國際商法重點總結(jié).doc

加油加油，呼呼不能認(rèn)輸國際商法重點總結(jié)第一章 國際商法導(dǎo)論一、 國際商法的定義國際商法是調(diào)整國際商事組織和國際商事交易的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和。二、 國際商法的淵源1、 國際法方面的淵源國際條約和國際公約：聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約（CISG）、海牙規(guī)則、海牙維斯比規(guī)則、巴黎公約、紐約公約國際示范法：國際統(tǒng)一私法協(xié)會國際商事合同通則（PICC）國際貿(mào)易慣例：國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則(Incoterms 2000)、跟單信用證統(tǒng)一慣例（UCP500）2、國內(nèi)法方面的淵源第二章 合同法一、合同法的概念1、大陸法系：“合意”或者“協(xié)議”。（ 法國民法典第1101條：“合同是一人或數(shù)人對另一人或數(shù)人承擔(dān)給付某物、做或不做某事的義務(wù)一種合意。”）2、英美法系：“允諾”（合同是由法律強制履行的一個或一系列許諾。）二、合同的訂立（一）、要約1、要約的定義要約是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對方訂立合同,并含有一旦要約被對方承諾即對提出要約的一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示.PICC：第條（要約的定義）一項訂立合同的建議，如果十分確定，并表明要約人在得到承諾時受其約束的意旨，即構(gòu)成要約。 CISG：Article 14向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價。 2、 要約的構(gòu)成要件充分確定：要約的內(nèi)容必須明確、肯定。締約意圖：要約必須表明要約人愿意按照自己的要約中所提出的條件與對方訂立合同的意旨。到達受要約人：要約必須送達受要約人。（要約必須向特定的人發(fā)出：大陸法國家的要求，英美認(rèn)為要約可以向全世界發(fā)出。)3、 要約的約束力（1）、對受要約人：要約對于受要約人沒有約束力，僅賦予受要約人接受要約的權(quán)利。（2）、對要約人A. 英美法系：英美法系認(rèn)為要約因為缺少對價，對于要約人沒有任何約束力?！皩r理論”：一個人所做出的允諾在法律上有無約束力，取決于對方有無給付對價。給付對價或是簽字蠟封形式要約對要約人有約束力。對價制度的改革：根據(jù)美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定，在三種情況下，即使沒有對價，法律也承認(rèn)“確定的要約”，即要約人在要約確定的期限內(nèi)不得撤銷要約：（1）要約人必須是商人；（2）要約已經(jīng)規(guī)定期限；（3）要約必須以書面形式做成，并由要約人簽字。B. 大陸法系：要約對要約人有約束力。德國民法典規(guī)定，除非要約人在要約中注明有不受約束，要約對要約人具有約束力，不能撤銷。若規(guī)定了有效期，則在有效期內(nèi)不得撤銷，若未規(guī)定有效期，則在可望得到答復(fù)以前不得撤銷。（表明：要約人應(yīng)受要約約束。）法國法規(guī)定要約人可以隨時撤銷要約，但是必須賠償因其撤銷要約的行為給受要約人造成的損失。（有限度地以承擔(dān)損害賠償責(zé)任的方法表示這種約束力。）C. CISG Article 16（）在未訂立合同之前，發(fā)價得予撤銷，如果撤銷通知于被發(fā)價人發(fā)出接受通知之前送達被發(fā)價人。（）但在下列情況下，發(fā)價不得撤銷： （）發(fā)價寫明接受發(fā)價的期限或以其它方式表示發(fā)價是不可撤銷的；或 （）被發(fā)價人有理由信賴該項發(fā)價是不可撤銷的，而且被發(fā)價人已本著對該項發(fā)價的依賴行事。D. PICC：第2.1.3條（要約的撤回）（1）要約于送達受要約人時生效；（2）一項要約即使是不可撤銷的，也可以撤回，如果撤回通知在要約送達受要約人之前或與要約同時送達受要約人。第2.1.4條（要約的撤銷）（1）在合同訂立之前，要約得予撤銷，如果撤銷通知在受要約人發(fā)出承諾之前送達受要約人。（2）但是，在下列情況下，要約不得撤銷：（a）要約寫明承諾的期限，或以其他方式表明要約是不可撤銷的；或（b）受要約人有理由信賴該項要約是不可撤銷的，且受要約人已依賴該要約行事。（二）、承諾1、承諾的構(gòu)成要件（1）承諾的主體必須是受要約人或者其授權(quán)的代理人。（2）承諾須在要約確定的有效期內(nèi)做出。（3）承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致。A. 英國法（鏡像規(guī)則）要求承諾像鏡子一樣反映要約的內(nèi)容。B. 美國法則比較靈活規(guī)定受要約人在承諾中附加了某些條款，承諾仍可有效，合同以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。除非a.要約中已經(jīng)明確規(guī)定承諾時不得附加任何條款 b.這些附加條款對要約作了重大修改c.要約人在接到承諾后已經(jīng)在合理時間內(nèi)作出拒絕這些附加條款的通知C. 英美法院針對“格式條款”的“最后一槍”或者“最后一句話”理論，即以最后一份標(biāo)準(zhǔn)表格中的條款為正式合同的內(nèi)容。D. CISG Article 19：非實質(zhì)性變更、實質(zhì)性變更（）對發(fā)價表示接受但載有添加、限制或其它更改的答復(fù)，即為拒絕該項發(fā)價，并構(gòu)成還價。（）但是，對發(fā)價表示接受但載有添加或不同條件的答復(fù)，如所載的添加或不同條件在實質(zhì)上并不變更該項發(fā)價的條件，除發(fā)價人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對其間的差異外，仍構(gòu)成接受。如果發(fā)價人不做出這種反對，合同的條件就以該項發(fā)價的條件以及接受通知內(nèi)所載的更改為準(zhǔn)。 （）有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更發(fā)價的條件。 