西方法律思想史期末重點人物.doc

第一節(jié) 柏拉圖的法律思想理想國政治家法律篇三本書 總體的概括：是一位具體濃厚理想主義色彩的思想家一、國家與法律的倫理基礎(chǔ)正義論正義論是其國家和法律思想的出發(fā)點和歸宿點。在其理論體系中，倫理學(xué)是政治法律學(xué)的基礎(chǔ)。倫理學(xué)探討的是善，也就是正義問題。他認(rèn)為正義是個人和國家的善德。他從個人的正義的德性推導(dǎo)出國家如何獲得正義。推理過程：理性知識和智慧 意志（受理性支配）勇敢 正義的德性欲望（受理性支配）節(jié)制 治國者智慧；衛(wèi)國者勇敢；生產(chǎn)者節(jié)制。三者如處于一種和諧關(guān)系中，則國家獲得正義。每個人都有理性、意志和欲望三種品性。理性是使人獲得知識的能力，它表現(xiàn)為知識和智慧；意志是使人具有發(fā)怒的能力，意志如果接受理性的支配，就表現(xiàn)為勇敢；而欲望是人的沖動要求，欲望如果接受理性的支配，則表現(xiàn)為節(jié)制?？傊?，當(dāng)理性支配意志和欲望時，人們便獲得了正義的德性。個人的品性：理性、意志、欲望。其表現(xiàn)分別為：智慧、勇敢、節(jié)制、正義。在一個理想的國家中，應(yīng)該具有備智慧、勇敢、節(jié)制和正義四種美德，這些美德分屬不同階級的人。治國者智慧；衛(wèi)國者勇敢；生產(chǎn)者節(jié)制。國家正義存在于社會有機(jī)體各個部分間的和諧關(guān)系之中。即“正義就是只做自己的事而不兼做別人的事”。正義的基本原則就是，每個人人必須在國家里執(zhí)行一種最適合他天性的職務(wù)。法律應(yīng)該是同正義相一致的東西，維護(hù)法律就是維護(hù)正義，遵守法律就是服從正義。二、哲學(xué)王統(tǒng)治與政體論人生來就是不平等的。這種不平等是其在共和國中確立等級制度的一個依據(jù)。在柏拉圖的理想國中，金質(zhì)的人是統(tǒng)治者，他們必須是哲學(xué)家。他們將被授予絕對的權(quán)力，以便其能為了國家的利益合理地、無私地行使權(quán)力。銀軍隊；銅和鐵生產(chǎn)者。哲學(xué)家的特質(zhì)是：愛好永遠(yuǎn)不變，愛真理，以搞知識為快樂，大度，不畏死，有良好的記憶力，不偏不倚的節(jié)制等。政體論：哲學(xué)王統(tǒng)治的政體為最優(yōu)，以下依次為軍閥政體（武力政體），富豪政體（財力政體），崇尚利益，不均達(dá)到極端，必然導(dǎo)致寡頭統(tǒng)治。平民政體（民主政體），專制政體（暴君政體）。上述四種政體依次循環(huán)。政治家中對政體理論的補充：正常政體：依據(jù)法律進(jìn)行統(tǒng)治的政體，包括君主立憲政體（一人），貴族政體（少數(shù)）和民主政體（多數(shù)）；變態(tài)政體是指不按照法律進(jìn)行統(tǒng)治的政體，暴君政體，寡頭政體，暴民政體三、法律篇中的法律論柏拉圖在法治與人治關(guān)系問題上，他基本上是強調(diào)人治優(yōu)于法治，他始終認(rèn)為人治是最優(yōu)的。早期，他認(rèn)為法治根本不重要，晚期強調(diào)了法治的重要性，但法治不過是一個次優(yōu)的選擇。他的理想國中，也會出現(xiàn)糾紛，在解決糾紛時，法官應(yīng)有極大的自由裁量權(quán)。他不希望他們受體現(xiàn)于法典中固定的、呆板的規(guī)則的約束。