合同能源管理中的項目風(fēng)險分析及防范.docx

欒政明：合同能源管理中的項目風(fēng)險分析及防范2011-03-31 基于節(jié)能服務(wù)公司的視角欒政明摘 要：從節(jié)能服務(wù)公司的角度看，其在合同能源管理項目中主要存在信用風(fēng)險、政策風(fēng)險和項目相關(guān)風(fēng)險，通過分析這些風(fēng)險，為節(jié)能服務(wù)公司應(yīng)對風(fēng)險提供了具體措施。關(guān)鍵詞：節(jié)能；合同能源管理；風(fēng)險 合同能源管理是發(fā)達(dá)國家普遍推行的、運用市場手段促進節(jié)能的服務(wù)機制。節(jié)能服務(wù)公司（EMCoEnergy Management Company；國外也稱ESCOEnergy Service Company），是一種基于合同能源管理機制運作的、以贏利為目的的專業(yè)化公司。EMCo與愿意進行節(jié)能改造的客戶簽訂節(jié)能服務(wù)合同，向客戶提供能源審計、可行性研究、項目設(shè)計、項目融資、設(shè)備和材料采購、工程施工、人員培訓(xùn)、節(jié)能量監(jiān)測、改造系統(tǒng)的運行、維護和管理等服務(wù)，并通過與客戶分享項目實施后產(chǎn)生的節(jié)能效益、或承諾節(jié)能項目的節(jié)能效益、或承包整體能源費用的方式為客戶提供節(jié)能服務(wù)，可以大大降低用能單位節(jié)能改造的資金和技術(shù)風(fēng)險，充分調(diào)動用能單位節(jié)能改造的積極性，是行之有效的節(jié)能措施。2009年，全國節(jié)能服務(wù)公司達(dá)502家，完成總產(chǎn)值580多億元，形成年節(jié)能能力1350萬噸標(biāo)準(zhǔn)煤，對推動節(jié)能改造、減少能源消耗、增加社會就業(yè)發(fā)揮了積極作用。我國政府計劃到2015年，建立比較完善的節(jié)能服務(wù)體系，使合同能源管理成為用能單位實施節(jié)能改造的主要方式之一。由此可知合同能源管理在我國還有很大的發(fā)展空間。風(fēng)險與機遇并存，大發(fā)展必然伴隨高風(fēng)險。我們必須重視合同能源管理中的風(fēng)險問題研究，只有居安思危才能做到未雨綢繆，才能做到不因小穴毀長堤。結(jié)合合同能源管理實踐，對合同能源管理中的風(fēng)險問題進行分析，以拋磚引玉，與同仁交流。 一、信用風(fēng)險 在我國還沒有完善的企業(yè)信用評價體系以及企業(yè)的信用狀況堪憂的大環(huán)境下，由于合同能源管理項目大多采用節(jié)能效益分享型合同，節(jié)能服務(wù)公司按照合同投入巨資改造節(jié)能設(shè)施后，節(jié)能服務(wù)公司面臨的最大信用風(fēng)險就是用能單位能否如期拿到節(jié)能效益和合理利潤。 1用能單位方面主要表現(xiàn)為以下幾個方面第一，節(jié)能服務(wù)公司的很多決策需要用能單位的配合，但是有些用能單位在商務(wù)談判階段就存在惡意隱瞞行為，例如提供虛假材料，目的是誘使EMCo對其投資，達(dá)到免費融資的目的； 第二，合同簽訂后，其它節(jié)能公司給予更優(yōu)惠的條件，用能單位惡意違約而與其它節(jié)能公司進行合作； 第三，合同履行過程中，用能單位通過各種手段轉(zhuǎn)移項目的節(jié)能收益； 第四，用能單位領(lǐng)導(dǎo)層變換頻繁造成合同履行階段溝通成本增加，履約風(fēng)險大增； 第五，合同履行完畢，項目達(dá)到預(yù)期節(jié)能效果，但用能單位卻想方設(shè)法遲遲不支付屬于EMCo享有的節(jié)能效益部分。 2在第三方機構(gòu)方面主要表現(xiàn)在以下幾個方面 節(jié)能服務(wù)公司與用能單位簽訂合同后，節(jié)能服務(wù)公司就要全面履行合同，在此過程中，第三方機構(gòu)就會出現(xiàn)。 第一，如果節(jié)能服務(wù)公司自身沒有進行項目方案設(shè)計、建設(shè)的技術(shù)實力，就要與第三方簽訂相關(guān)合同，此時第三方當(dāng)事人的資質(zhì)、信譽、承擔(dān)項目的經(jīng)驗等因素對于節(jié)能服務(wù)公司和用能單位之間合同的履行情況影響很大。 合同能源管理項目必須在合同規(guī)定的時間內(nèi)完成，一方面保證能夠及時地回收投資，另一方面保證項目及時交付投入運行。如果項目延期，就會造成節(jié)能服務(wù)公司不能及時獲取節(jié)能效益，無法及時支付融資款項的本息，又會導(dǎo)致用能單位繼續(xù)高能耗運行。 