知識產(chǎn)權(quán)法歷年真題匯總.doc

精品文檔知識產(chǎn)權(quán)法歷年司考真題解釋萬國版單項選擇題（2010年）22某“二人轉(zhuǎn)”明星請某攝影愛好者為其拍攝個人寫真，攝影愛好者未經(jīng)該明星同意將其照片賣給崇拜該明星的廣告商，廣告商未經(jīng)該明星、攝影愛好者同意將該明星照片刊印在廣告單上。對此，下列哪一選項是正確的？A照片的著作權(quán)屬于該明星，但由攝影愛好者行使B廣告商侵犯了該明星的肖像權(quán)C廣告商侵犯了該明星的名譽權(quán)D攝影愛好者賣照片給廣告商，不構(gòu)成侵權(quán)【考點】照片著作權(quán)；人格權(quán)【司法部答案】B【萬國答案】B【解析】本題中，該明星聘請攝影愛好者為其拍攝個人寫真，屬于著作權(quán)法第17條規(guī)定的受委托創(chuàng)作的作品，根據(jù)第17條的規(guī)定，受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。結(jié)合本題，并沒有顯示說雙方對著作權(quán)的歸屬進(jìn)行了規(guī)定，因此，該照片的著作權(quán)屬于受托人即該攝影愛好者。因此，A是錯誤的。本題中，廣告商未經(jīng)該明星的同意將其照片刊登在廣告上，根據(jù)民法通則第100條的規(guī)定，屬于對被攝影者肖像權(quán)的侵害。因此，B是正確的。根據(jù)民法通則第101條的規(guī)定，構(gòu)成侵犯名譽權(quán)的行為為用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽，本題中并不存在這些情形，故C是錯誤的。根據(jù)上述分析，照片的著作權(quán)屬于受托人即攝影愛好者，但同時需要注意的是，攝影師也不可以隨便使用這幅作品，因為攝影作品的使用還必須尊重被攝者的肖像權(quán)。根據(jù)民法通則第100條的規(guī)定，公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。該攝影愛好者未經(jīng)該明星的同意，即為了營利的目的將該照片出賣，侵犯了明星的肖像權(quán)。故D是錯誤的。15甲無國籍，經(jīng)常居住地為乙國，甲創(chuàng)作的小說黑客在丙國首次出版。我國公民丁在丙國購買了該小說，未經(jīng)甲同意將其翻譯并在我國境內(nèi)某網(wǎng)站傳播。黑客要受我國著作權(quán)法保護(hù)，應(yīng)當(dāng)具備下列哪一條件？A.黑客不應(yīng)當(dāng)屬于我國禁止出版或傳播的作品B甲對丁翻譯黑客并在我國境內(nèi)網(wǎng)站傳播的行為予以追認(rèn)C乙和丙國均加入了保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約D乙或丙國加入了保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約【考點】著作權(quán)法的適用范圍【司法部答案】D【萬國答案】D【解析】著作權(quán)法第2條是對著作權(quán)法適用范圍的規(guī)定，該條規(guī)定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。外國人、無國籍人的作品根據(jù)其作者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權(quán)，受本法保護(hù)。外國人、無國籍人的作品首先在中國境內(nèi)出版的，依照本法享有著作權(quán)。未與中國簽訂協(xié)議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時出版的，受本法保護(hù)。依據(jù)該條的規(guī)定，無國籍人的作品要得到我國著作權(quán)法的保護(hù)，只需要具備下列條件之一即可：第一，無國籍人經(jīng)常居住地國與我國有簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約；第二，無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時出版的。本題中，乙國為無國籍人甲的經(jīng)常居住地國，如果丙國加入了保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約則丙國為中國參加的國際條約的成員國，我國是保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約的成員國，因此D項正確，ABC錯誤。16甲、乙合作完成一部劇本，丙影視公司欲將該劇本拍攝成電視劇。甲以丙公司沒有名氣為由拒絕，乙獨自與丙公司簽訂合同，以十萬元價格將該劇本攝制權(quán)許可給丙公司。對此，下列哪一說法是錯誤的？A該劇本版權(quán)由甲乙共同享有B該劇本版權(quán)中的人身權(quán)不可轉(zhuǎn)讓C乙與丙公司簽訂的許可合同無效D乙獲得的十萬元報酬應(yīng)當(dāng)合理分配給甲【考點】合作作品的著作權(quán)【司法部答案】C【萬國答案】C【解析】著作權(quán)法第13條第1款規(guī)定，兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權(quán)由合作作者共同享有。沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。甲、乙合作完成一部劇本說明劇本為合作作品，應(yīng)當(dāng)由甲乙共同享有，A項正確，不當(dāng)選；著作權(quán)法第25條第1款規(guī)定，轉(zhuǎn)讓本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權(quán)利，應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。本法第十條第一款第（一）項至第（四）項規(guī)定的是著作人身權(quán)，可見，著作人身權(quán)不可轉(zhuǎn)讓，只能轉(zhuǎn)讓著作財產(chǎn)權(quán)，B項正確，不當(dāng)選；著作權(quán)法實施條例第9條規(guī)定，合作作品不可以分割使用的，其著作權(quán)由各合作作者共同享有，通過協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作作者。本題中，甲以丙公司沒有名氣為由拒絕不屬于“正當(dāng)理由”，乙有權(quán)獨自與丙公司簽訂合同，但是所得的收益應(yīng)當(dāng)合理分配給甲，因此C項錯誤，當(dāng)選；D項正確，不當(dāng)選。17甲公司注冊了商標(biāo)“霞露”，使用于日用化妝品等商品上，下列哪一選項是正確的？