E. PICC：第2.1.11條（變更的承諾） 非實質(zhì)性變更（1）對要約意在表示承諾但載有添加、限制或其他變更的答復(fù)，即為對要約的拒絕，并構(gòu)成反要約。（2）但是，對要約意在表示承諾但載有添加，或不同條件的答復(fù)，如果所載的添加或不同條件沒有實質(zhì)性地改變要約的條件，那么，除非要約人毫不遲延地表示拒絕這些不符，則此答復(fù)仍構(gòu)成承諾。如果要約人不做出拒絕，則合同的條款應(yīng)以該項要約的條款以及承諾通知中所載有的變更為準(zhǔn)。（4）承諾的傳達方式須符合要約所提出的要求。2、承諾的生效與撤回A. 英美法系：投郵主義，即承諾采用書信、電報等郵寄方式送達時，承諾從承諾人妥當(dāng)貼上郵票和寫上地址投遞時完成。B. 大陸法系：到達主義（意思表示到達相對人時生效），法國為投郵主義是例外，兼采了解主義（不僅收到對方的意思表示，還要了解其內(nèi)容）。C. Article 18 (CISG) and Article 2.1.6(PICC) 到達主義第十八條 （）被發(fā)價人聲明或做出其它行為表示同意一項發(fā)價，即是接受。緘默或不行動本身不等于接受。 （）接受發(fā)價于表示同意的通知送達發(fā)價人時生效。如果表示同意的通知在發(fā)價人所規(guī)定的時間內(nèi)，如未規(guī)定時間，在一段合理的時間內(nèi)，未曾送達發(fā)價人，接受就成為無效，但須當(dāng)適地考慮到交易的情況，包括發(fā)價人所使用的通訊方法的迅速程度。對口頭發(fā)價必須立即接受，但情況有別者不在此限。 （）但是，如果根據(jù)該項發(fā)價或依照當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣作法或慣例，被發(fā)價人可以做出某種行為，例如與發(fā)運貨物或支付價款有關(guān)的行為，來表示同意，而無須向發(fā)價人發(fā)出通知，則接受于該項行為做出時生效，但該項行為必須在上一款所規(guī)定的期間內(nèi)做出。第2.1.6條（承諾的方式）（1）受要約人做出的聲明或表示同意一項要約的其他行為構(gòu)成承諾。緘默或不行為本身不構(gòu)成承諾。（2）對一項要約的承諾于同意的表示送達要約人時生效。（3）但是，如果根據(jù)要約本身，或依照當(dāng)事人之間建立的習(xí)慣做法或依照慣例，受要約人可以通過做出某行為來表示同意，而無須向要約人發(fā)出通知，則承諾于做出該行為時生效。CISG Article 21 逾期接受的效力D. PICC 第2.1.10條 （承諾的撤回）承諾可以撤回，只要撤回通知在承諾本應(yīng)生效之前或同時送達要約人。 CISG 第二十二條 接受得予撤回，如果撤回通知于接受原應(yīng)生效之前或同時，送達發(fā)價人。（三）、對價和約因A. （1）、簡式合同需要對價支持。（2）對價包括待履行的對價和已履行的對價，不能是過去的對價。（3）對價必須具有某種價值，要求法律上充足而不一定相稱。（4）已經(jīng)存在的義務(wù)、法律上的義務(wù)、愛、感情及道德義務(wù)不能成為對價。B. 法國法中的約因是指當(dāng)事人產(chǎn)生某項債務(wù)所追求的最近而且直接的目的。C. PICC 第3.2條 （協(xié)議的效力）合同僅由雙方的協(xié)議訂立、修改或終止，除此別無其他要求。（四）、合同的形式：要式合同和不要式合同A. 英美法：英國法：簽字蠟封的合同（要式）和簡式合同（一般為不要式）英國法規(guī)定無對價的合同、轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)或者土地權(quán)益的合同、轉(zhuǎn)讓船舶的合同必須采用簽字蠟封的形式訂立合同，如未采用簽字蠟封的形式訂立，則合同無效。簡式合同以對價為成立要件，可以采用書面形式，也可以采用口頭形式。票據(jù)合同、海上保險合同等，以書面形式作為合同成立的要件，如無書面形式，合同歸于無效。擔(dān)保合同、土地買賣合同等，以書面形式作為證據(jù)，如無書面形式，則合同不能強制執(zhí)行。B. 大陸法：大陸法的規(guī)定：以法定形式作為合同有效的要件；把某種法定形式作為證明合同的存在及其內(nèi)容的證據(jù)。法國法：贈與合同、夫妻財產(chǎn)制合同、設(shè)立抵押權(quán)合同必須以公證人的文書作為合同有效成立的形式要件，否則不產(chǎn)生法律上的效力。除此以外，其他要式合同的法定形式僅被作為證明合同存在及其內(nèi)容的證據(jù)，缺乏此證據(jù)，合同并非無效，但法院將不予強制執(zhí)行。德國法：在合同形式上以不要式為原則，法律規(guī)定必須以書面形式為有效要件的合同僅僅是一種例外，僅限于贈與合同、保證合同等，至于其他大多數(shù)合同，都可依照當(dāng)事人的意見決定訂約的形式。C. CISG Article 11銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其它條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。但是我國在加入CISG時，對這一條款作出了保留，即我國的國際貨物銷售合同必須采用書面的形式。D. PICC Article 3.2（五）、合意的真實與瑕疵A. 錯誤：是指當(dāng)事人因?qū)ζ湫袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品質(zhì)等事實發(fā)生誤解而做出的與其真實意思不一致的意思表示。1) 大陸法系：法國法：錯誤僅在涉及合同標(biāo)的物的本質(zhì)時，才構(gòu)成無效的原因。有兩種錯誤可構(gòu)成無效：一是關(guān)于標(biāo)的物性質(zhì)方面的錯誤，這里采用主觀標(biāo)準(zhǔn)，即努力探求當(dāng)事人訂約時是否在決定性的考慮上發(fā)生了錯誤。（古董、贗品）二是關(guān)于涉及與其訂約的對方當(dāng)事人所產(chǎn)生的錯誤，只有當(dāng)對方當(dāng)事人的身份是其訂約所考慮的特別重要事項時，才構(gòu)成合同無效的原因。（承包合同、雇傭合同）德國法：表意人所做的意思表示的內(nèi)容有錯誤時或表意人根本無意為此種意思表示者，如果可以認(rèn)為，表意人若知其情事并合理地考慮其情況而不會做此項意思表示時，表意人得撤銷其意思表示。