第二，項目方案出臺后，節(jié)能服務(wù)公司需要購買一定量的機器設(shè)備，節(jié)能服務(wù)公司要與節(jié)能設(shè)備生產(chǎn)商或者貿(mào)易商簽訂買賣合同，此時，節(jié)能設(shè)備生產(chǎn)商或者貿(mào)易商的履約能力對于節(jié)能服務(wù)公司意義重大。第三，進行節(jié)能量測量和確認(rèn)的第三方機構(gòu)出具的結(jié)果認(rèn)定對于節(jié)能服務(wù)公司能否獲得約定的節(jié)能效益意義重大，第三方機構(gòu)的專業(yè)性、獨立性和公正性顯得尤其重要。 二、國家稅收政策變更風(fēng)險 財政部、國家稅務(wù)總局日前聯(lián)合發(fā)布關(guān)于促進節(jié)能服務(wù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展增值稅、營業(yè)稅和企業(yè)所得稅政策問題的通知，明確了我國合同能源管理項目的具體稅收優(yōu)惠政策。強調(diào)節(jié)能服務(wù)公司實施合同能源管理項目的相關(guān)技術(shù)應(yīng)符合合同能源管理技術(shù)通則規(guī)定的技術(shù)要求，同時節(jié)能服務(wù)公司與用能企業(yè)簽訂節(jié)能效益分享型合同符合合同法和合同能源管理技術(shù)通則等規(guī)定，才能享有相關(guān)的營業(yè)稅和增值稅優(yōu)惠。上海、北京等城市也制定了相關(guān)的財政補貼政策，如北京市出臺了北京市合同能源管理項目扶持辦法(試行)、北京市節(jié)能減排專項資金支持合同能源管理項目實施細(xì)則（試行）、北京市合同能源管理項目節(jié)能量審核機構(gòu)管理辦法（試行）等規(guī)范性文件，這些政策對于促進節(jié)能服務(wù)公司的發(fā)展無疑起到了推動作用，但是很多政策有較大的限制，并且是試行，就意味著政策的局限性和不穩(wěn)定性，而這種政策的變動會打亂節(jié)能服務(wù)公司的市場預(yù)期。 三、項目相關(guān)的風(fēng)險 1項目融資風(fēng)險 項目融資風(fēng)險是指由于節(jié)能服務(wù)公司融資能力不足，導(dǎo)致在合同中承諾的融資無法到位，使得合同能源管理模式下的項目不能繼續(xù)運營的風(fēng)險。項目融資渠道一般有國內(nèi)商業(yè)銀行貸款、EPC信用擔(dān)保貸款、外國銀行貸款、融資租賃、商業(yè)信用、股權(quán)融資等，但是向商業(yè)銀行貸款仍然是主渠道。商業(yè)銀行貸款受國家金融政策影響很大，例如中央銀行關(guān)于利率、存款準(zhǔn)備金率的調(diào)整。2008年12月大型金融機構(gòu)存款準(zhǔn)備金率為15.50%，2011年2月的存款準(zhǔn)備金率已經(jīng)上到19.50%，據(jù)計算每上調(diào)0.5%金融市場凍結(jié)3000億元的流動資金；同時，2008年12月的貸款基準(zhǔn)利率為5.31%，2011年2月已經(jīng)上升到6.06%。由此可見，我國已經(jīng)進入貨幣緊縮周期，一方面商業(yè)銀行的可貸規(guī)模被壓低，另一方面企業(yè)申請商業(yè)銀行貸款的難度越來越大、成本越來越高。在合同能源管理公司向銀行提出貸款要求時，銀行為了規(guī)避風(fēng)險都會希望企業(yè)為其提供類似土地、設(shè)備等實體抵押物，而合同能源管理公司一般都是技術(shù)型企業(yè)，實物抵押品要求很難滿足。 2節(jié)能技術(shù)風(fēng)險 節(jié)能技術(shù)風(fēng)險是指由于采用的節(jié)能技術(shù)在可行性、先進性和可靠性方面存在問題，導(dǎo)致節(jié)能設(shè)備運行情況不佳，使合同能源管理項目處于失敗的境地。 3項目市場風(fēng)險項目市場風(fēng)險是指因為用能單位的主營業(yè)務(wù)發(fā)生變化或者是由于能源價格出現(xiàn)大幅變化，導(dǎo)致節(jié)能利潤萎縮，使項目運營出現(xiàn)困難甚至停頓。四、應(yīng)對風(fēng)險的措施 1對合同相對人進行必要的盡職調(diào)查在簽訂合同前，節(jié)能服務(wù)公司應(yīng)對合同相對人進行必要的商務(wù)調(diào)查，盡職調(diào)查要針對不同情況和對象，區(qū)別對待。