A甲公司要將該商標(biāo)改成“露霞”，應(yīng)向商標(biāo)局提出變更申請B乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標(biāo)，甲公司有權(quán)禁止C甲公司因經(jīng)營不善連續(xù)三年停止使用該商標(biāo)，該商標(biāo)可能被注銷D甲公司簽訂該商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同后，應(yīng)單獨向商標(biāo)局提出轉(zhuǎn)讓申請【考點】注冊商標(biāo)的申請、轉(zhuǎn)讓和保護(hù)【司法部答案】B【萬國答案】B【解析】商標(biāo)法第22條規(guī)定，注冊商標(biāo)需要改變其標(biāo)志的，應(yīng)當(dāng)重新提出注冊申請。第23條規(guī)定，注冊商標(biāo)需要變更注冊人的名義、地址或者其他注冊事項的，應(yīng)當(dāng)提出變更申請?？梢?，改變注冊標(biāo)志需要重新提出注冊申請，而變更注冊人的名義、地址或者其他注冊事項的才需要提出變更申請。甲公司要將“霞露”商標(biāo)改成“露霞”屬于改變注冊標(biāo)志，應(yīng)當(dāng)重新提出注冊申請，A項錯誤，不當(dāng)選；商標(biāo)法第52條第（一）項規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的。甲公司的“霞露”用于日用化妝品上，乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標(biāo)，屬于在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，構(gòu)成侵權(quán)，甲公司有權(quán)禁止，B項正確，當(dāng)選；商標(biāo)法第44條第（四）項規(guī)定，使用注冊商標(biāo)，有下列行為之一的，由商標(biāo)局責(zé)令限期改正或者撤銷其注冊商標(biāo)：（四）連續(xù)三年停止使用的。因此，甲公司因經(jīng)營不善連續(xù)三年停止使用該商標(biāo)，該商標(biāo)可能被撤銷而不是注銷，C項錯誤，不當(dāng)選；商標(biāo)法第39條第1款規(guī)定，轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并共同向商標(biāo)局提出申請。受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。D項認(rèn)為甲公司應(yīng)單獨向商標(biāo)局提出轉(zhuǎn)讓申請是錯誤的。綜上所述，本題正確答案為B。18甲是某產(chǎn)品的專利權(quán)人，乙于2008年3月1日開始制造和銷售該專利產(chǎn)品。甲于2009年3月1日對乙提起侵權(quán)之訴。經(jīng)查，甲和乙銷售每件專利產(chǎn)品分別獲利為二萬元和一萬元，甲因乙的侵權(quán)行為少銷售100臺，乙共銷售侵權(quán)產(chǎn)品300臺。關(guān)于乙應(yīng)對甲賠償?shù)念~度，下列哪一選項是正確的？A200萬元B250萬元C300萬元D500萬元【考點】專利侵權(quán)的賠償數(shù)額【司法部答案】A【萬國答案】A【解析】專利法第65條規(guī)定了專利侵權(quán)的賠償數(shù)額，該條規(guī)定，侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。本題中，甲因侵權(quán)行為受到的損失可以確定，因此甲因侵權(quán)行為受到的損失為乙應(yīng)對甲賠償?shù)念~度，具體計算為：甲因乙的侵權(quán)行為少銷售100臺，甲銷售每件專利產(chǎn)品獲利為二萬元，共損失為200萬元，A項正確，當(dāng)選；BCD錯誤，不當(dāng)選。2009年14.小劉從小就顯示出很高的文學(xué)天賦，九歲時寫了小說隱形翅膀，并將該小說的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓給某網(wǎng)站。小劉的父母反對該轉(zhuǎn)讓行為。下列哪一說法是正確的？（）A.小劉父母享有該小說的著作權(quán)，因為小劉是無民事行為能力人B.小劉及其父母均不享有著作權(quán)，因為該小說未發(fā)表C.小劉對該小說享有著作權(quán)，但網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效D.小劉對該小說享有著作權(quán)，網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效答案：C解析：本題考核著作權(quán)的歸屬與合同的效力問題。著作權(quán)法第11條規(guī)定，著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。本題中，小劉是小說隱形翅膀的創(chuàng)作者，因此，小劉是該作品的著作權(quán)人，不因其行為能力受到影響。因此，A項錯誤。著作權(quán)法第2條第1款規(guī)定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。因此，B項錯誤。民法通則第58條第（一）項規(guī)定，無民事行為能力人實施的民事行為無效。本題中，小劉是9歲的無民事行為能力人，他簽訂的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。因此，C項正確，D項錯誤。15.甲創(chuàng)作的一篇雜文，發(fā)表后引起較大轟動。該雜文被多家報刊、網(wǎng)站無償轉(zhuǎn)載。乙將該雜文譯成法文，丙將之譯成維文，均在國內(nèi)出版，未征得甲的同意，也未支付報酬。下列哪一觀點是正確的？（）A.報刊和網(wǎng)站轉(zhuǎn)載該雜文的行為不構(gòu)成侵權(quán)B.乙和丙的行為均不構(gòu)成侵權(quán)C.乙的行為不構(gòu)成侵權(quán)，丙的行為構(gòu)成侵權(quán)D.乙的行為構(gòu)成侵權(quán)，丙的行為不構(gòu)成侵權(quán)答案：D解析：本題考核著作權(quán)的侵權(quán)與合理使用。著作權(quán)法第32條第2款規(guī)定，作品刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報酬。本題中，報刊、網(wǎng)站對甲的作品進(jìn)行轉(zhuǎn)載需要向其支付報酬，否則構(gòu)成侵權(quán)。因此，A項錯誤。乙將雜文譯成法文在國內(nèi)出版的行為不屬于著作權(quán)法第22條規(guī)定的合理使用的范圍。因此，乙的行為構(gòu)成侵權(quán)。著作權(quán)法第22條第（十一）項規(guī)定，將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行的，屬于著作權(quán)合理使用的范圍。可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。據(jù)此可知，本題中丙將甲已經(jīng)發(fā)表的雜文譯成維文在國內(nèi)出版的行為不構(gòu)成侵權(quán)。因此，BC項錯誤，D項正確。16.