交易中認(rèn)為很重要的有關(guān)人的資格或者物的性質(zhì)的錯誤，視為意思表示內(nèi)容的錯誤。（客觀標(biāo)準(zhǔn)）（表達錯誤（內(nèi)容表述錯誤）、涵義錯誤（對意思表示的含義的理解錯誤）2) 英美法系：英國：普通法認(rèn)為，合同的有效性不因當(dāng)事人一方出現(xiàn)錯誤而受影響，就合同標(biāo)的物質(zhì)量發(fā)生嚴(yán)重錯誤或是根本性錯誤時會導(dǎo)致合同無效。衡平法認(rèn)為，錯誤只能導(dǎo)致合同被撤銷。美國：單方的錯誤原則上不能要求撤銷合同，只有共同的錯誤才會影響合同效力。所謂共同錯誤是指當(dāng)事人雙方對于構(gòu)成他們之間的交易的基礎(chǔ)事實在認(rèn)識上發(fā)生了共同的誤解。受到不利影響的一方如果要以共同錯誤為由否定合同的有效性，必須證明以下幾點：該錯誤涉及合同賴以訂立的基本假設(shè)；該錯誤對合同項下的交易有重大的影響；主張錯誤的一方?jīng)]有承擔(dān)發(fā)生錯誤的風(fēng)險。3) PICC：第3.4條 （錯誤的定義）錯誤是指對合同訂立時已經(jīng)存在的事實或法律所做的不正確的假設(shè)。第3.5條 （相關(guān)錯誤）（1）一方當(dāng)事人可因錯誤而宣告合同無效，此錯誤在訂立合同時如此之重大，以至于一個通情達理的人處在與犯錯誤之當(dāng)事人的相同情況之下，如果知道事實真相，就會按實質(zhì)不同的條款訂立合同，或根本不會訂立合同，并且（a）另一方當(dāng)事人犯了相同的錯誤，或造成如此錯誤，或者另一方當(dāng)事人知道或理應(yīng)知道該錯誤，但卻有悖于公平交易的合理商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，使錯誤方一直處于錯誤狀態(tài)之中；或者（b）在宣告合同無效時，另一方當(dāng)事人尚未依其對合同的信賴而行事。 （2）但是，一方當(dāng)事人不能宣告合同無效，如果 （a）該當(dāng)事人由于重大疏忽而犯此錯誤；或者 （b）錯誤與某事實相關(guān)聯(lián)，而對于該事實發(fā)生錯誤的風(fēng)險已被設(shè)想到，或者考慮到相關(guān)情況，該錯誤的風(fēng)險應(yīng)當(dāng)由錯誤方承擔(dān)。B. 欺詐或者叫詐欺，是指當(dāng)事人一方故意告知對方虛假的信息，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當(dāng)事人做出錯誤的意思表示的行為。法律后果是被欺詐作出不真實表述的當(dāng)事人有權(quán)撤銷合同；侵權(quán)法上的損害賠償。沉默不構(gòu)成不正確說明，但某些情況下，英國法認(rèn)為當(dāng)事人負(fù)有批露實情的義務(wù)（原來的陳述因情況變化而變得不真實；只有一人知曉全部事實，該人負(fù)有披露義務(wù)。）英美法院采納“買主自慎”作為一般原則，認(rèn)為沉默不構(gòu)成虛假陳述，除非以下四種情況：（1）當(dāng)事人負(fù)有最大誠信的義務(wù)：保險合同，股票和不動產(chǎn)買賣的賣方；（2）原來的陳述因情況變化而變得不真實；（3）因片面披露事實而不真實；（4）信義關(guān)系：存在于特定的當(dāng)事人之間的信任關(guān)系，如律師和當(dāng)事人之間，醫(yī)生和病人之間，牧師和教徒之間等。欺詐行為是指意欲誘導(dǎo)對方犯錯誤，并因此從對方的損失中獲益的行為。欺詐既可以是對虛假事實的陳述，不論是明示還是默示，也可以是對事實真相的不披露。欺詐的法律后果是相對人有權(quán)利撤銷合同，但是這里沒有論及是否賠償損失的問題。欺詐與錯誤：欺詐可以被視為由另一方當(dāng)事人所導(dǎo)致的一種特別錯誤。欺詐與錯誤的明顯區(qū)別在于欺詐方陳述或不披露行為本身的性質(zhì)和目的。僅僅是廣告或談判中的“言過其實”不能構(gòu)成欺詐。1) 大陸法系：法國法：如當(dāng)事人一方不實行欺詐手段，他方當(dāng)事人就不會簽訂合同時，此種欺詐就構(gòu)成了合同無效的原因。德國法：因欺詐而為意思表示者，有權(quán)利撤銷該意思表示。2) 英美法系：不真實陳述：不真實陳述是指當(dāng)事人一方作出虛假的陳述，并導(dǎo)致對方當(dāng)事人據(jù)此簽訂合同的行為。無過錯的不真實陳述：表意人有理由相信且事實上相信陳述的事實是真實的。法律后果是合同可撤銷，但是不必賠償損失。表意人必須自己證明自己沒有過錯（過錯推定）。 疏忽的不真實陳述：表意人對于做出的不真實的陳述雖然不是故意的，但是有過失、有疏忽。識別過失的還是無過錯的不真實陳述的標(biāo)準(zhǔn)：表意人是不是有理由相信并且在事實上相信其所作的陳述是真實的。過失的不真實陳述的合同相對人不僅可以撤銷合同，也可以得到損失賠償。欺詐：可要求索賠，也可訴請撤銷合同或拒絕履行合同義務(wù)。3) PICC：第3.8條（欺詐）一方當(dāng)事人可宣告合同無效，如果其合同的訂立是基于對方當(dāng)事人欺詐性的陳述，包括欺詐性的語言、做法，或依據(jù)公平交易的合理商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，該對方當(dāng)事人對應(yīng)予披露的情況欺詐性地未予披露。C. 脅迫：是指為了強迫當(dāng)事人訂立合同或者履行合同，而對當(dāng)事人的身體所采取的事實上的或者威脅性的暴力或者監(jiān)禁的不法行為。 法律后果：受損害方可主張合同無效或是可撤銷。法國法：對訂立合同承擔(dān)義務(wù)的人進行脅迫構(gòu)成無效的原因，即使脅迫是由為其利益訂立合同的人以外的第三人所為。如果行為的性質(zhì)足以使正常人產(chǎn)生印象并使其擔(dān)心自己的身體或財產(chǎn)面臨重大且事實的危害者，即為脅迫。德國法：因不法威脅而作出意思表示者，有權(quán)撤銷其意思表示。 PICC：（脅迫）一方當(dāng)事人可宣告合同無效，如果其合同的訂立是因另一方當(dāng)事人的不正當(dāng)之脅迫，而且在考慮到在各種情況下，該脅迫如此急迫、嚴(yán)重到足以使該方當(dāng)事人無其他合理選擇。尤其是當(dāng)使一方當(dāng)事人受到脅迫的行為或不行為本身屬非法，或者以其作為手段來獲取合同的訂立屬非法時，均為不正當(dāng)?shù)拿{迫。 脅迫的構(gòu)成要件：脅迫必須是急迫的和嚴(yán)重的；非法脅迫；脅迫將影響聲譽或經(jīng)濟利益。