。,2地域管轄 (1)一般地域管轄： “原告就被告”。 (2)特殊地域管轄。 3專(zhuān)屬管轄 （1）因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄。（2）因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起訴訟，由港口作業(yè)地法院管轄。（3）因繼承遺產(chǎn)提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或主要遺產(chǎn)所在地管轄。 4協(xié)議管轄 合同糾紛或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛,三、民事訴訟普

12、通程序 （一）起訴與受理 起訴是指公民、法人和其他組織的合法權(quán)益受到侵犯或者發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，向法院提訴訟，請(qǐng)求法院通過(guò)審判給予司法保護(hù)的行為。 法院接到當(dāng)事人起訴后，應(yīng)在7日內(nèi)進(jìn)行審查。經(jīng)審查符合起訴條件的，予以受理；對(duì)不符合起訴法定條件的，裁定不予受理，對(duì)于該裁定，當(dāng)事人可在接到裁定之次日起10日內(nèi)上訴。,起訴應(yīng)具備以下條件： （1）原告必須是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織； （2）有明確的被告； （3）有具體的訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由； （4）屬于法院受理民事訴訟的范圍和受訴法院管轄。 以上四個(gè)條件同時(shí)具備，才能符合起訴條件。,（二）審理前準(zhǔn)備 送達(dá)起訴狀副本，被告提交答辯狀并送達(dá)答辯

13、狀副本；告知當(dāng)事人訴訟權(quán)利義務(wù)及合議庭的組成人員；審閱訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)；追加當(dāng)事人；解決管轄權(quán)問(wèn)題；預(yù)收訴訟費(fèi)用。 交換證據(jù)制度。 （三）開(kāi)庭審理 開(kāi)庭審理應(yīng)當(dāng)按照下列順序進(jìn)行：準(zhǔn)備開(kāi)庭、法庭調(diào)查、法庭辯論、評(píng)議與裁判等階段。,判決和裁定的區(qū)別：,判決中解決案件的實(shí)體問(wèn)題，而裁定既解決實(shí)體問(wèn)題，也解決程序問(wèn)題。 在一個(gè)案件中，發(fā)生法律效力并被執(zhí)行的判決只有一個(gè)，而發(fā)生法律效力的裁定可以有若干個(gè)。 判決必須用書(shū)面形式表現(xiàn)出來(lái)，而裁定既可用書(shū)面形式，又可用口頭形式，但需記入筆錄。 上訴、抗訴期限不同。不服第一審判決的上訴期限為10日，而不服第一審裁定的上訴期限為5日。,四、第二審程序

14、（一）第二審程序的概念 第二審程序是指由于民事訴訟當(dāng)事人不服第一審法院的判決或裁定而在法定期間內(nèi)向上一級(jí)法院提起上訴而引起的訴訟程序，是第二審級(jí)的法院審理上訴案件所適用的程序。 未對(duì)一審判決或裁定提起上訴，一審法院的裁判就發(fā)生法律效力，當(dāng)事人的上訴是第二審程序發(fā)生的前提。當(dāng)然當(dāng)事人的上訴還必須和法院的受理相結(jié)合。,（二）上訴的提起 上訴是指當(dāng)事人對(duì)一審法院裁判不服，向該法院的上一級(jí)法院依法提起上訴的行為。 提起上訴的條件： 上訴人和被上訴人須為第一審程序中具有實(shí)體權(quán)利的當(dāng)事人； 提起上訴的對(duì)象必須是依法允許上訴的判決和裁定； 必須在法定期間內(nèi)提起上訴，當(dāng)事人不附判決的上訴期間為15日，不服裁定

15、的上訴期間為10日； 上訴必須提交上訴狀，這與當(dāng)事人可以口頭起訴不同。,（三）上訴案件的審理 二審法院審理上訴案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)圍繞上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。 二審法院審理上訴案件，原則上應(yīng)開(kāi)庭審理；經(jīng)過(guò)閱卷和調(diào)查，詢(xún)問(wèn)當(dāng)事人，在事實(shí)核對(duì)清楚后，合議庭認(rèn)為不需要開(kāi)庭審理的，可以逕行判決、裁定。 二審法院審理上訴案件，可以進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解書(shū)送達(dá)后，原判決視為撤銷(xiāo)。,（四）上訴案件的裁判 1、對(duì)第一審判決提起上訴的案件的裁判 （1）判決駁回上訴，維持原判 事實(shí)認(rèn)定清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判。 （2）依法改判(作出新判決) 一原判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律錯(cuò)誤的；二原判決認(rèn)定事

16、實(shí)錯(cuò)誤，或原判決認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足，可在查清事實(shí)后改判。 （3）發(fā)回重審 一原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，或原判決認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足的；二原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的。,2、對(duì)第一審裁定提起上訴的案件的裁定 （1）二審法院對(duì)不服法院裁定的上訴案件一律使用裁定。 （2）處理結(jié)果： 對(duì)原裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，應(yīng)裁定駁回上訴，維持原裁定； 原裁定認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律有誤的，應(yīng)撤銷(xiāo)原裁定，依法作出正確裁定。,五、審判監(jiān)督程序 （一）審判監(jiān)督程序的概念 指因當(dāng)事人、法院或檢察院對(duì)法院已生效的判決、裁定、調(diào)解書(shū)，申請(qǐng)或啟動(dòng)再審，而由法院依法對(duì)案件重新進(jìn)行審判的程序。 （二）提起再審的類(lèi)型 一是當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彛?二是法院依職權(quán)提起再審； 三是檢察院提起抗訴和再審。 （三）再審案件的審判程序 應(yīng)當(dāng)裁中止原判決的執(zhí)行，另行組成合議庭。依原審程序?qū)徖怼?六、民商事案件的執(zhí)行程序 執(zhí)行又稱(chēng)強(qiáng)制執(zhí)行是指法院依照法定程序，運(yùn)用國(guó)家強(qiáng)制力，采用強(qiáng)制措施，迫使義務(wù)人履行已發(fā)生法律效力的法律文書(shū)中確定的給付義務(wù)的活動(dòng)。 （一）執(zhí)行期限 當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行的期限為二年，申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定。,（二）執(zhí)行管