下列哪一行為構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯？（）A.劉某明知是盜版書籍而購買并閱讀B.李某明知是盜版軟件而購買并安裝使用C.五湖公司明知是假冒注冊商標(biāo)的商品而購買并經(jīng)營性使用D.四海公司明知是侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的商品而購買并經(jīng)營性使用答案：B解析：本題考核知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為。計算機(jī)軟件保護(hù)條例第30條規(guī)定，軟件的復(fù)制品持有人不知道也沒有合理理由應(yīng)當(dāng)知道該軟件是侵權(quán)復(fù)制品的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；但是，應(yīng)當(dāng)停止使用、銷毀該侵權(quán)復(fù)制品。如果停止使用并銷毀該侵權(quán)復(fù)制品將給復(fù)制品使用人造成重大損失的，復(fù)制品使用人可以在向軟件著作權(quán)人支付合理費用后繼續(xù)使用。根據(jù)上述規(guī)定可知，盜版軟件的持有人知道或應(yīng)當(dāng)知道該軟件是侵權(quán)復(fù)制品的，構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯。B項中，李某明知是盜版軟件而購買并安裝使用的行為構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯。因此，B項正確。對于ACD中的情況，相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法沒有規(guī)定上述行為構(gòu)成侵權(quán)，所以法無明文規(guī)定不認(rèn)為是侵權(quán)。17.黑土公司獲得一種新型藥品制造方法的發(fā)明專利權(quán)后，發(fā)現(xiàn)市場上有大量白云公司制造的該種新型藥品出售，遂向法院起訴要求白云公司停止侵權(quán)并賠償損失。依據(jù)新修改專利法規(guī)定，下列哪一說法是錯誤的？（）A.所有基層法院均無該案管轄權(quán)B.黑土公司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被告的藥品制造方法與專利方法相同的證明責(zé)任C.白云公司如能證明自己實施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)，法院應(yīng)告知白云公司另行提起專利無效宣告程序D.如侵犯專利權(quán)成立，即使沒有證據(jù)確定損害賠償數(shù)額，黑土公司仍可獲得一萬元以上100萬元以下的賠償額答案：C解析：本題考核專利侵權(quán)糾紛的相關(guān)規(guī)定。民訴意見第2條第1款規(guī)定，專利糾紛案件由最高人民法院確定的中級人民法院管轄。據(jù)此可知，專利糾紛案件由中級以上的人民法院管轄，基層人民法院沒有管轄權(quán)。因此，A項正確。最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定第4條第（一）項規(guī)定，因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任。據(jù)此可知，本案中應(yīng)該由白云公司對此承擔(dān)證明責(zé)任，而非黑土公司。因此，B項正確。專利法第62條規(guī)定，在專利侵權(quán)糾紛中，被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的，不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。據(jù)此可知，如果白云公司可以證明自己實施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)的，那么白云公司的行為則不構(gòu)成侵權(quán)，法院應(yīng)當(dāng)判決駁回黑土公司的訴訟請求，而非告知白云公司另行提起專利無效宣告程序。因此，C項說法錯誤。專利法第65條第2款規(guī)定，權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。因此，D項說法正確。18.甲創(chuàng)作并出版的經(jīng)典童話大灰狼超過著作財產(chǎn)權(quán)保護(hù)期后，乙將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準(zhǔn)注冊。丙出版社隨后未經(jīng)甲和乙同意出版了甲的大灰狼童話，并使用了“大灰狼”文字及圖形，但署名為另一著名歌星丁，丁對此并不知情。關(guān)于丙出版社的行為，下列哪一說法是錯誤的？（）A.侵犯了甲的復(fù)制權(quán)B.侵犯了甲的署名權(quán)C.侵犯了丁的姓名權(quán)D.侵犯了乙的商標(biāo)權(quán)答案：A解析：本題考核著作權(quán)侵權(quán)及商標(biāo)侵權(quán)的相關(guān)規(guī)定。著作權(quán)法第10條第（五）項規(guī)定，復(fù)制權(quán)，即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。著作權(quán)人對自己的作品享有復(fù)制權(quán)，本題中，甲創(chuàng)作的大灰狼已經(jīng)超過了著作權(quán)的保護(hù)期限，不再對此享有著作財產(chǎn)權(quán)中的復(fù)制權(quán)。因此，丙的出版行為并沒有侵犯甲的復(fù)制權(quán)，A項說法錯誤。著作權(quán)法第20條規(guī)定，作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。因此，丙的行為侵犯了甲的署名權(quán)，B項說法正確。民法通則第99條第1款規(guī)定，公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。本題中，丙將甲創(chuàng)作的大灰狼童話署上丁的姓名的行為侵犯了丁的姓名權(quán)。因此，C項正確。本題中，乙已將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準(zhǔn)注冊。丙擅自在“書籍”商品上使用“大灰狼”文字及圖形的行為侵犯了乙的商標(biāo)權(quán)。因此，D項說法正確。2008年19.甲、乙、丙、丁四人合作創(chuàng)作一部小說，甲欲將該小說許可給某電影制片廠改編后拍成電影，乙則想把它許可給某網(wǎng)站在網(wǎng)絡(luò)上傳播，丙對這兩種做法均表示反對，丁則不置可否。對此，下列哪一選項是正確的？A.如果丙堅持反對，甲、乙均不能將作品許可他人使用B.甲、乙有權(quán)不顧丙的反對，將作品許可他人使用C.如果丁同意，則甲、乙可以不顧丙的反對將作品許可他人使用D.