經濟法復習提

1、經濟法復習提綱第一章 法律基礎知識第一節(jié) 法律的一般理論五、法律關系（二）法律關系的主體法律關系的主體主要包括公民（自然人）、法人和其他組織、國家。1. 公民（自然人）。這里的公民（自然人）既包括本國公民，也包括居住在一國境內或在境內活動的外國公民和無國籍人。2. 法人和其他組織。法人包括機關法人（立法機關、行政機關和司法機關等）、事業(yè)單位法人、社會團體法人和企業(yè)法人。其他組織則是指不具有法人地位，但是可以以自己名義從事法律活動的主體，如公司。3. 國家。在特殊情況下，國家可以作為一個整體成為法律關系的主體。（四）法律關系的客體法律關系客體，是指法律關系主體間權利義務所指向的對象。法律關系的客

2、體可以分為以下幾大類：1. 物。如建筑物、機器、各種產品。2. 行為。如旅客運輸合同的客體是運送旅客的行為。3. 人格利益。如公民和組織的姓名或名稱，公民的肖像、名譽、尊嚴，公民的人身、人格和身份等。4. 智力成果。如文學藝術作品、科學著作、科學發(fā)明等。六、經濟法與經濟法體系（二）經濟法體系經濟法體系大致分為三大部分：1. 經濟組織法2. 經濟管理法3. 經濟活動法第二節(jié) 法律行為制度一、 法律行為理論（三）法律行為的分類2.有償法律行為和無償法律行為。有償法律行為是指當事人互為給付一定代價（包括金錢、財產、勞務）的法律行為，如買方為獲得對方的貨物而支付價款、承攬人為獲得對方的報酬而提供勞務等

3、。 無償法律行為是指一方當事人承擔給付一定代價的義務，而他方當事人不承擔相應給付義務的法律行為，如贈與行為、無償委托、無償消費借貸等。 區(qū)分有償法律行為與無償法律行為的意義在于：（1） 確定行為性質。（2） 認定行為效力。（3） 確定行為人的責任。（4） 主張撤銷權。（5） 對當事人的行為能力要求不同。四、可變更、可撤銷的民事行為（二）可變更、可撤銷民事行為的種類1.因重大誤解而為的民事行為所謂重大誤解是指行為人對行為的性質、對方當事人、標的物的品種、質量、規(guī)格和數量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相反，造成較大損失的意思表示。如對價格的誤解：某照相機的實際價格為7998元，但是營業(yè)員看

4、錯了標簽，則以1998元的價格出售；再如對數量的誤解：一只手表價格5萬元，營業(yè)員卻按一對手表5萬元的價格出售。（三）撤銷權撤銷權人如欲變更或撤銷可變更、可撤銷的民事行為，其意思表示應向人民法院或仲裁機構作出，即依法向人民法院或仲裁機構提出變更或撤銷的請求。具有撤銷權事由的當事人自知道或應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使撤銷權的，撤銷權消滅。第三節(jié) 代理制度一、 代理的基本理論（三）代理的種類根據民法通則的規(guī)定。代理可分為以下幾種：1. 委托代理2. 法定代理3. 指定代理二、代理權（二）代理權的濫用濫用代理權的行為主要包括：1. 自己代理2. 雙方代理3. 代理人和第三人惡意串通。三、無權代

5、理（一）無權代理概述無權代理的情形一般包括：（1） 沒有代理權的代理行為（2） 超越代理權的代理行為（3） 代理權終止后的代理行為四、表見代理（二）表見代理的構成要件1.代理人無代理權2.相對人主觀上為善意3.客觀上有使相對人相信無權代理人具有代理權的情形4.相對人基于這個客觀情形而與無權代理人成立民事行為第二章 個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度第一節(jié) 個人獨資企業(yè)法律制度一、 個人獨資企業(yè)法律制度概述個人獨資企業(yè)具有以下特征：1. 個人獨資企業(yè)由一個自然人投資2. 個人獨資企業(yè)的投資人對企業(yè)的債務承擔無限責任3. 個人獨資企業(yè)的內部機構設置簡單，經營管理方式靈活4. 個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè)。