正義的執(zhí)行應(yīng)當(dāng)是不要法律的。柏拉圖推崇人治，而不重視法治與其理論是一脈相承的。他認(rèn)為，哲學(xué)家掌握的是真理，而法律是國家機(jī)關(guān)制定的規(guī)則；法律是強者之所好，而強者并非都是正義的化身，可能制定出惡法；法律是刻板的。但柏拉圖理想國的理想失敗后，他認(rèn)識到他的最優(yōu)方案并不能實現(xiàn)，所以在法律篇中尋找次優(yōu)方案，思想傾向也向法治轉(zhuǎn)化。他論述的主要有以下幾個方面：1法治的必要性。人的品性中存在著惡的部分，要以外在的權(quán)威，即法律規(guī)則來壓制這些惡的品性。2重視研究法律概念問題。理性的命令就是法律。理性的地位。3立法工作。立法的最根本原則是要遵循公正和善的理念。立法的三種客觀條件，也可稱為基本原則，國家是自由的，國家是統(tǒng)一的，國民有理解力。4強調(diào)守法。強調(diào)法律的權(quán)威，公民要守法，官吏更要守法。官吏不僅是法律的執(zhí)行者，也是法律的仆人。問題：法治與人治的比較第二節(jié) 亞里士多德的法律思想他是對西方文明產(chǎn)生最久遠(yuǎn)歷史影響的人物。他繼承了其師的理論，但又有極大的發(fā)展（吾愛吾師，吾更愛真理）。他與其師相比，他更尊重現(xiàn)實社會的實際情況，更為注重人和制度的不完備性，并以此來調(diào)和其師的理念論和理性主義。亞里士多德的現(xiàn)實主義使他看到其師所設(shè)想的理想國必然在一般人性這些暗礁面前撞得粉碎。他認(rèn)為，只有以法律為基礎(chǔ)，才能達(dá)到美好生活，而且這是唯一可行的手段。他呼喊，人在達(dá)到完美境界時，是最優(yōu)秀的動物，然而一旦離開了法律和正義，他就是最惡劣的動物。一、正義論的法律觀政治學(xué)上的善就是正義，正義以公共利益為依歸。按照一般的認(rèn)識，正義是某種事物的平等均等觀念。正義的劃分。自然的政治正義與和習(xí)慣的政治正義，自然的政治正義各個城邦相同，習(xí)慣的正義則因國而異；普遍正義和個別正義；個別正義又可以分為分配的正義和矯正的正義。分配的正義，就是求得比例的相稱，即根據(jù)某種標(biāo)準(zhǔn)來分配財富、官職、榮譽，它是以承認(rèn)人天生的體力和智力的不平等性為前提的。所謂矯正的正義，反映的是人們之間的絕對平等關(guān)系，它以人的等價性為依據(jù)，對任何人都一樣看待。實質(zhì)的正義與形式的正義。法律是正義的體現(xiàn)。法律的評價標(biāo)準(zhǔn)即正義。作為法律的評價尺度的正義。二、政體理論（一）基本內(nèi)涵一個城邦的職能組織，由以確定最高統(tǒng)治機(jī)構(gòu)和政權(quán)的安排，也由以訂立城邦及其全體成員各分子所企求的目的。其核心是“最高統(tǒng)治權(quán)”。集中于這個權(quán)力的歸屬與運行。（二）劃分政體的標(biāo)準(zhǔn)兩個標(biāo)準(zhǔn)：第一，掌握最高統(tǒng)治權(quán)的人數(shù)多少。第二，統(tǒng)治所趨向的目的（三）正常與變態(tài)政體正常政體（城邦整體共同的善）：君主政體、貴族政體、共和政體。變態(tài)政體（統(tǒng)治者個人的私利）：僭主政體、寡頭政體、平民政體。一個國家采取何種政體要依具體的條件而定：政體形式的相對性。三、法律的定義和特性法律與正義相聯(lián)系。法律的特性：1平等性與普遍性。