如果丁也表示反對，則甲、乙不能將作品許可他人使用答案：B解析：中華人民共和國著作權(quán)法實施條例第9條規(guī)定，合作作品不可以分割使用的，其著作權(quán)由各合作作者共同享有，通過協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作作者。所以本題中因為甲乙行使的不是轉(zhuǎn)讓權(quán)，而是許可使用權(quán)，丙無正當(dāng)理由，不得阻止甲乙行使，答案B是正確的，當(dāng)選。20.李某于2006年8月4日創(chuàng)作完成小說別來煩我，2007年3月5日發(fā)表于某文學(xué)刊物后被張某改編成劇本，甲公司根據(jù)該劇本拍成同名電視劇，乙電視臺將該電視劇進(jìn)行播放。對此，下列哪一選項是錯誤的？A.李某從2007年3月5日起對小說享有著作權(quán)B.張某對劇本享有著作權(quán)C.甲公司將該劇本拍成電視劇應(yīng)當(dāng)取得李某和張某的許可并支付報酬D.乙電視臺播放該電視劇應(yīng)當(dāng)取得甲公司許可并支付報酬答案：A解析：中華人民共和國著作權(quán)法實施條例第6條規(guī)定，著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生。因此，在本題中李某于2006年8月4日創(chuàng)作完成小說別來煩我，其著作權(quán)從2006年8月4日就產(chǎn)生了，A的說法錯誤，當(dāng)選。著作權(quán)法第12條規(guī)定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)，因此B的說法正確，不當(dāng)選。著作權(quán)法15條規(guī)定，電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權(quán)由制片者享有，但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。本題C的說法正確，不當(dāng)選；第45條規(guī)定，電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、錄像制品，應(yīng)當(dāng)取得制片者或者錄像制作者許可，并支付報酬；播放他人的錄像制品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。所以D的說法正確，不當(dāng)選。21.甲從書畫市場上購得乙的攝影作品鳥巢，與其他攝影作品一起用于營利性展覽。丙偷偷將鳥巢翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上，丁經(jīng)丙同意將刊登在該雜志上的鳥巢又制作成掛歷銷售。對此，下列哪一選項是正確的？A.甲無權(quán)將鳥巢進(jìn)行營利性展覽B.丙的行為構(gòu)成剽竊C.丙的行為侵犯了乙的發(fā)表權(quán)D.丁應(yīng)停止銷售，但因無過錯免于承擔(dān)賠償責(zé)任答案：B解析：著作權(quán)法第十八條規(guī)定，美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。甲從書畫市場上合法購入乙的攝影作品鳥巢的所有權(quán)，因此，甲享有該作品的展覽權(quán)，因此，A項錯誤，不選；丙偷偷將鳥巢翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上的行為構(gòu)成剽竊，因此，B項正確，當(dāng)選；著作權(quán)法第10條第1項規(guī)定，發(fā)表權(quán)，即決定作品是否公之于眾的權(quán)利。發(fā)表權(quán)只能行使一次，而且乙已經(jīng)將作品發(fā)表并出售，因此，丙不可能再侵犯乙的發(fā)表權(quán)了，C項錯誤，不選；最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第十九條規(guī)定，出版者、制作者應(yīng)當(dāng)對其出版、制作有合法授權(quán)承擔(dān)舉證責(zé)任，發(fā)行者、出租者應(yīng)當(dāng)對其發(fā)行或者出租的復(fù)制品有合法來源承擔(dān)舉證責(zé)任。舉證不能的，依據(jù)著作權(quán)法第四十六條、第四十七條的相應(yīng)規(guī)定承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)該司法解釋的規(guī)定可知，丁應(yīng)該對其出版、制作有合法授權(quán)承擔(dān)舉證責(zé)任，如果舉證不能的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，而非是因無過錯免于承擔(dān)賠償責(zé)任，D項錯誤，不選。22.某縣的甲公司未經(jīng)漫畫家乙許可，將其創(chuàng)作的一幅漫畫作品作為新產(chǎn)品的商標(biāo)使用，并于2003年3月3日被核準(zhǔn)注冊。乙認(rèn)為其著作權(quán)受到侵害，與甲發(fā)生糾紛。乙應(yīng)當(dāng)采取下列哪種方式保護(hù)自己的合法權(quán)益？A.向甲公司所在地基層法院提起侵犯著作權(quán)之訴B.向有管轄權(quán)的法院提起撤銷甲公司的注冊商標(biāo)之訴C.請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷甲公司的注冊商標(biāo)D.請求商標(biāo)局裁定撤銷甲公司的注冊商標(biāo)答案： C解析：商標(biāo)法第41條第2款規(guī)定，已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。商標(biāo)法第31條規(guī)定，申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。所以本題正確答案是C.23.美國某公司于2004年12月1日在美國就某口服藥品提出專利申請并被受理，2005年5月9日就同一藥品向中國專利局提出專利申請，要求享有優(yōu)先權(quán)并及時提交了相關(guān)證明文件。中國專利局于2008年4月1日授予其專利。關(guān)于該中國專利，下列哪一選項是正確的？A.保護(hù)期從2004年12月1日起計算B.保護(hù)期從2005年5月9日起計算C.保護(hù)期從2008年4月1日起計算D.該專利的保護(hù)期是10年答案：A解析：專利法第29條規(guī)定，申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。所以本題中保護(hù)期從2004年12月1日起計算，答案A正確。|法#律教育網(wǎng)原創(chuàng)| 第42條規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年，均自申請日起計算，由此，D錯誤，不當(dāng)選。24.