D. 不正當(dāng)影響：就是在特殊信任關(guān)系處于支配地位的一方利用自己的優(yōu)勢地位勸說對方當(dāng)事人簽訂不公正的合同，以謀取不法利益。 救濟：解除合同。 所謂存在特殊的信任關(guān)系包括父母與子女、律師與當(dāng)事人、牧師與教徒、監(jiān)護人與未成年人、受信托人與受益人、醫(yī)生與病人等。 E. 顯失公平：是指強勢一方當(dāng)事人利用弱勢一方當(dāng)事人的能力缺乏而迫使其訂立不公平的合同的行為。救濟：可撤銷、損害賠償金。PICC：第3.10條 （重大失衡）（1）在訂立合同時，合同或其個別條款不合理地對另一方當(dāng)事人過分有利，則一方當(dāng)事人可宣告該合同或該個別條款無效。除其他因素外，尚應(yīng)考慮下列各項： （a）該另一方當(dāng)事人不公平地利用了對方當(dāng)事人的依賴、經(jīng)濟困境或緊急需要，或不正當(dāng)?shù)乩昧藢Ψ疆?dāng)事人的缺乏遠(yuǎn)見、無知、無經(jīng)驗或缺乏談判技巧的事實，以及 （b）合同的性質(zhì)和目的。（2）依有權(quán)宣告合同無效的一方當(dāng)事人的請求,法院可以修改該合同或其條款，以使其符合公平交易的合理的商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。（3）依收到宣告合同無效通知的一方當(dāng)事人的請求，法院亦可修改合同或其條款，只要該方當(dāng)事人在收到此項通知后，且在對方當(dāng)事人依據(jù)該項通知行事前，立即將其請求告知對方當(dāng)事人。本章第3.13條第（2）款的規(guī)定此時應(yīng)予適用。三、合同的履行（一）、合同的履行A. 大陸法系：給付 清償 履行B. 英美法系：1、 合同的履行必須準(zhǔn)確和確切。2、 應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同義務(wù)的性質(zhì)來決定當(dāng)事人履行合同的標(biāo)準(zhǔn)。如果一項義務(wù)是嚴(yán)格的，不履行就是違約；有些合同義務(wù)只是給當(dāng)事人施加一項責(zé)任，要求其采取合理的注意，而沒給當(dāng)事人施加嚴(yán)格義務(wù)，例如醫(yī)生做手術(shù)，這時只要醫(yī)生采取了合理注意，即使手術(shù)不那么成功，也沒有違反合同。3、 準(zhǔn)備或提出履行合同提供（Tender），所謂提供，是指合同當(dāng)事人旨在履行其義務(wù)的一種表示。C. PICC 第5.1.1條 （明示和默示的義務(wù)）各方當(dāng)事人的合同義務(wù)可以是明示的，也可以是默示的。（明示的義務(wù)：合同中明確約定的義務(wù)）第5.1.2條 （默示的義務(wù)）默示的義務(wù)源自于：（a）合同的性質(zhì)與目的；（b）各方當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣做法，以及慣例；（c）誠實信用和公平交易原則；（d）合理性。第5.1.4條 （獲得特定結(jié)果的義務(wù)和盡最大努力的義務(wù)）（1）如果一方當(dāng)事人的義務(wù)在一定程度內(nèi)涉及獲得某一特定的結(jié)果，則該方當(dāng)事人在該程度內(nèi)有義務(wù)獲得此特定結(jié)果。（2）如果一方當(dāng)事人的義務(wù)在一定程度內(nèi)涉及履行某一項活動時應(yīng)盡最大的努力，則該方當(dāng)事人在該程度內(nèi)有義務(wù)盡一個具有同等資格的、通情達理的人在相同情況下所會付出的努力。第5.1.5條 （確定所涉義務(wù)的種類）在確定一方當(dāng)事人的義務(wù)在多大程度內(nèi)涉及履行某一項活動時應(yīng)盡最大的努力或者應(yīng)獲得某一特定結(jié)果時，除其他因素外，應(yīng)考慮以下情況： （a）合同中表述該義務(wù)的方式； （b）合同的價格以及合同的其他條款； （c）獲得預(yù)期結(jié)果時通常所涉及的風(fēng)險程度； （d）另一方當(dāng)事人影響義務(wù)履行的能力。（二）、合同履行義務(wù)的免除A. 情事變更大陸法系合同法中的特有原則情勢變更原則是指在合同成立后，作為合同關(guān)系基礎(chǔ)的情勢，由于不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因，發(fā)生了非當(dāng)初所能預(yù)料到的變化，如果仍然維持合同的效力，將會產(chǎn)生顯示公平的結(jié)果，有悖于誠實信用的原則，因此允許當(dāng)事人對原來的合同予以變更或解除合同的一項法律原則。B. 合同落空英美法系的概念合同落空，是指合同有效成立后，由于不可歸責(zé)于當(dāng)事人、且當(dāng)事人無法預(yù)料的事由致使當(dāng)事人如按照原合同履行將會遭遇異常困難，或者是當(dāng)事人所追求的商業(yè)目的已遭受挫折，在此情況下，當(dāng)事人得免于履行其合同義務(wù)，并免除違約責(zé)任。1、合同受挫（英國）：合同受挫是指合同有效成立后，因某一客觀事件的發(fā)生使當(dāng)事人訂立合同的目的在客觀上或者在法律上無法實現(xiàn)時，該合同的履行可以被免除。（合同落空、目的受挫、目的落空、履約不可能、）對合同受挫的構(gòu)成要件概括為：（1）某一事件的發(fā)生使訂立合同的主要目的實質(zhì)性的受挫，（2）該事件的不會發(fā)生使合同賴以訂立的基本假設(shè)；（3）該受挫不是請求免責(zé)的一方的過錯所導(dǎo)致的；（4）該方?jīng)]有在法律強加的義務(wù)之外承擔(dān)額外的義務(wù)。2、履行不能（美國）：是指在合同有效成立后，因特定事件的發(fā)生，一方當(dāng)事人履行合同義務(wù)的成本增加，或一方當(dāng)事人所獲履約的價值減少，而根本改變了合同雙方利益均衡的狀況，則該合同義務(wù)可以被免除。（履約不可行）1) 合同受挫和履行不能的主要區(qū)別是：在合同受挫的情況下，如果合同的目的實質(zhì)性地落空了，當(dāng)事人即可主張免除履行的義務(wù)，盡管合同依然能得到履行。在履行不可能的情況下，只有當(dāng)事人只有證明意外事件的發(fā)生對履約的阻礙須達到使履約不可能的地步才能主張免除履行義務(wù)。