平等性指法律對一切人，包括統(tǒng)治者和被治者都是平等的。普遍性是平等性在執(zhí)法和守法上的體現(xiàn)，城邦的法律要想充分發(fā)揮作用，完全靠民眾的普遍服從和遵守。2可變性與穩(wěn)定性。3正義性與權(quán)威性。法律應(yīng)該是正義的，而恰恰是因為法律具有正義性，所以它應(yīng)該也是最有權(quán)威的。四、法律的分類1基本法與非基本法。2自然法與人定法。法律的性質(zhì)地位來劃分的。自然法反映自然存在秩序的法，其內(nèi)容普遍適用，并且永恒不變，它的地位高于人定法，是人定法制定的依據(jù)。3良法與惡法。法治應(yīng)該以良法為基礎(chǔ)和前提，區(qū)分良法與惡法的一個重要標(biāo)志是看政體的性質(zhì)，一般來說，凡在正常政體下制定的法律為良法，而在變態(tài)政體下制定的法律則為惡法。4習(xí)慣法與成文法。習(xí)慣法比成文法實際上更有權(quán)威，所涉及的事情也更為重要。因為，習(xí)慣法往往反映了自然法的精神。五、法治的內(nèi)涵、理論基礎(chǔ)及對西方法治理論的價值定向我們應(yīng)該注意到邦國雖有良法，要是人民不能全都遵循，仍然不能實現(xiàn)法治。法律應(yīng)該包含兩層含義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該是本身是制定得良好的法律。良法是前提，普遍服從是法治所要達(dá)到的一種狀態(tài)。法治公式亞里士多德認(rèn)為，相對于一人之治來說，法治更可取。即使他同意柏拉圖的觀點，即如果國家中存在著品德和政治才能杰出的人物，那么這們優(yōu)秀人物就應(yīng)該成為永久的統(tǒng)治者；但他還是認(rèn)為，就是這種“如神”的人也必須是立法者，而且甚至在有這樣的人管理的國家中也必須有法律制度。由法律遂行其統(tǒng)治，這就有如說，惟獨神祗和理性可以行使統(tǒng)治；讓一個人來統(tǒng)治，這就是政治中混入了獸性的因素。欲望就有那樣的特性。雖最好的人們也未免有熱忱，這就往往在執(zhí)政的時候引起偏向。因此，法律可以被定義為不受主觀愿望影響的理性。亞里士多德論述了法治理論中的兩個基礎(chǔ)性問題，即人性論和認(rèn)識論基礎(chǔ)。人性論性惡論。針對這種人類本性中存在缺憾的情況，他選擇了一條在現(xiàn)實中切實可行的，最有可能造就普遍的和平、正義、安寧、幸福的社會管理方式，這就是法治?？ㄌ乩锬蕊Z風(fēng)之后新奧爾良出現(xiàn)的無秩序狀態(tài)。認(rèn)識論眾人的智慧優(yōu)于一人智慧。所有人的認(rèn)識都是有限的，他認(rèn)為，將眾人的智慧成果轉(zhuǎn)化為法律規(guī)則，用以治理國家、社會，能夠較少發(fā)生錯誤。評價這種認(rèn)識論問題：深入思考亞里士多德的法治公式第三篇 資產(chǎn)階級革命時期西方法律思想主要特點：以人權(quán)代替神權(quán)，以國家代替教會。一、用理性主義來替資本主義經(jīng)濟(jì)關(guān)系作辯護(hù)。啟蒙思想家認(rèn)為這種關(guān)系最合乎自然，合乎人的本性。正義、自由、平等、博愛正是這一關(guān)系的生動體現(xiàn)。二、以自然狀態(tài)，、天賦人權(quán)，自然法，契約論觀點分析國家和法律的起源與目的。三、揭露封建制度的黑暗，提出建立理性王國的政治綱領(lǐng)。