甲公司擁有一項汽車儀表盤的發(fā)明專利，其權(quán)利要求記載的必要技術(shù)特征可以分解為abcd共四項。乙公司制造四種儀表盤，其必要技術(shù)特征可以作四種分解，甲公司與乙公司的必要技術(shù)特征所代表的字母相同，表明其相應(yīng)的必要技術(shù)特征相同或等同。乙公司的哪項技術(shù)侵犯了甲公司的專利？A.bcdB.abcC.abdeD.abcde答案： D解析：專利法第56條規(guī)定，發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求。最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定第17條規(guī)定，專利法第五十六條第一款所稱的“發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求”，是指專利權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)以權(quán)利要求書中明確記載的必要技術(shù)特征所確定的范圍為準(zhǔn)，也包括與該必要技術(shù)特征相等同的特征所確定的范圍。等同特征是指與所記載的技術(shù)特征以基本相同的手段，實現(xiàn)基本相同的功能，達(dá)到基本相同的效果，并且本領(lǐng)域的普通技術(shù)人員無需經(jīng)過創(chuàng)造性勞動就能夠聯(lián)想到的特征。由此，乙公司的技術(shù)要達(dá)到侵犯甲公司專利的程序，必須具備a、b、c、d四個必要技術(shù)特征，本題中正確答案是D.（2008年四川）19.甲公司在報紙上向社會征集廣告用語，聲明被采用的應(yīng)征者將獲得獎金2000元。乙設(shè)計的獨特廣告語應(yīng)征后被選中，獲得2000元獎金。甲公司使用該廣告語3年以后，乙對廣告語的著作權(quán)提出主張，要求甲公司停止使用。下列哪一選項是正確的？A.廣告語屬于商務(wù)用語，不受著作權(quán)法保護(hù)B.甲公司享有廣告語的著作權(quán)C.乙享有廣告語的著作權(quán)，但其主張已超過訴訟時效D.乙享有廣告語的著作權(quán)，但甲公司可以在其商業(yè)活動中使用該廣告語答案：D解析：著作權(quán)法第2條第1款規(guī)定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。著作權(quán)法實施條例第2條規(guī)定，著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。本題中，乙設(shè)計的廣告語符合法律規(guī)定的作品特征，應(yīng)受著作權(quán)法的保護(hù)，與其是否為商業(yè)用語無關(guān)。因此，A選項錯誤。著作權(quán)法第17條規(guī)定，受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。本題中，廣告語屬于委托作品，甲乙雙方并沒有明確約定著作權(quán)的歸屬，因此廣告語的著作權(quán)歸受托人乙享有，故選項B說法錯誤。著作權(quán)案件解釋第28條規(guī)定，侵犯著作權(quán)的訴訟時效為二年，自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計算。本題中，甲公司使用該廣告語3年的行為并不是侵權(quán)行為，因此侵犯著作權(quán)的訴訟時效并未開始計算，故不存在超過的問題，選項C說法錯誤。最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第12條規(guī)定，按照著作權(quán)法第十七條規(guī)定委托作品著作權(quán)屬于受托人的情形，委托人在約定的使用范圍內(nèi)享有使用作品的權(quán)利；雙方?jīng)]有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)免費使用該作品。本題中，甲乙雙方?jīng)]有約定廣告語的使用范圍，委托人甲公司可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)，即在其商業(yè)活動中使用該廣告語。因此，本題正確答案為D.20.畫家甲將其未發(fā)表的一幅繪畫作品原件贈與好友乙。乙將其掛于室內(nèi)。丙在乙家中做客時，向乙提出欲租該畫展出30日，愿支付報酬500元，乙同意。下列哪一選項是正確的？A.乙和丙的行為均合法B.乙的行為合法，丙的行為侵犯了甲的發(fā)表權(quán)C.乙的行為侵犯了甲的展覽權(quán)D.乙的行為侵犯了甲的出租權(quán)答案：A解析：著作權(quán)法第18條規(guī)定，美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。本題中，畫家甲將其繪畫作品原件贈與好友乙，乙便取得該作品的所有權(quán)，根據(jù)法律規(guī)定，乙同時享有該作品原件的展覽權(quán)，丙將該原件租去展覽并支付報酬，行為合法。故選項A說法正確，選項C說法錯誤。丙的行為是展覽權(quán)人乙的許可使用行為，本質(zhì)上也是乙行使展覽權(quán)的具體表現(xiàn)，并沒有侵犯甲的發(fā)表權(quán)，故選項B說法錯誤。著作權(quán)法第10條第一款第七項規(guī)定：“出租權(quán)，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品、計算機(jī)軟件的權(quán)利，計算機(jī)軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外”。根據(jù)法律規(guī)定，繪畫作品并不是出租權(quán)行使的對象，選項D說法錯誤。綜上，本題正確答案是A.21.小說一言難盡的作者甲與話劇團(tuán)乙簽訂一份著作權(quán)許可使用合同，約定乙在自合同生效之日起3年內(nèi)享有專有改編權(quán)。下列哪一選項是正確的？A.甲已將保護(hù)作品完整權(quán)在約定期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓給乙B.乙獲得的權(quán)利是著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)C.在約定期限內(nèi)，甲無權(quán)再許可第三人使用該小說D.乙可以將改編權(quán)再許可給第三人答案：B解析：改編權(quán)，即改編作品，創(chuàng)作出具有獨創(chuàng)性的新作品的權(quán)利。保護(hù)作品完整權(quán)是指保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。改編權(quán)是著作財產(chǎn)權(quán)中的使用權(quán)，可以依法轉(zhuǎn)讓；保護(hù)作品完整權(quán)是著作人身權(quán)，不能轉(zhuǎn)讓，因此A項說法錯誤，B項說法正確。