2) 下列情形往往可做合同落空處理： 1、合同標(biāo)的物的滅失。 2、合同訂立后法律的變化使合同的履行違法。3、情況發(fā)生根本性變化，使合同的存在基礎(chǔ)喪失。4、政府實行封鎖禁運或進出口許可證制度。C. 不可抗力不可抗力是指當(dāng)事人訂立合同時不可預(yù)見的，對其發(fā)生不可避免、不可抵御的事件。當(dāng)事人可以延遲履行或者解除合同，任何一方不得請求損害賠償。D. 艱難情形PICC1) 第6.2.1條 （合同必須遵守）如果合同的履行使一方當(dāng)事人變得負(fù)擔(dān)加重，該方當(dāng)事人仍應(yīng)履行其義務(wù)，但屬于下列艱難情形規(guī)定的除外。2) 第6.2.2條（艱難情形的定義）所謂艱難情形，是指發(fā)生的事件使得一方當(dāng)事人履約成本增加或者一方當(dāng)事人所獲履約的價值減少，因而根本改變了合同均衡，并且 （a）該事件的發(fā)生或為處于不利地位的當(dāng)事人知道事件的發(fā)生在合同訂立之后； （b）處于不利地位的當(dāng)事人在訂立合同時不能合理地預(yù)見事件的發(fā)生； （c）事件不能為處于不利地位的當(dāng)事人所控制；而且（d）事件的風(fēng)險不由處于不利地位的當(dāng)事人承擔(dān)。3) 構(gòu)成艱難的要求: 合同雙方均衡發(fā)生根本改變（）履行費用增加 （）一方當(dāng)事人得到的履行的價值減少 事件發(fā)生或當(dāng)事人知道該事件發(fā)生是在訂立合同之后 處于不利地位之當(dāng)事人不能合理預(yù)見該事件 發(fā)生的事件不能被處于不利地位的當(dāng)事人控制 事件的風(fēng)險不由處于不利地位的當(dāng)事人承擔(dān) 4) 第6.2.3條（艱難情形的后果）（1）若出現(xiàn)艱難情形，處于不利地位的當(dāng)事人有權(quán)要求重新談判。但是，提出此要求應(yīng)毫不遲延地，而且說明提出該要求的理由。（2）重新談判的要求本身并不能使處于不利地位的當(dāng)事人有權(quán)停止履約。（3）在合理時間內(nèi)不能達成協(xié)議時，任何一方當(dāng)事人均可訴諸法院。（4）如果法院認(rèn)定存在艱難情形，只要合理，法院可以： （a）在確定的日期并按確定的條件終止合同，或者 （b）為恢復(fù)合同的均衡而修改合同。（三）、違約A. 定義1. 違約是合同當(dāng)事人無正當(dāng)理由未履行或未全部履行或未正確履行合同義務(wù)的行為。 2. PICC：第7.1.1條 （不履行的定義）不履行是指一方當(dāng)事人未能履行其合同項下的任何一項義務(wù)，包括瑕疵履行和遲延履行。3. 違約的法律后果：英美法系：違約的補救措施賦予違約的相對人要求違約方采取補救措施彌補其因此產(chǎn)生的損失的權(quán)利。大陸法系：違約責(zé)任違約方依法承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，其目的是使得相對人的利益達到合同得以履行后的狀態(tài)。B. 違約責(zé)任的歸責(zé)原則1、 英美法系嚴(yán)格責(zé)任或者無過錯責(zé)任n 構(gòu)成要件： 違約行為（沒有適當(dāng)履行合同義務(wù)）2、 大陸法系過錯責(zé)任n 構(gòu)成要件 違約行為（沒有完全履行合同義務(wù)） 過錯（故意、過失）C. 違約的分類l 英美法系：n 英國： 違反條件條款 有權(quán)解除合同并要求損害賠償（違反條件是指違反合同中重要的、根本性的條款。） 違反擔(dān)保條款 只能要求損害賠償，不能要求解除合同（違反擔(dān)保是指違反合同的次要的、副屬性的條款。） 違反中間性條款（無名條款） 根據(jù)違約的性質(zhì)和損害的后果來確定補救的方法n 美國： 嚴(yán)重違約 有權(quán)解除合同并要求損害賠償（輕微違約是指債務(wù)人在履約時雖有缺點，但債權(quán)人已獲得主要利益。） 輕微違約 只能要求損害賠償，不能要求解除合同（重大違約是指由于債務(wù)人沒有履行或履行合同有缺陷，致使債權(quán)人依約本應(yīng)得到的主要利益落空。）n 英美法系還有預(yù)期違約的概念。（預(yù)期違約是指一方當(dāng)事人在合同約定的履行期限到來之前，即以書面或口頭或行動表明其屆時將不履行合同。）一方預(yù)期違約，另一方可以解除合同并要求賠償損失，不必等到合同期限屆至；也可拒絕對方預(yù)期違約的表示，等到合同期滿時再決定何種措施。l 大陸法系：n 德國：n 一般規(guī)則：只有對當(dāng)事人的利益產(chǎn)生實質(zhì)性影響的違約行為才可以導(dǎo)致合同解除。 給付不能：分為自始不能和嗣后不能。自始不能 合同無效；但是如果一方在訂約時應(yīng)知或已知該標(biāo)的的不可能履行，則應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。嗣后不能 可以解除合同；非因債務(wù)人的過失，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任；因債務(wù)人過失，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任；不可歸責(zé)于雙方的原因，雙方均免責(zé)。 給付遲延 不能直接解除合同，除非違約方在寬限期內(nèi)仍沒有履行合同。n 法國：n 一般規(guī)則：只有對當(dāng)事人的利益產(chǎn)生實質(zhì)性影響的違約行為才可以導(dǎo)致合同解除。 不履行債務(wù) 視違約行為對當(dāng)事人利益的損害程度而定 遲延履行債務(wù) 不能直接解除合同，除非違約方在寬限期內(nèi)仍沒有履行合同。l CISGn 根本違反合同和非根本違反合同第二十五條 根本違反合同 一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預(yù)知而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果。 可預(yù)見性n 預(yù)期違約（四）、違約的補救措施A. 實際履行 實際履行是指在合同一方違約時，另一方可以要求違約方繼續(xù)按照合同規(guī)定的條件履行義務(wù)，也可以在針對違約提起的訴訟中，要求法院判令違約方按合同規(guī)定履行義務(wù)。