四、系統(tǒng)地提出民主、自由、人權(quán)、法治、分權(quán)、人民主權(quán)等理論。五、多數(shù)思想家傾向唯物論和無神論。第七章 格老秀斯的法律思想啟蒙運動的制度性嘗試首先在荷蘭，并取得了資產(chǎn)階級革命的勝利。荷蘭啟蒙運動中的兩位著名思想家便是格老秀斯和斯賓諾莎。 近代理性自然法學(xué)說的創(chuàng)始人，同時也被后世尊為近代國際法理論的鼻祖。戰(zhàn)爭與和平法近代國際法的奠基之作，從此，國際法學(xué)開始真正成為一門獨立學(xué)科。在將法學(xué)與神學(xué)和宗教分離時，他為現(xiàn)代自然法世俗的、理性主義的觀點奠定了基礎(chǔ)。一、法律的概念和分類法律所指示的即正義。消極意義上的正義，即法律的禁止性多于許可性。 法律是與權(quán)力相互對應(yīng)的概念。 關(guān)于法律的分類，格老秀斯認(rèn)為，法律從總的方面分為自然法和意定法（意定法規(guī)則并不能根據(jù)明確的推理從永遠(yuǎn)不變的規(guī)則中演繹獲得，其唯一的淵源是人的意志）。意定法包括神命法和人為法；而人為法又包括國際法、國內(nèi)法和地域法；國內(nèi)法又包括成文法和不成文法。二、自然法 一種正當(dāng)理性的命令，它指示任何與合乎理性的本性相一致的行為就是道義上必要的行為；反之，就是道義上罪惡的行為。合乎理性的人的本性是什么呢？即人類天生就具有一種能使他們在社會中和平共處的社交性。 他認(rèn)為自然法具有以下兩個特征：第一，自然法是凌駕于人定法之上的；是最基本的、起決定作用的；自然法也是永恒不變的；自然法所體現(xiàn)的公正和正義的原則是普遍適用的。第二，自然法是以人的理性為基礎(chǔ)的，而不是神的意志。自然法的主要原則有：不得觸犯他人的財產(chǎn)；歸還屬于他人的東西并償還由它得到的利益；遵守合同，履行諾言；賠償因自己的過錯給他人造成的損失；給應(yīng)受懲罰的人以懲罰。自然法思想的革命性：對神學(xué)思想的顛覆：自然法從神性向人性轉(zhuǎn)變；為私有財產(chǎn)神圣不可侵犯進(jìn)行論證。尊重那些由人類的行為產(chǎn)生的東西，財產(chǎn)就是根據(jù)人類的意志而產(chǎn)生的東西。三、國際法 他首先將國際法作為一門獨立學(xué)科進(jìn)行完整系統(tǒng)的理論論述。 國際法是“支配國與國相互交際的法律”，是維護(hù)各個國家的共同利益的法律，它的目的在于保障國際社會的集體安全。 國際法存在的前提是國家主權(quán)。主權(quán)是指國家的最高統(tǒng)治權(quán)，即主權(quán)者行為不受別人意志或法律支配的權(quán)力就是主權(quán)。 戰(zhàn)爭與和平法中的國際法問題：首先，批判了戰(zhàn)爭時期無法律的觀點。要遵守國際法與國際慣例；其次，正義與非正義戰(zhàn)爭問題；戰(zhàn)爭期間必須遵循的國際法原則：宣戰(zhàn)原則，戰(zhàn)爭的人道主義原則；公海通行自由原則，外交代表安全的原則。重點內(nèi)容：格者秀斯的國際法思想第一節(jié) 孟德斯鳩的法律思想18世紀(jì)著名啟蒙思想家，法國大革命思想先驅(qū)理性主義的自然法學(xué)即古典自然法學(xué)的主要代表之一，代表著作為波斯人信札，論法的精神。一、法律思想的哲學(xué)基礎(chǔ)（一）自然神論自然或自然規(guī)律上帝。自然神論與立憲君主制有相似的地方。（二）唯物主義、理性主義唯物主義與理性主義二者是不同的。