另外，甲和乙約定的專有改編權(quán)表明改編該小說的權(quán)利由乙專屬，甲在3年內(nèi)不得許可其他人改編該小說，但并不意味著乙可以將改編權(quán)再許可他人使用，故選項D說法錯誤。著作財產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)并不限于改編權(quán)一種，甲還可以就該小說的其他使用權(quán)許可第三人使用，故C項說法錯誤。本題的正確答案是B.22.某企業(yè)在其生產(chǎn)的人用藥品上使用“病必治”商標(biāo)，但未進(jìn)行注冊。下列哪一選項是正確的？A.該企業(yè)使用該商標(biāo)違法，因人用藥品商標(biāo)必須注冊B.該商標(biāo)夸大宣傳并具有欺騙性，不得使用C.該商標(biāo)可以使用，但不得注冊D.該商標(biāo)通過使用獲得顯著性后，可以注冊答案：B解析：商標(biāo)法第10條規(guī)定，夸大宣傳并帶有欺騙性的的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。本題中，該企業(yè)的“病必治”商標(biāo)就具有夸大和欺騙的性質(zhì)，因此不得作為商標(biāo)使用。本題的正確答案為B.23.某商場在春節(jié)期間組織“家家樂”家用電器促銷活動，有關(guān)部門發(fā)現(xiàn)其銷售的部分電器中有侵犯他人專利權(quán)或商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)品。該商場能證明其產(chǎn)品的合法來源。關(guān)于該商場的行為，下列哪一選項是正確的？A.不構(gòu)成侵權(quán)，但應(yīng)當(dāng)停止銷售B.善意銷售，不構(gòu)成侵權(quán)C.構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)停止銷售，但不承擔(dān)賠償責(zé)任D.構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害和賠償損失的責(zé)任答案：C解析：專利法第63條第2款規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。商標(biāo)法第56條第3款規(guī)定，銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。由此，本題的正確答案是C，即雖然該商場的行為構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)停止銷售，但不需要承擔(dān)賠償責(zé)任。24.李某是甲公司的研究人員，承擔(dān)了一種冷藏機(jī)的研制任務(wù)，在研制成功前辭職開辦乙公司。辭職近一年時，李某研制成功了該冷藏機(jī)，并以乙公司的名義申請并獲得了專利。丙公司在李某研制成功之前已經(jīng)研制出該冷藏機(jī)技術(shù)并開始生產(chǎn)產(chǎn)品。下列哪一選項是正確的？A.該專利權(quán)應(yīng)歸甲公司享有，李某享有在專利文件中署名的權(quán)利B.該專利權(quán)應(yīng)歸甲公司享有，乙公司享有免費使用權(quán)C.該專利權(quán)應(yīng)歸乙公司享有，甲公司享有免費使用權(quán)D.在該專利授權(quán)后，丙公司應(yīng)停止生產(chǎn)該冷藏機(jī)答案：A解析：專利法第6條規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。中華人民共和國專利法實施細(xì)則第11條規(guī)定，專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：（一）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（三）退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。根據(jù)法律規(guī)定，本題中李某研制的冷藏機(jī)屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，專利權(quán)屬于甲公司享有，乙公司不享有該冷藏機(jī)的專利權(quán)。選項A說法正確，B、C項說法錯誤。專利法第63條規(guī)定，在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權(quán)。故D項說法錯誤。本題的正確答案是A.（2007年）14.甲設(shè)計并雕刻了一尊造型別致的雄獅，置于當(dāng)街店門口招攬顧客。下列哪一選項是正確的？A.甲將雄獅置于公共場所，視為放棄著作權(quán)B.乙以該雄獅為背景拍照紀(jì)念不構(gòu)成侵權(quán)C.丙可以該雄獅為范本制作和銷售紀(jì)念品D.丁可以該雄獅為立體造型申請注冊商標(biāo)答案：B解析：甲設(shè)計并雕刻了一尊造型別致的雄獅屬于創(chuàng)作藝術(shù)作品的行為，甲依法取得該作品的著作權(quán)。甲將雄獅置于公共場所，并不意味著放棄著作權(quán)，相反這正是權(quán)利人在行使自己的著作權(quán)（展覽權(quán)），因此A項錯誤。著作權(quán)法第22條規(guī)定：“在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：（十）對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像”因此B項正確。著作權(quán)法第47條規(guī)定：“有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時損害公共利益的，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的，本法另有規(guī)定的除外”丙以該雄獅為范本制作和銷售紀(jì)念品屬于復(fù)制、發(fā)行甲的作品的行為，構(gòu)成了對甲的著作權(quán)的侵害，因此C項錯誤。商標(biāo)法第31條規(guī)定：“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。”本條所稱“在先權(quán)利”就包括著作權(quán)、姓名權(quán)、商號權(quán)等權(quán)利。因此D項錯誤。15.甲公司獲得了某醫(yī)用鑷子的實用新型專利，不久后乙公司自行研制出相同的鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫(yī)院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經(jīng)獲得該專利。下列哪一選項是正確的？A.乙的制造行為不構(gòu)成侵權(quán)B.丙的銷售行為不構(gòu)成侵權(quán)C.丁的使用行為不構(gòu)成侵權(quán)D.丙和丁能證明其產(chǎn)品的合法來源，不承擔(dān)賠償責(zé)任答案：D解析：專利法第11條規(guī)定：“發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。”