l 兩大法系對實際履行和損害賠償?shù)牟煌瑧B(tài)度n 英國的普通法是以損害賠償為主要原則的，而依據(jù)衡平法，衡平法院給予的救濟多是實際履行合同，但是由于損害賠償在實施上的方便，在實踐中逐步確立了原則：當(dāng)普通法的救濟是“適宜的”時，就不得采用衡平法的補救。 n 大陸法系通常認(rèn)為，對于以履行交付一定標(biāo)的物（有關(guān)財產(chǎn)）為內(nèi)容的可能履行的債務(wù)，優(yōu)先采用實際履行的救濟方式。而對于以作為或不作為為內(nèi)容的債務(wù)則原則上不采用此方式，通常只是要求損害賠償。 l CISG 第二十八條 實際履行 （調(diào)和了兩大法系的規(guī)定） 如果按照本公約的規(guī)定，一方當(dāng)事人有權(quán)要求另一方當(dāng)事人履行某一義務(wù)，法院沒有義務(wù)做出判決，要求具體履行此一義務(wù)，除非法院依照其本身的法律對不屬本公約范圍的類似銷售合同愿意這樣做。l PICC 區(qū)分了金錢債務(wù)和非金錢債務(wù)分別予以規(guī)定n 對于金錢債務(wù)，允許債權(quán)人請求實際履行第7.2.1條 （金錢債務(wù)的履行）如果有義務(wù)付款的一方當(dāng)事人未履行其付款義務(wù)，則另一方當(dāng)事人可以要求付款。n 對于非金錢債務(wù)，原則上也允許債權(quán)人實際履行，但施加了若干限制。 第7.2.2條 （非金錢債務(wù)的履行）如果一方當(dāng)事人未履行其不屬支付金錢的債務(wù)，另一方當(dāng)事人可要求履行，除非： （a）履行在法律上或事實上不可能；（b）履行或相關(guān)的執(zhí)行帶來不合理的負(fù)擔(dān)或費用；（c）有權(quán)要求履行的一方當(dāng)事人可以合理地從其他渠道獲得履行；（d）履行完全屬于人身性質(zhì)；或者（e）有權(quán)要求履行的一方當(dāng)事人在已經(jīng)知道或應(yīng)當(dāng)知道該不履行后的一段合理時間內(nèi)未要求履行。n 第7.2.3條 （對瑕疵履行的修補和替換） 要求履行的權(quán)利，在適當(dāng)?shù)那闆r下，包括對瑕疵履行要求修補、替換或其他補救的權(quán)利。這里也適用第7.2.1條和第7.2.2條的規(guī)定。第7.2.4條 （法院判決的罰金）（1）當(dāng)法院判決一方當(dāng)事人履行義務(wù)時，若該方當(dāng)事人不執(zhí)行該判決，法院還可責(zé)令其支付罰金。（2）罰金應(yīng)支付給受損害方，除非法院地的強制性法規(guī)另有規(guī)定，向受損害方支付罰金并不排除其任何要求損害賠償?shù)闹鲝垯?quán)。B. 損害賠償l 確定損害賠償范圍的一般規(guī)則 關(guān)于損害賠償?shù)姆秶?，英美法在長期的發(fā)展過程中積累了大量的規(guī)則。主要包括：（1）使受損害方在經(jīng)濟上處于合同得到履行時本應(yīng)處的地位。 （2）損害賠償僅限于違約方在合同訂立時有理由預(yù)見到的違約的后果。（3）受損害方有義務(wù)減輕損失。（4）對損失的計算應(yīng)具有合理的確定性。 l 英美法n 損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)包括期待利益、信賴?yán)?、Loss of restitution interestsl 大陸法n 損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)包括違約所造成的實際損失、可得利益損失n 原則可預(yù)見性原則、因果性l PICC 全部賠償原則 確定性原則 可預(yù)見性原則 減損原則第7.4.1條 （損害賠償?shù)臋?quán)利）任何不履行均使受損害方取得損害賠償請求權(quán)，該權(quán)利既可以單獨行使，也可以和任何其他救濟手段一并行使，但該不履行根據(jù)本通則屬可以免責(zé)的除外。第7.4.2條 （賠償） 完全賠償?shù)脑瓌t、損益相抵原則（1）受損害方對由于不履行而遭受的損害有權(quán)得到完全賠償。該損害既包括該方當(dāng)事人遭受的任何損失，也包括其被剝奪的任何收益，但應(yīng)當(dāng)考慮到受損害方因避免發(fā)生的成本或損害而得到的任何收益。（2）此損害可以是非金錢性質(zhì)的，并且包括例如肉體或精神上的痛苦。 第7.4.3條 （損害的確定）（1）賠償僅適用于根據(jù)合理的確定性程度而證實的損害，包括未來損害。（2）對機會損失的賠償可根據(jù)機會發(fā)生的可能性程度來確定。（3）凡不能以充分確定性程度來確定損害賠償?shù)慕痤~，賠償金額的確定取決于法院的自由裁量權(quán)。第7.4.4條 （損害的可預(yù)見性） 合理預(yù)見原則不履行方僅對在訂立合同時他已經(jīng)預(yù)見到的或應(yīng)當(dāng)合理預(yù)見到的、因其不履行可能產(chǎn)生的損害承擔(dān)責(zé)任。第7.4.8條 （損害的減輕）（1）不履行方對于受損害方所蒙受的本來可以通過其采取合理措施減少的那部分損害，不承擔(dān)責(zé)任。（2）受損害方有權(quán)對試圖減少損害而發(fā)生的一切合理費用要求補償。l CISG第七十四條一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事實和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。第七十七條 聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于該另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原可以減輕的損失數(shù)額。C. 解除合同l 解除合同是指一方當(dāng)事人違約時，另一方當(dāng)事人徑自或通過法院解除自己履行合同義務(wù)的一種救濟方法。l 解除權(quán)的發(fā)生n 英美法系： 英國：違反條件條款 實質(zhì)性的違反中間條款 美國：嚴(yán)重違約n 大陸法系： 不履行 遲延履行l(wèi) 解除權(quán)的行使：n 英美法系、德國法、我國： 通知解除，無需通過法院 可以和損害賠償并存n 大陸法系 法國：必須向法院提起訴訟，由法庭判決解除合同；可以和損害賠償并存 德國：只能在解除合同和損害賠償中選擇其一l PICCn 合同一方當(dāng)事人可解除合同的情形： 另一方當(dāng)事人未履行其合同義務(wù)構(gòu)成對合同的根本不履行。 