二、法的精神一般的法 從最廣泛的意義上來說，法是由事物的性質(zhì)產(chǎn)生出來的必然關(guān)系，在這個意義上，一切存在物都有它們的法。（一）法與自然環(huán)境自然環(huán)境對于一個民族的性格、風(fēng)俗、道德、精神面貌以及法律和政治制度都有重要作用。法律地緣學(xué)理論。法律與氣候；寒冷，精力充沛，自信和勇氣（民主共和制度）；炎熱：性格懶散而不合群（專制政體）；法律與土壤：貧瘠的土壤迫使人們勤奮、簡樸、勇敢，適宜于戰(zhàn)爭以及數(shù)人統(tǒng)治的政體，法律內(nèi)容簡單；土地肥沃使人生活寬裕而柔弱、懶散，適宜專制統(tǒng)治的政體，需要很多刑事法律以制裁那些不屑之徒。法律與幅員大?。盒埠驼w，中等君主政體，大國專制政體；（二）法與人文環(huán)境法律與政體：不同的政體對于立法權(quán)的歸屬以及法律的內(nèi)容等各方面有很大的影響。法與民族精神、風(fēng)俗習(xí)慣：法律應(yīng)當(dāng)符合普遍的民族精神。人類受多種事物的支配，就是氣候、宗教、法律、施政的準(zhǔn)則、先例、風(fēng)俗、習(xí)慣。結(jié)果在這里就形成了一種一般的法的精神。即法的精神是由多種因素決定的，而不是一個單獨的因素決定的。三、自由、法治與分權(quán)自由的存在必須有一種民主環(huán)境作基礎(chǔ)，而自由與民主的維護(hù)則要依靠法治，而三權(quán)分立是法治與憲政的重要原則。（一）自由與法治自由分為政治自由與思想自由。前者主要指安全秩序的自由，而后者是能夠行使自由的意志，或至少相信在行使自己的意志。一個人能夠做他應(yīng)該做的事情，而不被強迫去做他不應(yīng)該做的事情。即自由是做法律所許可的一切事情的權(quán)利，任何人都不應(yīng)該被任何人或勢力強迫去做他不應(yīng)該做的事情。所以政治自由與法治相連。所以，自由不是絕對客觀的，也不是消極的，而是為積極的政治自由設(shè)定了條件。所以，他提出了敢想、敢說和敢于議論政治是政治自由的重要標(biāo)志，不讓議論政治是專制國家的標(biāo)志。（二）法治與分權(quán)三權(quán)分立與制衡 創(chuàng)立了完整的立法、行政、司法三權(quán)分立與制衡的理論。立法權(quán)人民集體享有，議會行使；行政權(quán)國王及其政府，由國家掌握；司法權(quán)法官陪審官行使，懲罰犯罪或裁決私人訟爭的權(quán)力。三種權(quán)力應(yīng)該掌握在不同的人或機(jī)關(guān)手中，三權(quán)之間互相制約與平衡，協(xié)調(diào)行動，任何權(quán)力的合一就意味著自由的失去。行政權(quán)依法行使，而君主有立法否決權(quán)，立法權(quán)雖然不能干涉行政權(quán)，但它有權(quán)監(jiān)督行政對法律的執(zhí)行，議會有彈劾權(quán)。四、法的分類（一）自然法自然理性是自然法的基礎(chǔ)。理性是人類社會建立以前就存在原規(guī)律，即自然法或自然規(guī)律。自然法的內(nèi)容：和平；尋找食物的意圖；相互之間經(jīng)常的自然愛慕；過社會生活的愿望。不是作為行為規(guī)范的抽象法律，而是對人類自然狀況的描述，這實質(zhì)上是自然科學(xué)意義上的自然法則。所以，這種思路使它致力于研究人類活動本身及其與自然環(huán)境的關(guān)系。