案例回放5 法律透析之投資者權(quán)利協(xié)議.doc

法律透析投資者權(quán)利協(xié)議文:陳永堅(jiān) 投資者權(quán)利協(xié)議是非常重要的融資文件，其中列出了投資者、關(guān)鍵股東和公司各方的權(quán)利和義務(wù)。因此，在草擬協(xié)議時(shí)需要對(duì)其內(nèi)容給予足夠的重視。 在融資過程中，投資者權(quán)利協(xié)議是十分必要的，因?yàn)樵谏鲜鰠f(xié)議中，公司授予投資者某些優(yōu)先權(quán)利，如公司股份公開上市的登記權(quán)、新證券發(fā)行時(shí)的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)、 某些財(cái)務(wù)上的權(quán)利以及檢查權(quán)和各種契約。之后幾輪融資中的一般準(zhǔn)則是通過修改之前融資的投資者協(xié)議來制定該輪融資的投資者協(xié)議。通常，投資者協(xié)議的各方為：公司、投資者以及關(guān)鍵股東。關(guān)鍵股東一般是普通股的持有者及公司的創(chuàng)始人。 登記權(quán)。首先迅速風(fēng)投要求極軟軟件承諾其持有股票的登記權(quán)(Registration Right)。該權(quán)利是根據(jù)美國(guó)證券法通過在美國(guó)上市的退出權(quán)。公司股票公開上市的前提是向美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）提交上市申請(qǐng)登記表，分為要求登 記權(quán)(Demand Registration Right) 和附帶登記權(quán)(Piggyback Registration Right)。要求登記權(quán)有兩種類型：F-1表格登記和F-3表格登記。通常是，投資者要求公司向SEC提交同部分或全部股份相關(guān)的上市申請(qǐng)登記表。登記 對(duì)公司股票公開上市是必需的，因此，投資者要求公司在必要披露和支付相關(guān)費(fèi)用時(shí)充分合作。投資者通常要求公司同意以下幾點(diǎn)：（1）在提出申請(qǐng)的特定期限內(nèi)提交上市申請(qǐng)登記表。（2）使上述上市申請(qǐng)登記表在某一期限內(nèi)有效。（3）向提出申請(qǐng)的股東提供必要文件，使之按SEC的要求出售其持有的證券。（4）分擔(dān)部分或全部登記費(fèi)用。 在談判中，雙方商討的重要事宜主要包括以下三點(diǎn)：（1）登記權(quán)行使的時(shí)間，（2）可行使登記權(quán)的股東在公司擁有股權(quán)的最低比例，（3）登記權(quán)的數(shù)量。 登記往往要耗費(fèi)大量的時(shí)間和費(fèi)用，這些費(fèi)用不僅包括登記和銷售費(fèi)用，還包括由于遵守SEC的披露和其他要求而產(chǎn)生的費(fèi)用，并且使公司面臨承擔(dān)責(zé)任的風(fēng) 險(xiǎn)。因此，極軟軟件的創(chuàng)始人提出，投資者的上述權(quán)利應(yīng)當(dāng)受到某些限制。他們要求，登記權(quán)直到融資完成的5年后或者IPO的12個(gè)月后才能行使。投資者認(rèn)為 上述時(shí)間太長(zhǎng)。最后，雙方同意，要求權(quán)直到融資完成的4年后或者IPO的9個(gè)月后才能行使。這是投資者可以迫使公司上市的最早時(shí)間。而和IPO有關(guān)的時(shí)間 表往往還與證券包銷人設(shè)定的鎖定期密切相關(guān)。極軟軟件的創(chuàng)始人提出的另一限制是，要求登記權(quán)必須由在公司至少擁有一定最低比例股權(quán)的 股東行使。最低比例通常是優(yōu)先股股東持有的發(fā)行在外的股份的一定比例。上述比例設(shè)置使得單獨(dú)的投資者可操控有關(guān)行使登記要求權(quán)的投票。公司往往希望這個(gè)比 例的分界點(diǎn)足夠高，使某些小股東無法行使該權(quán)。有時(shí)分界點(diǎn)高到可以避免非主要投資者股權(quán)的登記。這種安排符合主要投資者的利益。雙方最終同意將上述比例定 為25%?，F(xiàn)有的A序列投資者在第一輪融資的時(shí)候已經(jīng)獲得1個(gè)F-1表格登記權(quán)，因此，迅速風(fēng)投要求給予所有投資者兩個(gè)F-1表格登記權(quán)。極軟軟件認(rèn)為，上述要求合理，因?yàn)槠浜w了A序列和B序列投資者持有的所有股份。 F-3表格登記是要求登記權(quán)的另一種。依據(jù)F-3表格的發(fā)售是指已根據(jù)1934年證券和交易法報(bào)告至少12個(gè)月、并且擁有7500萬美元公眾持股量的一 家非美國(guó)公司進(jìn)行的發(fā)售。在F-3發(fā)售中，這家公司的登記是根據(jù)1934年證券和交易法已經(jīng)向SEC申報(bào)的文件引用來設(shè)立的，因此，從時(shí)間和費(fèi)用角度來看 是一種花費(fèi)較少的登記?；谏鲜鲈?，F(xiàn)-3表格登記權(quán)的數(shù)量往往沒有限制。附帶登記權(quán)。登記權(quán)中的另一權(quán)利是附帶登記權(quán)，該權(quán)利給 予投資者得到部分或全部的上市申請(qǐng)登記表中出售的股權(quán)換取現(xiàn)金的權(quán)利。