6、三、個人獨資企業(yè)的投資人和事務管理 個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設立登記時，明確以其家庭共有財產作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產對企業(yè)債務承擔無限責任。第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度二、普通合伙企業(yè)（一）普通合伙企業(yè)的概念普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務依照合伙企業(yè)法規(guī)定承擔無限連帶責任的一種合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)具有以下特點：1. 由普通合伙人組成。2. 合伙人對合伙企業(yè)債務依法承擔無限連帶責任，法律另有規(guī)定的除外。（二）普通合伙企業(yè)的設立1.普通合伙企業(yè)的設立條件根據合伙企業(yè)法的規(guī)定，設立普通合伙企業(yè)，應當具備下列條件：（1） 有兩個以上合伙人。（2） 有書面合伙協

7、議（3） 有合伙人認繳或者實際繳付的出資（4） 有合伙企業(yè)的名稱和生產經營場所（5） 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件（三）合伙企業(yè)財產3.合伙人財產份額的轉讓（1）除合伙協議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。（2）合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。（3）合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權。合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為

8、人依法承擔賠償責任。（四）合伙事務執(zhí)行1.合伙事務執(zhí)行的形式（1）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務。在采取這種形式的合伙企業(yè)中，按照合伙協議的約定，各個合伙人都直接參與經營，處理合伙企業(yè)的事務，對外代表合伙企業(yè)。（2）委托一個或者數個合伙人執(zhí)行合伙事務。根據合伙企業(yè)法規(guī)定，除合伙協議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應當經全體合伙人一致同意：改變合伙企業(yè)的名稱改變合伙企業(yè)的經營范圍、主要經營場所的地點處分合伙企業(yè)的不動產轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員2.合伙人在執(zhí)行合伙事務中的權利和義務（2）合伙人在執(zhí)行合伙事務中的義

9、務合伙事務執(zhí)行人向不參加執(zhí)行事務的合伙人報告企業(yè)的經營狀況和財務狀況合伙人不得自營或者同他人合作經營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易合伙人不得從事損害本合伙企業(yè)利益的活動（六）入伙和退伙2.退伙退伙是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人資格（1）退伙的原因。合伙人退伙一般有兩種原因：一是自愿退伙，二是法定退伙。關于協議退伙，合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙協議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存在續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙： 合伙協議約定的退伙事由出現 經全體合伙人一致同意 發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由 其他合伙人嚴重違反合伙協議約定的義務。合伙人違反上述規(guī)定退伙的，應當賠

10、償由此給合伙企業(yè)造成的損失。關于當然退伙，合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當然退伙： 作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡 個人喪失償債能力 作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者被宣告破產 法律規(guī)定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格 合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產份額被人民法院強制執(zhí)行。此外，合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經其他合伙人一致同意，可以依法轉為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未經一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。當然退伙以退伙事由實際發(fā)生之日為退

11、伙生效日。第三章 外商投資企業(yè)法律制度第一節(jié) 外商投資企業(yè)法律制度概述二、外商投資企業(yè)的種類根據我國有關法律和行政法規(guī)規(guī)定，我國目前的外商投資企業(yè)主要有以下幾種：（一） 中外合資經營企業(yè)（二） 中外合作經營企業(yè)（三） 外資企業(yè)（四） 中外合資股份有限公司第二節(jié) 中外合資經營企業(yè)法律制度一、 中外合資經營企業(yè)的特點1. 合營企業(yè)的一方為外國合營者，另一方為中國合營者。2. 中外合營各方共同投資、共同經營，按各自的出資比例共擔風險、共負盈虧。共同投資是指中外合營者都要有投資，并且各方出資折成一定的出資比例，其中，外方合營者的出資比例一般不低于合營企業(yè)注冊資本的25%，否則，便不享受合營企業(yè)的待遇。

12、3. 合營企業(yè)的組織形式為有限責任公司，合營各方對合營企業(yè)的責任以各自認繳的出資額為限。董事會為合營企業(yè)最高權力機構。4. 合營企業(yè)是經中國政府批準設立的中國法人，必須遵守中國的法律和行政法規(guī)，并受中國的法律和行政法規(guī)的保護。第三節(jié) 中外合作經營企業(yè)法律制度一、 中外合作經營企業(yè)的特點（二）合作企業(yè)與合營企業(yè)的區(qū)別：1合營方式不同2.組織形式不同3.投資回收方式不同4.經營管理機構不同5.利潤分配方式不同第四章 公司法第一節(jié) 公司法的基本理論一、 公司的特征與分類（二）公司的特征 公司不同于其他企業(yè)阻住，也不同于其他社會組織。根據我國公司法規(guī)定，公司具有以下法律特征：1. 公司是依法定條件和程