（二）人為法人為法的產(chǎn)生：在社會與國家中，國與國、人與人之間處在一種戰(zhàn)爭狀態(tài)。這種戰(zhàn)爭狀態(tài)使人與人之間的法律建立起來，即人為法。人為法的概念：“一般地說，法律，在它支配著的地球上所有人民的場合，就是人類的理性；每個國家的政治法規(guī)和民事法規(guī)應(yīng)該只是把這種人類理性適用于個別的情況”。人為法包括：國際法，政治法和民法國際法：一切國家都有它們自己的國際法。處理不同人民之間的關(guān)系。政治法：統(tǒng)治者與被統(tǒng)治者的關(guān)系的法律。民法：一切公民間的法律。包括刑法。（三）立法技術(shù)即立法原則，它主要包括以下幾個方面：精潔簡約；質(zhì)樸平易；共同的觀念基礎(chǔ)；避免用銀錢作規(guī)定；明確；法律推理從真實到真實；簡單的推理 第十二章 英國邊沁、奧斯丁法律思想第一節(jié) 邊沁的功利主義法學(xué)一、功利主義法律觀主宰人類的基本規(guī)律主要是“避苦求樂”，即功利主義原則。在一個社會中，功利原理就是關(guān)注社會的幸福?？鄻返姆诸悾簡渭兒蛷?fù)雜。復(fù)雜的苦樂是由單純的苦樂匯合而成，因為他們是同質(zhì)的。二、立法理論立法的根本目的在于“增進(jìn)最大多數(shù)人的最大幸?！?。立法時必須以國民全體的快樂為基準(zhǔn)?？鞓返乃捻椖繕?biāo)：生存、平等、富裕和安全。這就是政府和立法的目標(biāo)。其中生存和富裕不太需要法律的干預(yù)，而平等和安全則特別需要法律的保護(hù)。衡量一個法律草案是否符合功利原則的標(biāo)準(zhǔn)：（1）假定行為對任何人是苦多于樂還是樂多于苦。（2）以社會的整體利益加以衡量（3）利害人的數(shù)的比例（4）是否符合賞罰原則（5）最重要的是看立法的效果，要以是否能促進(jìn)社會“最大多數(shù)人的最大幸?！?。法律要以法典的形式表現(xiàn)出來，倡議英國也象歐洲大陸的法德等國實現(xiàn)法典化。三、法律改革一個激進(jìn)的法律改革家。四、法律的概念、特征和分類（一）解釋者：要說明立法者和法官已經(jīng)做了什么和將來應(yīng)當(dāng)做什么；而評論者的任務(wù)是通過立法者的實踐把這門科學(xué)變成一門藝術(shù)。法理學(xué)是不是一門藝術(shù)，或者說法學(xué)是不是一門藝術(shù)。藝術(shù)與科學(xué)（二）區(qū)分了法律應(yīng)該是什么和法律實際上是什么，成為分析法學(xué)最為重要的法學(xué)研究方法。法律是主權(quán)者自己的命令或者被主權(quán)者采納的命令的總和。法律的特性：法是主權(quán)者的意志和命令；這種命令是針對人們的普遍行為；這種命令不是原則性的，而是作為人們行為的準(zhǔn)則；法律關(guān)系是人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；法具有強制力。第二節(jié) 奧斯丁的分析法學(xué)一、法律命令說每一種法律或規(guī)則就是一個命令。命令包含了一種希望和一種惡，也包含了責(zé)任、制裁和義務(wù)含。法律和其他命令來源于“優(yōu)勢者”而約束或強制“劣勢者”。法律命令說的兩個要點：第一，命令是奧斯丁法律定義的核心；第二，法律定義的基本因素包括：命令；主權(quán)，即政治優(yōu)勢者于劣勢者的關(guān)系；主權(quán)命令而生的責(zé)任；法律制裁。二、法律一詞的四