可見ABC三項均不正確。專利法第63條第2款規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。所以丙和丁如果能夠證明其產(chǎn)品的合法來源，不用承擔(dān)責(zé)任，但是乙是構(gòu)成侵權(quán)的，因為專利法第63條，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：（一）專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的；（二）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；（三）臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的；（四）專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的。乙的行為不屬于這四種行為之一，所以其行為是構(gòu)成專利侵權(quán)的，侵犯了甲的專利權(quán)。本題正確答案是D.16.甲乙是夫妻，甲在婚前發(fā)表小說昨天，婚后獲得稿費。乙在婚姻存續(xù)期間發(fā)表了小說今天，離婚后第二天獲得稿費。甲在婚姻存續(xù)期間創(chuàng)作小說明天，離婚后發(fā)表并獲得稿費。下列哪一選項是正確的？A.昨天的稿費屬于甲婚前個人財產(chǎn)B.今天的稿費屬于夫妻共同財產(chǎn)C.明天的稿費屬于夫妻共同財產(chǎn)D.昨天、今天和明天的稿費都屬于夫妻共同財產(chǎn)答案：B解析：根據(jù)婚姻法第17條的規(guī)定，夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所獲得的知識產(chǎn)權(quán)的收益屬于夫妻共同財產(chǎn)，婚姻法司法解釋（二）進(jìn)一步明確：“婚姻法第十七條第三項規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)的收益，是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間，實際取得或已經(jīng)明確可以取得的知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)性收益。”可見，判斷知識 產(chǎn)權(quán)的收益是否為夫妻共同財產(chǎn)應(yīng)以該項收益的取得或明確是否在婚姻關(guān)系存續(xù)期間內(nèi)為標(biāo)準(zhǔn)，而不應(yīng)以知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身的取得為判斷依據(jù)。就昨天而言，雖然著作權(quán)是婚前取得，但其財產(chǎn)性收益（稿費）是婚姻關(guān)系存續(xù)期間實際取得，該稿費應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)，因此A項錯誤。就今天而言，是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間發(fā)表，意味著已經(jīng)明確可以取得財產(chǎn)性收益（稿費），該稿費應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)，因此B項正確。就明天而言，雖然著作權(quán)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間取得，但該小說在離婚后才發(fā)表，也即離婚后才確定并實現(xiàn)了其財產(chǎn)性收益，則該稿費應(yīng)認(rèn)定為甲的個人財產(chǎn)，因此C項錯誤。（2006年）15.某雜志社的期刊名稱設(shè)計新穎，具有獨特的含義，并且產(chǎn)生了廣泛而良好的社會聲譽，特咨詢某律師其名稱可以獲得哪些法律保護(hù)。就該問題，該律師的下列哪種回答既符合法律規(guī)定又能最大限度地保護(hù)當(dāng)事人的利益？A.著作權(quán)法、商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法B.著作權(quán)法、商標(biāo)法C.著作權(quán)法、反不正當(dāng)競爭法D.商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法答案及解析：A我國著作權(quán)法第2條規(guī)定：“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依據(jù)本法享有著作權(quán)?！蔽覈虡?biāo)法第8條規(guī)定：“任何能夠?qū)⒆匀蝗恕⒎ㄈ嘶蛘咂渌M織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要求的則和，均可以作為商標(biāo)申請注冊。”我國反不正當(dāng)競爭法第5條的規(guī)定，經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手：（一）假冒他人的注冊商標(biāo)；（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品；（三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品；（四）在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。根據(jù)以上法律規(guī)定，某雜志社的期刊名稱屬于作品，可以受著作權(quán)法的保護(hù)；其可以將其名稱注冊為雜志社的商標(biāo)，就可以受商標(biāo)法的保護(hù)；期刊名稱屬于特有的名稱，如果他人采取仿冒行為進(jìn)行不正當(dāng)競爭，雜志社就可以受到不正當(dāng)競爭法的保護(hù)。所以本題選A是正確的。16.甲公司委托乙公司開發(fā)一種濃縮茶汁的技術(shù)秘密成果，未約定成果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益分配辦法。甲公司按約定支付了研究開發(fā)費用。乙公司按約定時間開發(fā)出該技術(shù)秘密成果后，在沒有向甲公司交付之前，將其轉(zhuǎn)讓給丙公司。下列哪種說法是正確的？A.該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)只能屬于甲公司B.該技術(shù)秘密成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)只能屬于乙公司C.甲公司和乙公司均有該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)D.乙公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同無效考點：本題是關(guān)于委托開發(fā)技術(shù)成果和其使用權(quán)及轉(zhuǎn)讓權(quán)的問題。