13、序設立的企業(yè)法人2. 公司是以營利為目的的經濟組織3. 公司是以股東投資行為為基礎設立的社團法人4. 公司具有獨立法人資格公司是具有法人地位的企業(yè)組織，這是公司與合伙、獨資等企業(yè)組織形式的重要區(qū)別。公司具有法人地位的特征主要表現在：首先，公司具有獨立的財產其次，公司獨立承擔民事責任再次，公司具有獨立的組織機構（三）公司的分類1.母公司與子公司。2.本公司與分公司。分公司只是本公司的一個分支機構。3.關聯公司與公司集團。（四）我國現行立法體系下的公司1.有限責任公司和股份有限公司兩者主要存在以下區(qū)別：（1） 設立方式不同（2） 股東人數限制不同（3） 股東出資的表現形式不同（4） 股權轉讓限制不

14、同（5） 注冊資本最低限額不同（6） 組織機構設置不同（7） 信息披露義務不同2.一人有限責任公司3.國有獨資公司4.上市公司5.外商投資公司二、公司法人財產權（三）公司法人財產權的限制1.對外投資的限制2.擔保的限制3.借款的限制三、股東權利（二）股東權利3.股東權利的內容（1）表決權（2）選舉權和被選舉權（3）依法轉讓出資額或者股份的權利（4）知情權（5）建議和質詢權（6）新股優(yōu)先認購權（7）股利分配請求權（8）提議召開臨時股東大會的權利（9）臨時提案權（10）異議股東股份收買請求權（11）申請法院解散公司的權利（12）公司剩余財產的分配請求權四、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務（

15、一）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格根據公司法的規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事高級管理人員：（1） 無民事行為能力或者限制民事行為能力。無民事行為能力的人是指10周歲以下的未成年人和不能辨認自己行為的精神病人。限制民事行為能力的人是指10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。（2） 因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾5年。（3） 擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾3年。（4） 擔任因

16、違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。（5） 個人所負數額較大的債務到期未清償。第二節(jié) 公司的登記管理四、變更登記（一）變更登記事項1.公司章程修改變更2.公司名稱變更3.公司住所變更4.公司法定代表人變更5.公司注冊資本和實收資本變更6.公司經營范圍變更7.公司類型變更8.公司股東變更公司登記事項變更涉及分公司登記事項變更的，應當仔公司變更登記之日起30日內申請分公司變更登記。因合并、分立而新設立的公司，應當申請設立登記。公司合并、分立的，應當自公告之日起45日后申請登記，提交合并協議和合并、分立決議或者決定以及公

17、司在報紙上登載公司合并、分立公告的有關證明和債務清償或者債務擔保情況的說明。第三節(jié) 有限責任公司二、有限責任公司的組織機構（一）股東會（二）董事會根據公司法的規(guī)定，有限責任公司董事會的成員為3人至13人。股東人數較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事。（三）監(jiān)事會（四）經營管理機關三、一人有限責任公司的特別規(guī)定（一）注冊資本的特別規(guī)定（二）股東的特別規(guī)定（三）組織機構的特別規(guī)定（四）審計的特別規(guī)定（五）有限責任的特別規(guī)定四、國有獨資公司的特別規(guī)定（一）章程制定的特別規(guī)定（二）組織機構的特別規(guī)定第四節(jié) 股份有限公司一、 股份有限公司的設立2.財產條件（1）注冊資本最低限額。股份有限公

18、司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。（二）設立方式根據我國公司法規(guī)定，股份有限公司可以采取發(fā)起設立或者募集設立方式設立。（三）設立程序募集設立方式設立公司的，發(fā)起人應當在足額繳納股款、驗資證明出具之日后30日內召開公司創(chuàng)立大會。（四）設立公司失敗的后果如果發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。二、股份有限公司的組織機構（二）董事會4.董事會會議的召開 董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。代表1/10以上表決權的股東