如公司提議向SEC登記任何公司的股票或證券，公司應(yīng)立即將該登記通知所有股東，上 述股東可以在十天之內(nèi)要求將其持有的股份包含在登記的股票中。除登記權(quán)以外，投資者權(quán)利協(xié)議中還包括知情權(quán)和檢查權(quán)、針對(duì)未來證券發(fā)行時(shí)的權(quán)利以及其他相關(guān)的契約。這些是公司必須在交易完成前或完成同時(shí)履行的條款。知情權(quán)。迅速風(fēng)投要求極軟軟件按一定規(guī)定向重要投資者提交公司的財(cái)務(wù)報(bào)告。在存在多方投資者的情況下，知情權(quán)往往由持有最小比例的投資者設(shè)定并使之可執(zhí)行，但有些大股東會(huì)設(shè)定更高的比例已派出小股東。檢查權(quán)。檢查權(quán)賦予投資者檢查公司的設(shè)備和運(yùn)營(yíng)實(shí)體的權(quán)利。極軟軟件的創(chuàng)始人要求，投資者行使該項(xiàng)權(quán)利時(shí)，應(yīng)當(dāng)受到保密義務(wù)的制約。 優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)。針對(duì)未來證券發(fā)行時(shí)的權(quán)利主要是優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)，又稱為“優(yōu)先購(gòu)股權(quán)”，投資者可根據(jù)其持股比例按比例認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的新股或其他證券。計(jì)算股權(quán) 比例方法的是一個(gè)公式，用已發(fā)行或完全稀釋股份進(jìn)行計(jì)算。有時(shí)包括在公式中的股票數(shù)量會(huì)排除某些會(huì)增加權(quán)利持有者優(yōu)先權(quán)的期權(quán)或權(quán)證。該權(quán)利的一個(gè)共同特 征是“超額認(rèn)購(gòu)”，若任何有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的投資者未完全認(rèn)購(gòu)其相應(yīng)比例的股份，超額認(rèn)購(gòu)條款可使投資者在新股發(fā)行中認(rèn)購(gòu)超過其持股比例的股份。在條款的談判 中，極軟軟件提出，就確定“新股發(fā)行”之目的，某些交易如員工股份激勵(lì)計(jì)劃等應(yīng)當(dāng)被排除在外，同時(shí)，迅速風(fēng)投的優(yōu)先購(gòu)股權(quán)應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定的合格 IPO時(shí)，其持有的優(yōu)先股自動(dòng)轉(zhuǎn)換為普通股時(shí)終止。除了上述條款以外，投資者還提出加入保險(xiǎn)、雇員協(xié)議、雇員股份、需投資者批準(zhǔn)事項(xiàng)等其他權(quán)利。 保險(xiǎn)。就保險(xiǎn)而言，若公司尚未就其業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)購(gòu)買保險(xiǎn)，本條將包含何時(shí)必須購(gòu)買該等保險(xiǎn)的契諾。本條還可包括如下契諾：（1）為某些核心員工購(gòu)買“要員保 險(xiǎn)”，（2）購(gòu)買董事和高管責(zé)任險(xiǎn)。就保險(xiǎn)金額而言，可以在本條中規(guī)定，或者投資者會(huì)同意由董事會(huì)確定該等金額，再加上B序列優(yōu)先股董事的批準(zhǔn)。 保密協(xié)議。迅速風(fēng)投要求極軟軟件使用一份標(biāo)準(zhǔn)的保密、競(jìng)業(yè)限制、專有信息和發(fā)明協(xié)議對(duì)于已與公司簽訂包含類似條款的雇傭協(xié)議的員工，保密協(xié)議將取代或修 改現(xiàn)有雇傭條款。對(duì)于公司現(xiàn)有員工，迅速要求公司在交割前簽訂保密協(xié)議。對(duì)于未來員工，保密協(xié)議應(yīng)成為適用所有未來員工的標(biāo)準(zhǔn)格式。 雇員股份。此條款闡述了員工股票購(gòu)買計(jì)劃獲得通過的條件。迅速風(fēng)投要求獲得最少一位A序列優(yōu)先股和一位B序列優(yōu)先股股東提名的董事同意才可以通過。同時(shí)， 該條款也對(duì)股票激勵(lì)計(jì)劃的受益員工作出了限制條件、需投資者批準(zhǔn)事項(xiàng)。這些條款應(yīng)平衡投資者控制公司運(yùn)行的愿望和董事會(huì)成員的忠誠(chéng)義務(wù)。投資者權(quán)利協(xié)議中 的投資者審批權(quán)即所謂的“保護(hù)性條款”應(yīng)與章程一致。某些境外司法管轄區(qū)的法律可能會(huì)規(guī)定優(yōu)先股東的多數(shù)或絕大多數(shù)投票權(quán)的架構(gòu)方式。在此種情況下，投資 者可以將“保護(hù)性條款”移到如投資者權(quán)利協(xié)議的交易協(xié)議中以強(qiáng)化法律可執(zhí)行性。為了實(shí)際操作的方便，公司希望一些公司交易可以從投資 者“保護(hù)性條款”中脫離出來變成由董事會(huì)批準(zhǔn)。其中