答案及解析：C 合同法第341條規(guī)定，委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法，由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前，將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。據(jù)此選項C是正確的。對于D項，因為丙公司是善意第三人，出于對善意第三人的保護(hù)，乙公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同有效，但乙應(yīng)賠償甲因此受到的損失。17.國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來，遂請作家王某執(zhí)筆，其助手張某整理素材。王某以李某的人生經(jīng)歷為素材完成了自傳體小說我的藝術(shù)人生。李某向王某支付了5萬元，但未約定著作權(quán)的歸屬。該小說的著作權(quán)應(yīng)當(dāng)歸誰所有？A.歸王某所有B.歸李某所有C.歸王某和張某共同所有D.歸王某、張某和李某三人共同所有答案及解析：B 最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第14條規(guī)定，當(dāng)事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品，當(dāng)事人對著作權(quán)權(quán)屬有約定的，依其約定；沒有約定的，著作權(quán)歸該特定人物享有，執(zhí)筆人或整理人對作品完成付出勞動的，著作權(quán)人可以向其支付適當(dāng)?shù)膱蟪?。根?jù)法條即可得出B為正確選項。18.甲電視臺獲得2006年德國世界杯足球賽A隊與B隊比賽的現(xiàn)場直播權(quán)。乙電視臺未經(jīng)許可將甲電視臺播放的比賽實況予以轉(zhuǎn)播，丙電視臺未經(jīng)許可將乙電視臺轉(zhuǎn)播的實況比賽錄制在音像載體上以備將來播放，丁某未經(jīng)許可將丙電視臺錄制的該節(jié)目復(fù)制一份供其兒子觀看。下列哪種說法是正確的？A.乙電視臺侵犯了A隊和B隊的表演者權(quán)B.甲電視臺有權(quán)禁止乙電視臺的轉(zhuǎn)播行為C.丙電視臺的錄制行為沒有侵犯甲電視臺的權(quán)利D.丁的行為侵犯了甲電視臺的復(fù)制權(quán)答案及解析：B 著作權(quán)法第44條規(guī)定，廣播電臺、電視臺有權(quán)禁止未經(jīng)其許可的下列行為：（一）將其播放的廣播、電視轉(zhuǎn)播；（二）將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復(fù)制音像載體。前款規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12月31日。所以B項是正確的、C項是錯誤的。另外根據(jù)著作權(quán)法第36條的規(guī)定，使用他人作品演出，表演者（演員、演出單位）應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權(quán)人許可，并支付報酬。表演者指演員、演出單位，因此A項不正確。丁的行為屬于著作權(quán)法第22條中規(guī)定的“為個人欣賞”的合理使用，不構(gòu)成侵權(quán)。19.甲公司研制開發(fā)出一項汽車剎車裝置的專利技術(shù)，委托乙公司生產(chǎn)該剎車裝置的專用零部件。乙公司在生產(chǎn)過程中擅自將該種零部件出售給丙公司，致使丙公司很快也開發(fā)出同種剎車裝置并投入生產(chǎn)。下列哪種說法是錯誤的？A.乙公司的行為構(gòu)成違約行為B.丙公司侵犯了甲公司的專利權(quán)C.在甲公司提起的專利侵權(quán)訴訟中，丙公司應(yīng)為被告，乙公司應(yīng)列為第三人D.該案只能由特定的中級人民法院管轄答案及解析：C 合同法第60條規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。因此乙公司在生產(chǎn)過程中擅自將零部件出售給丙公司的行為違反其應(yīng)負(fù)的保密義務(wù)，構(gòu)成違約，故A項是正確的。丙公司未經(jīng)甲公司同意將其專利投入生產(chǎn)，同樣侵犯了甲公司的專利權(quán)，故B項正確。最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定第2條規(guī)定，專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。所以D項是正確的。而對于C項，如果甲公司對丙公司提起專利侵權(quán)訴訟，乙不能作為第三人，因為乙公司和丙公司存在共同侵權(quán)行為，應(yīng)列為共同被告。故選項C是錯誤的。20.甲公司于2000年3月為其生產(chǎn)的酸奶注冊了“樂樂”商標(biāo)，該商標(biāo)經(jīng)過長期使用，在公眾中享有較高聲譽。2004年8月，同一地域銷售牛奶的乙公司將“樂樂”登記為商號并突出宣傳使用，容易使公眾產(chǎn)生誤認(rèn)。下列哪種說法是正確的？A.乙公司的行為必須實際造成消費者誤認(rèn)，才侵犯甲公司的商標(biāo)權(quán)B.即使“樂樂”不屬于馳名商標(biāo)，乙公司的行為也侵犯了甲公司的商標(biāo)權(quán)C.甲公司可以直接向法院起訴要求撤銷該商號登記D.乙公司的商號已經(jīng)合法登記，應(yīng)受法律保護(hù)答案及解析：B 根據(jù)商標(biāo)法第52條規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；（二）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；（三）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；（四）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；（五）給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第1條的規(guī)定，下列行為屬于商標(biāo)法第五十二條第（五）項規(guī)定的給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為：（一）將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；（二）復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的；（三）將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的。而C選項中，對于商號的撤銷應(yīng)