19、、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。董事長應當自接到提議后10日內，召集和主持董事會會議。 董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會作出決議必須經全體董事的過半數通過。董事會決議的表決實行一人一票。董事會會議應有董事本人出席，董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍。第六節(jié) 公司的財務會計二、公司財務會計報告（一）公司財務會計報告的內容1.資產負債表2.利潤表3.現金流量表4.附注三、利潤分配（一）利潤公司應當按照如下順序進行利潤分配:1. 彌補以前年度的虧損，但不得超過稅法規(guī)定的彌補期限2. 繳納所得稅3. 彌補在稅前利潤彌補虧損之后仍

20、存在的虧損4. 提取法定公積金5. 提取任意公積金6. 向股東分配利潤第七節(jié) 公司合并、分立、增資、減資一、 公司合并（一） 公司合并的形式1. 吸收合并，即指一個公司吸收其他公司加入本公司，被吸收的公司解散。2. 新設合并，即指兩個以上公司合并設立一個新的公司，合并各方解散。第九節(jié) 違反公司法的法律責任二、公司的法律責任2.公司在依法向有關主管部門提供的財務會計報告等材料上作虛假記載或者隱瞞重要事實的，由有關主管部門對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以3萬元以上30萬元以下的罰款。7.公司成立后無正當理由超過6個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的，可以由公司登記機關吊銷營業(yè)

21、執(zhí)照。9.外國公司違反公司法規(guī)定，擅自在中國境內設立分支機構的，由公司登記機關責令改正或者關閉，可以并處5萬以上20萬以下的罰款。第五章 證券法第一節(jié) 證券法的基本理論一、 證券的特征與分類（一） 證券的概念與特征1. 證券的概念證券的概念有廣義和狹義之分。廣義的證券是指以證明或者設定權利為目的而制成的憑證，一般包括財務證券（如貨運單、提單等）、貨幣證券（如支票、匯票、本票等）、資本證券（如股票、公司債券、證券投資基金份額等）、證據證券（如借據、收據等）和資格證券（如車票、電影票等）。狹義的證券僅指資本證券。2. 證券的特征（1） 是一種投資憑證（2） 是一種權益憑證（3） 是一種可轉讓的權利

22、憑證（4） 是一種要式憑證二、證券市場（一）證券市場的概念和分類1.發(fā)行市場和流通市場2.場內交易市場和場外交易市場3.股票市場、債券市場、基金市場和衍生證券市場（二）證券市場的主體證券市場的主體是指參與證券市場的各類法律主體，包括證券發(fā)行人、投資者、中介機構、交易場所以及自律組織和監(jiān)管機構等。三、證券活動和證券管理的原則（一）公開、公平、公正原則（二）自愿、有償、誠實信用原則（三）守法原則（四）證券業(yè)與其他金融業(yè)分業(yè)經營管理為主，混業(yè)經營另作規(guī)定的原則（五）政府統(tǒng)一監(jiān)管與行業(yè)自律原則（六）國家審計監(jiān)督原則第二節(jié) 股票的發(fā)行與交易二、首次公開發(fā)行股票（一）首次公開發(fā)行股票的條件1.在主板和中小

23、板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件（1）發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)一定期限的股份有限公司（2）發(fā)行人已合法并真實取得注冊資本項下載明的資產。（3）發(fā)行人的生產經營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產業(yè)政策。（4）發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。（5）發(fā)行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛。（6）發(fā)行人的資產完整，人員、財務、機構和業(yè)務獨立。（7）發(fā)行人具備健全且運行良好的組織機構發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，而且不得有：被中國證監(jiān)會

24、采取證券市場禁入措施尚在禁入期的；最近36個月內收到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近12個月內受到證券交易所公開譴責；因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查，尚未有明確結論意見。（8） 發(fā)行人具有持續(xù)盈利能力（9） 發(fā)行人的財務狀況良好（10） 發(fā)行人募集資金用途符合規(guī)定（11） 發(fā)行人不存在法定的違法行為2.在創(chuàng)業(yè)板上市的公司首次公開發(fā)行股票的條件根據創(chuàng)業(yè)板首發(fā)管理暫行辦法的規(guī)定，公司在創(chuàng)業(yè)板上市，首次公開發(fā)行股票，與在主板和中小板上市的公司相比較，其條件相對要低。其首次發(fā)行股票，應當符合如下條件：（14）發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員具備法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的資