在延遲履行的情況下，只要另一方當(dāng)事人未在當(dāng)事人允許的額外期限屆滿前履行合同。第7.3.1條 （終止合同的權(quán)利） （1）合同一方當(dāng)事人可終止合同，如果另一方當(dāng)事人未履行其合同項下的某項義務(wù)構(gòu)成對合同的根本不履行。（2）在確定不履行某項義務(wù)是否構(gòu)成根本不履行時，應(yīng)特別考慮是否存在以下情況：（a）不履行從實質(zhì)上剝奪了受損害方根據(jù)合同有權(quán)期待的利益，除非另一方當(dāng)事人并未預(yù)見也不可能合理地預(yù)見到此結(jié)果；（b）對未履行義務(wù)的嚴(yán)格遵守是合同項下的實質(zhì)內(nèi)容；（c）不履行是有意所致還是疏忽所致；（d）不履行使受損害方有理由相信，他不能信賴另一方當(dāng)事人的未來履行；（e）若合同被終止，不履行方將因已準(zhǔn)備或已履行而蒙受不相稱的損失。（3）在遲延履行的情況下，如果另一方當(dāng)事人未在第7.1.5條允許的額外期間屆滿前履行合同，受損害方亦可終止合同。第7.1.5條 （履行的額外期間）（3）在不屬根本性的延遲履行的情況下，如果受損害方已發(fā)出通知，給予不履行方一段合理的額外期間履行其義務(wù)，則受損害方在該段期間屆滿時可終止合同。如果所允許的額外期間的長度不合理，則應(yīng)延長至合理的長度。受損害方可在其通知中規(guī)定，如果另一方當(dāng)事人在此額外期間內(nèi)仍不履行其義務(wù)，合同應(yīng)自動終止。第7.3.3條 （預(yù)期不履行）如果在一方當(dāng)事人履行合同日期之前，情況表明該方當(dāng)事人將根本不履行其合同義務(wù)，則另一方當(dāng)事人可終止合同。第7.3.5條 （終止合同的一般效果）（1）合同的終止解除雙方當(dāng)事人履行和接受未來履行的義務(wù)。（2）終止并不排除對不履行要求損害賠償?shù)臋?quán)利。（3）終止并不影響合同中關(guān)于解決爭議的任何規(guī)定，或者甚至在合同終止后仍應(yīng)執(zhí)行的其他合同條款。第7.3.6條 （恢復(fù)原狀）（1）終止合同時，任何一方當(dāng)事人可主張返還他所提供的一切，但是要以該方同時亦返還他所收到的一切為條件。如果實物返還不可能或不適當(dāng)，只要合理，應(yīng)以金錢予以補償。（2）但是若合同的履行已持續(xù)了一段時間，并且合同是可分割的，則只能對合同終止生效后的那段期間的履行請求此類恢復(fù)原狀。l CISG實質(zhì)性地違反合同、在額外期限內(nèi)未履行D. 違約金（約定損害賠償）l 違約金是指為了保證合同的履行，當(dāng)事人雙方事先約定，當(dāng)事人一方違約時應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜慕疱X。l 違約金的性質(zhì)n 英美法系：補償性n 大陸法系： 德國：懲罰性 法國：補償性（只有在遲延履行時，可以和實際履行并用，具有一定的懲罰性）n 我國：同法國l PICC第7.4.13條 （對不履行所約定的付款）補償性（1）如果合同規(guī)定不履行方應(yīng)支付受損害方一筆約定的金額，則受損害方有權(quán)獲得該筆金額，而不管其實際損害如何。（2）但是，如果約定金額嚴(yán)重超過因不履行以及其他情況導(dǎo)致的損害，則可將該約定金額減少至一個合理的數(shù)目，而不考慮任何與此相反的約定。E. 禁令英美法第三章 國際貨物買賣法（一）、概述l 國際貨物買賣：是指以貨物為標(biāo)的物的國際間買賣關(guān)系。l 國際貨物買賣的相關(guān)法律(1) 國際公約: 1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約(2) 示范法: 1994年國際商事合同通則 國際商會1997年國際銷售示范合同 (3) 國際商事慣例: 1932年華沙規(guī)則 2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則 (Incoterms 2000) 1994年跟單信用證統(tǒng)一規(guī)則(UCP500)（二）、國際貿(mào)易術(shù)語l 2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則性質(zhì)：國際商會是非官方機構(gòu)，因此Incoterms既不是國內(nèi)立法也不是國際條約，僅僅是表示國際貿(mào)易慣例的書面文件。因而它也不能作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。在實務(wù)中，有兩種方式：一種是當(dāng)事人明確地將其并入合同條款；一種是雖然沒有明確并入，但是既然當(dāng)事人選擇使用了貿(mào)易術(shù)語，就將Incoterms作為一種體現(xiàn)國際慣例的默示條款存在于合同之中。 l 三種常見的國際貿(mào)易術(shù)語A. FOB (free on board - port of shipment)裝運港船上交貨（指定裝運港） 從價格構(gòu)成上看，僅僅包括貨物的價值，不包括運費等，也叫“離岸價格”。 主要適用于海運和內(nèi)河運輸?shù)人\方式n 賣方的主要義務(wù)： 按照買方的指示在約定的時間和地點將貨物交到指定的承運船舶上 負(fù)責(zé)辦理貨物的出口手續(xù) 承擔(dān)貨物裝上船舶之前的一切風(fēng)險和費用n 買方的主要義務(wù)： 安排貨物的運輸（租船或訂艙），與承運人簽訂運輸合同，并及時地將有關(guān)信息通知賣方，以便交貨 承擔(dān)運費 負(fù)責(zé)辦理貨物的進口手續(xù) 承擔(dān)貨物裝上船舶之后的一切風(fēng)險和費用n 注意事項： 風(fēng)險的分界：裝運港越過船舷 采用FOB的合同是裝運合同，即賣方按照約定的時間、地點和方式，將貨物裝上船舶或者交給船方，就完成了交貨義務(wù)。 適用的運輸方式：主要適用于水運，但是在目前的海上運輸中，對于集裝箱運輸和滾裝船運輸，沒有明確的“越過船舷”的分界，因此應(yīng)采用FCA（貨交承運人），即賣方將貨物交到承運人的掌管之下就算履行的交貨義務(wù)，風(fēng)險轉(zhuǎn)移給買方。 