對于一般性的第三方機構(gòu)調(diào)查其基本情況和重大事項即可，而對于作為企業(yè)的用能單位應(yīng)該進行較全面的深入調(diào)查?；厩闆r調(diào)查可以通過工商局查驗，例如成立時間、注冊資本、資本到位情況、經(jīng)濟類型、股東名稱等；調(diào)查其主營業(yè)務(wù)的競爭情況及其在本行業(yè)的地位；有必要的話，還應(yīng)該調(diào)查用能單位的重大建設(shè)項目、重大訴訟或糾紛等重大事項。例如，用能單位屬于國有控股企業(yè)、民營營業(yè)、三資企業(yè)還是個人獨資企業(yè)，不同的所有制形式往往預(yù)示著不同的風(fēng)險程度。 節(jié)能服務(wù)公司還應(yīng)該關(guān)注用能單位可能會出現(xiàn)的重大事項，因為重大事項對投資項目的影響往往是巨大的。對重大事項的分析主要包括：分析客戶近期可能進行的重大建設(shè)項目或重大投資項目；了解客戶當(dāng)前有無面臨重大法律訴訟問題；了解用能單位的決策程序是否科學(xué)、在資金使用方面是否有違法情形。 2簽訂信息充分的服務(wù)合同經(jīng)過調(diào)查，合同相對人值得信賴，節(jié)能服務(wù)公司就應(yīng)該簽訂內(nèi)容盡量充分的服務(wù)合同，約定盡可能的明確，特別重視下列條款的作用： 第一，明確約定節(jié)能量的確定標(biāo)準(zhǔn)和生產(chǎn)規(guī)模 要明確約定節(jié)能量的確定標(biāo)準(zhǔn)，避免一樓和模糊性語言。實際操作中節(jié)能量標(biāo)準(zhǔn)的確定主要有三種途徑：加強技術(shù)計量；雙方約定認(rèn)可；引入第三方認(rèn)證機構(gòu)，通過中立的第三方確定具體的節(jié)能量。三種途徑又以第三方機構(gòu)參與的模式更為普遍。 為防止用能企業(yè)故意消減生產(chǎn)規(guī)模，減少用能量，可以對企業(yè)的節(jié)能前的生產(chǎn)規(guī)模和節(jié)能后的生產(chǎn)運營規(guī)模做出詳細(xì)約定。 第二，情勢變更條款 我國合同法并未確立情勢變更原則，但是，最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（二）規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！边@就是傳統(tǒng)合同法理論所說的情事變更原則。當(dāng)合同履行中，出現(xiàn)了國家稅收政策或地方補貼政策的重大變化，從而導(dǎo)致節(jié)能服務(wù)公司失去簽訂合同時所預(yù)期的重大利益時，建議節(jié)能服務(wù)公司將相關(guān)政策的變更約定為變更或解除合同的理由。 第三，違約責(zé)任條款 合同能源管理項目的風(fēng)險主要是由節(jié)能服務(wù)公司承擔(dān)的。但是在合同能源管理項目實施過程中，需要用能單位的積極配合。因此，在簽訂節(jié)能服務(wù)合同時，節(jié)能服務(wù)公司應(yīng)盡可能明確約定用能單位的具體義務(wù)的類型、時間和質(zhì)量要求，并將用能單位不履行或不全面履行相關(guān)義務(wù)的責(zé)任也明確化。第四，合同風(fēng)險轉(zhuǎn)移條款 合同風(fēng)險轉(zhuǎn)移則主要是通過合同債權(quán)讓與以及與專業(yè)的風(fēng)險擔(dān)保公司保險公司簽訂合同。債權(quán)轉(zhuǎn)移主要是通過節(jié)能服務(wù)合同的概括轉(zhuǎn)讓或者是節(jié)能服務(wù)合同的權(quán)利的獨立讓與實現(xiàn)的。保險公司的參與可以進行適度的風(fēng)險負(fù)擔(dān)。 3應(yīng)對項目相關(guān)風(fēng)險的措施 第一，應(yīng)對項目融資風(fēng)險的措施。首先，主動降低向銀行間接融資額度，減少對其的過度依賴，做到融資渠道多元化；其次，適時推介風(fēng)險投資，在EMCo注入資金的同時，也融入了先進的理念和規(guī)范化的管理，促成EMCo整體能力迅速提升；再次，對于股東實力強的EMCo來說，獲得由母公司承諾回購的信用貸款或委托貸款，可以有效降低融資成本；最后，積極開拓EPC項目的應(yīng)收賬款融資市場，央行已于2008年底開始在銀行、節(jié)能改造企業(yè)和技術(shù)服務(wù)公司三方中推行保理融資業(yè)務(wù)試點。 第二，防范項目技術(shù)風(fēng)險的措施。首先，不先進的技術(shù)不能用，沒有充分進行可靠性實驗的技術(shù)也不可用，必須使用經(jīng)過檢驗的