25、格，了解股票發(fā)行上市相關法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務和責任，且不存在下列情況：被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的最近3年內受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近1年內受到證券交易所公開譴責的；因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調查，尚未有明確結論意見的。（15）發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近3年內不存在損害投資者合法權益和社會公共利益的重大違法行為。發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近3年內不存在未經法定機關核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券，或者有關違法行為雖然發(fā)生在3年前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)的情形。（二）首次公開發(fā)行股票的程

26、序和承銷2.股票承銷（3）承銷股票根據證券法的有關規(guī)定，向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應當由承銷團承銷。（4）承銷期限根據證券法的規(guī)定，證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。第五節(jié) 持續(xù)信息公開一、 信息披露的內容（一） 首次信息披露1. 招股說明書2. 債券募集說明書3. 上市公告書（二） 持續(xù)信息披露1. 定期報告2. 臨時報告四、公司信息披露的法律責任（二）信息披露有關義務人的賠償責任分擔、如果披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應當承擔賠償責任。第六節(jié) 禁止的交易行為一、 內幕交易行為（一） 內

27、幕交易的概念內幕交易是指證券交易內幕信息的知情人員利用內幕信息進行證券交易的行為。（三）內幕信息內幕信息是指在證券交易活動中，涉及公司的經營、財務或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息。二、操縱市場行為(一)操縱市場行為的概念操縱市場是指單位或個人以獲取利益或者減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢或者濫用職權影響證券市場價格，制造證券市場假象，誘導或者致使投資者在不了解事實真相的情況下作出買賣證券的決定，擾亂證券市場秩序的行為。第六章 企業(yè)破產法第二節(jié) 破產申請與受理一、 破產原因（二）企業(yè)破產法之破產原因規(guī)定分析根據企業(yè)破產法第二條的規(guī)定，破產原因是企業(yè)法人不能清償到期債務，

28、并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。第三節(jié) 管理人制度二、管理人的資格與指定（一）管理人的資格有以下情形之一的，不得擔任管理人：（1） 因故意犯罪受過刑事處罰（2） 曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書（3） 與本案有利害關系（4） 人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。個人擔任管理人的，應當參加執(zhí)業(yè)責任保險。第六節(jié) 債權人會議二、債權人會議的召集與職權（一）債券人會議的召集第一次債權人會議由人民法院召集，自債權申請期限屆滿之日起15日內召開。（二）債券人會議的職權企業(yè)破產法第六十一條對債權人會議的職權有規(guī)定：“債權人會議行使下列職權：（1） 核查債權（2） 申請人民法院更換管理人，審查管理人

29、的費用和報酬（3） 監(jiān)督管理人（4） 選任何更換債權人委員會成員（5） 決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)（6） 通過重整計劃（7） 通過和解協議（8） 通過債務人財產的管理方案（9） 通過破產財產的變價方案（10） 通過破產財產的分配方案（11） 人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權。第九節(jié) 破產清算程序三、破產財產的變價和分配（二）破產財產的分配企業(yè)破產法第一百一十三條規(guī)定：“破產財產在優(yōu)先清償破產費用和共益?zhèn)鶆蘸?，依照下列順序清償：?） 破產人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付職工的補償金

30、；（2） 破產人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款（3） 普通破產債權。第八章 物權法律制度第一節(jié) 物權基本理論一、 物與物權（一）物1.物的概念。民法上的物是指人們能夠支配的物質實體和自然力。物是物權的客體。2.物的種類。（1）動產與不動產（2）特定物與種類物（3）主物與從物（4）原物與孳息。天然孳息，由所有權人取得；一物之上既有所有權人，又有用益物權人的，因該物產生的天然孳息由用益物權人取得。當事人另有約定的，按照約定。（二）物權2.物權的分類（1）所有權與他物權（2）用益物權和擔保物權（3）動產物權和不動產物權二、物權法的基本原則（一）平等保護原則（二）物權法定原則（三）