對賣方而言，海運欺詐的風(fēng)險大：運輸合同中“托運人”認(rèn)定和權(quán)利分配的問題B. CFR (cost and freight named port of destination) 成本加運費（指定目的港） 從價格構(gòu)成上看，包括貨物的價值和運費等 ，也叫“運費在內(nèi)價格”主要適用于海運和內(nèi)河運輸?shù)人\方式n 賣方的主要義務(wù)： 安排貨物的運輸，與承運人簽訂運輸合同，并將貨物交到承運船舶之上（交貨義務(wù)止于裝運港船上），并承擔(dān)運費 負(fù)責(zé)辦理貨物的出口手續(xù) 承擔(dān)貨物裝上船舶之前的一切風(fēng)險和費用n 買方的主要義務(wù)： 負(fù)責(zé)辦理貨物的進口手續(xù) 承擔(dān)貨物裝上船舶之后的一切風(fēng)險和費用n 注意事項： 涉及的地點：風(fēng)險的分界：裝運港越過船舷 運費付至（賣方）：目的港 采用CFR的合同仍是裝運合同，即賣方按照約定的時間、地點和方式，將貨物裝上船舶或者交給船方，就完成了交貨義務(wù)。 適用的運輸方式：主要適用于水運，但是在目前的海上運輸中，對于集裝箱運輸和滾裝船運輸，沒有明確的“越過船舷”的分界，因此應(yīng)采用CPT（運費付至），即賣方將貨物交到承運人的掌管之下就算履行的交貨義務(wù)，風(fēng)險轉(zhuǎn)移給買方。C. CIF (cost, insurance and freight named port of destination)成本、保險費加運費（指定目的港） “到岸價格”，主要從價格構(gòu)成上看，包括貨物的價值和運費、保險費等 n 賣方的主要義務(wù)： 安排貨物的運輸，與承運人簽訂運輸合同，并將貨物交到承運船舶之上（交貨義務(wù)止于裝運港船上），并承擔(dān)運費 辦理海上貨物運輸保險，簽訂貨物海運保險合同并支付保險費 負(fù)責(zé)辦理貨物的出口手續(xù) 承擔(dān)貨物裝上船舶之前的一切風(fēng)險和費用n 買方的主要義務(wù)： 負(fù)責(zé)辦理貨物的進口手續(xù) 承擔(dān)貨物裝上船舶之后的一切風(fēng)險和費用n 注意事項： 涉及的地點：風(fēng)險的分界：裝運港越過船舷 運費付至（賣方）：目的港 保險合同：賣方是投保人，買方是被保險人（在出險時應(yīng)具有保險利益） 采用CIF的合同仍是裝運合同，即賣方按照約定的時間、地點和方式，將貨物裝上船舶或者交給船方，就完成了交貨義務(wù)。 適用的運輸方式：主要適用于水運，但是在目前的海上運輸中，對于集裝箱運輸和滾裝船運輸，沒有明確的“越過船舷”的分界，因此應(yīng)采用CIP（運費、保險費付至），即賣方將貨物交到承運人的掌管之下就算履行的交貨義務(wù)，風(fēng)險轉(zhuǎn)移給買方。 合同條款的一致性： （三）、CISG的適用范圍n 我國加入CISG時提出了兩項重要的保留： 采取書面形式的保留 國際貨物銷售合同應(yīng)采用書面形式 關(guān)于公約適用范圍的保留 CISG僅適用于在我國和其他締約國設(shè)有營業(yè)地的當(dāng)事人之間簽訂的國際貨物買賣合同l CISG的適用范圍l Article 1 (1) 本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同 (a) 如果這些國家是締約國；或(b) 如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律。 （2）當(dāng)事人營業(yè)地在不同國家的事實，如果從合同或從訂立合同前任何時候或訂立合同時，當(dāng)事人之間的任何交易或當(dāng)事人透露的情報均看不出，應(yīng)不予考慮。 （3）在確定本公約的適用時，當(dāng)事人的國籍和當(dāng)事人或合同的民事或商業(yè)性質(zhì)，應(yīng)不予考慮。 營業(yè)地是指雙方當(dāng)事人永久性的經(jīng)常從事一般商業(yè)交易的場所。l 確定“營業(yè)地”時應(yīng)注意以下問題：a) 營業(yè)地是永久性的經(jīng)營場所，而不是臨時住所。b) 當(dāng)事人有一個以上營業(yè)地的： 合同注明的以合同為準(zhǔn) 合同沒有注明的，按照CISG10(a)的規(guī)定，應(yīng)依“最密切聯(lián)系原則”來確定，而不是“主營業(yè)地原則”。c) 認(rèn)定當(dāng)事人的營業(yè)地是否處于同一國家，應(yīng)以當(dāng)事人訂約時知道或應(yīng)當(dāng)?shù)那闆r為準(zhǔn)。（CISG 1 (2)）d) 如果當(dāng)事人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準(zhǔn)：通常是指自然人進行商業(yè)性貨物買賣的情形。 l 直接適用n 如果營業(yè)地處于不同國家的當(dāng)事人的所在國都是公約的締約國，當(dāng)事人沒有根據(jù)合同自由原則在合同中明示或默示排除公約的適用，CISG將自動適用于該合同。 n Exclusion: 明示地排除：“本合同規(guī)定的當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)不受CISG調(diào)整” 默示地排除：選擇了其他的法律作為準(zhǔn)據(jù)法l 間接適用n 在國際貨物買賣合同的當(dāng)事人的營業(yè)地所處的國家不都是締約國，或者都不是締約國的情況下，如果根據(jù)國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律時，該合同應(yīng)適用CISG，而不是該國的國內(nèi)法。n CISG的此規(guī)定的目的是擴大公約的適用范圍。n 我國對此做出了保留（美國也保留） l 排除適用的貨物交易nArticle 2 本公約不適用于以下的銷售： (a) 購供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售，除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購供任何這種使用； (b) 經(jīng)由拍賣的銷售； (c) 根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其它令狀的銷售; (d) 公債、股票、投資證券、流通票