31、公示、公信原則1.公示原則2.公信原則四、物權變動（二）動產的物權的變動交付是指將物或提取標的物得憑證移轉給他人占有的行為。交付通常指顯示交付，即直接占有的轉移。1. 簡易交付2. 指示交付3. 占有改定（三）所有權取得的特別規(guī)則1.善意取得（1）受讓人受讓財產時主觀上為善意（2）以合理的價格有償受讓（3）依照法律規(guī)定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。根據物權法的規(guī)定，在理解善意取得制度時，應當注意一下幾點：（1） 除了動產可以適用善意取得制度外，不動產也可以適用善意取得制度。當然不動產的善意取得以登記為要件。第二節(jié) 所有權制度五、相鄰關系相鄰關系產生的原因很多，種類復雜。主要

32、的相鄰關系有：1. 因通行而產生的相鄰關系2. 因用水、排水產生的相鄰關系3. 因修建施工、防險發(fā)生的相鄰關系4. 因通風、采光而產生的相鄰關系5. 因不可量物產生的相鄰關系根據物權法規(guī)定，不動產的相鄰權利人應當按照有利生產、方便生活、團結互助、公平合理的原則，正確處理相鄰關系。有法律規(guī)定的，依照法律規(guī)定處理；沒有規(guī)定的，可以按照當地習慣。如果不動產權利人因用水、排水、通行、鋪設管線等利用相鄰不動產并造成損害的，應當給予賠償。第四節(jié) 擔保物權制度二、抵押（二）抵押權的設定1.抵押物，又稱為抵押財產，是指抵押人用以設定抵押權的財產。抵押物是抵押權的標的物。根據物權法規(guī)定，下列財產可以作為抵押：（

33、1） 建筑物和其他土地附著物（2） 建設用地使用權（3） 以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權（4） 生產設備、原材料、半成品、產品（5） 正在建造的建筑物、船舶、航空器（6） 交通運輸工具（7） 法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產根據物權法的規(guī)定，下列財產不得抵押：（1） 土地所有權（2） 耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權（3） 學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施。（4） 所有權、使用權不明或者有爭議的財產。（5） 依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產（6） 法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產。三、質押

34、（一）質押概述所謂質押，是指債務人或者第三人將其動產或權利移交債權人占有，將該財產作為債的擔保，當債務人不履行債務或者發(fā)生當事人約定的實現抵押權的情形時，債權人有權依法以該財產變價所得優(yōu)先受償。 質押權是一種擔保物權，因此同樣具備擔保物權的特征，即從屬性、不可分性、物上代位性。但與抵押權相比，有一定的區(qū)別：（1） 質押的標的物可以是動產或者權利，但不能是不動產；抵押的標的物既可以是動產也可以是不動產（2） 質權的設定必須移轉質物的占有；抵押權的設定不要求移轉抵押物的占有（3） 由于抵押權設定不移轉占有，因此抵押人可以繼續(xù)對抵押物占有、使用、收益；由于質押轉移標的物得占有，因此質押人雖然享有對標

35、的物得所有權，但不能直接對質押物進行占有、使用、收益。四、留置（二）留置權的成立條件1.債權人合法占有債務人的動產2.占有的動產與債權屬于同一法律關系3.債務已屆清償期且債務人未按規(guī)定期限履行義務第九章 合同法律制度（總則）第一節(jié) 合同的基本理論一、合同與合同法（三）合同法的使用范圍雖然根據合同法第二條規(guī)定，平等主體之間有關民事權利義務關系設立、變更、終止的協議均在合同法的調整范圍，但根據合同法第二條第二款的規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協議，不適用合同法的調整。二、合同分類（一）有名合同與無名合同（二）單務合同與雙務合同（三）諾成合同與實踐合同（四）有償合同與無償合同第二節(jié) 合同的訂

36、立一、 合同訂立程序要約與承諾（一） 要約1. 要約邀請要約邀請是希望他人想自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等，性質為要約邀請。2. 要約的生效時間要約到達受要約人時生效。3. 要約的撤回與撤銷下列情形的要約不得撤銷：（1） 要約人確定了承諾期限的（2） 以其他形式明示要約不可撤銷的（3） 受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合作了準備工作4. 要約的失效有下列情形之一的，要約失效：（1） 拒絕要約的通知到達要約人（2） 要約人依法撤銷要約（3） 承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾（4） 受要約人對要約的內容作出實質性變更（二） 承諾1.

37、 承諾期限。要約確定的期限為承諾期限。2. 承諾的生效時間。承諾自通知到達要約人時生效。3. 承諾的撤回。4. 承諾的延遲與遲到。5. 承諾的內容。合同法規(guī)定，受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。二、合同成立的時間與地點1.合同成立的時間。由于合同訂立方式不同，合同成立的時間也有不同：（1）承諾生效時合同成立。（2）當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。（3）當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以要求在合同成立之前簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。對于第（2）、（3）種情況要注意一點：如果當事人未采用法律要求或者當事人約定的書面形式、合同書形式

38、訂立合同，或者當事人沒有在合同書上簽字蓋章的，只要一方當事人履行了主要義務，對方接受的，合同仍然成立。當事人在合同書上摁手印的，具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。四、免責條款合同法規(guī)定，合同中的下列免責條款無效（1） 造成對方人身傷害的（2） 因故意或者重大過失造成對方財產損失的第三節(jié) 合同的效力二、效力待定的合同合同可以根據其效力層次分為有效合同、效力待定的合同、可撤銷合同計無效合同。（一） 限制民事行為能力人獨立訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應的合同合同法規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的

39、合同，不必經法定代理人追認。（二） 無權代理人訂立的合同行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。被代理人已經開始履行合同義務的，視為對合同的追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。（三） 無處分權人訂立的合同無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。在出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同的情形，如果合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按

40、照合同約定取得標的物所有權，可以請求追究出賣人違約責任。第四節(jié) 合同的履行一、 合同的履行規(guī)則（一） 約定不明時合同內容的確定規(guī)則合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。依照上述規(guī)則仍不能確定的，依照下列規(guī)則確定：1. 質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。2. 價款或者報酬不明確的；按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。3. 履行地點不明確，給付貨幣的，在接受

41、貨幣一方所在地履行，交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行4. 履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。二、同時履行抗辯權雙方合同中的雙方當事人互為債權人和債務人，雙方的履行給付具有牽連性，為了體現雙方權利義務的對等及保護交易安全，合同法為雙務合同的債務人規(guī)定了同時履行抗辯權、先履行抗辯權和不安抗辯權三種履行抗辯權，使得債務人可以在法律規(guī)定的情況下保留給付以對抗相對人的請求權。 同時履行抗辯權，是指雙務合同的當事人應同時履行義務的，一方在對方未履行錢，有拒絕對方請求自己履行合同的權利。合同法規(guī)定，當事人互負債務，

42、沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其對自己提出的履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。三、先履行抗辯權 先履行抗辯權，是指雙務合同中應當先履行義務的一方當事人未履行時，對方當事人有拒絕對方請求履行的權利。合同法規(guī)定，當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。四、不安抗辯權不安抗辯權，是指雙務合同中應先履行義務的一方當事人，有確切證據證明相對人財產明顯減少或欠缺信用，不能保證對待給付時，有暫時中止履行合同的權利。 當事人行使不安抗辯權

43、中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。五、代位權 代位權，是指債務人怠于行使其對第三人享有的到期債權，危及債權人債權實現時，債權人為保障自己的債權，可以自己的名義代位行使債務人對次債務人的債權的權利。 代位權與撤銷權共同構成合同的保全制度。（一） 代位權行使的條件1. 債權人對債務人的債權合法2. 債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害3. 債務人的債權已到期4. 債務人的債權不是專屬與債權人自身的債權。六、撤銷權（一）撤銷權的概念與性質 撤銷權，是指債務人實施了減少財產行

44、為，危及債權人債權實現時，債權人為保障自己的債權請求人民法院撤銷債務人處分行為的權利。（二）撤銷權的成立要件1.債權人須以自己的名義行使撤銷權2債權人對債務人存在有效債權3.債務人實施了減少財產的處分行為。債務人減少財產的處分行為體現為：（1）放棄債權（到期、未到期均可）、放棄債權擔保或者惡意延長到期債權的履行期，對債權人造成損害（2）無償轉讓財產，對債權人造成損害（3）以明顯不合理的低價轉讓財產或者以明顯不合理的高價收購他人財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形。4.債務人的處分行為有害于債權人債權的實現。（三）撤銷權行使的期限撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使。自債務人的行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。上述規(guī)定的“5年”期間為除斥期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。第五節(jié) 合同的擔保一、 合同擔保的基本理論（一） 擔保方式合同的擔保方式一般有五種：保證