法理學(xué)考試大綱.doc

法理學(xué)復(fù)習(xí)第一章 緒論1、法學(xué)的概念法學(xué)就是研究法律現(xiàn)象或法律問題的學(xué)問或理論知識(shí)體系,是一門關(guān)于社會(huì)共同生活的規(guī)范科學(xué)。法學(xué)，是法發(fā)展到一定階段才產(chǎn)生的。2、法學(xué)體系：就是法學(xué)各個(gè)分支學(xué)科構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。它的中心問題是關(guān)于法學(xué)內(nèi)部各分支學(xué)科的劃分或法學(xué)學(xué)科的分類。第一編 法的概念1、法的概念2、法的層級(jí)本質(zhì)：國家意志性、階級(jí)意志性、物質(zhì)制約性3、法的基本價(jià)值：秩序、效益、自由、平等、人權(quán)、正義4. 法的特征（1）國家創(chuàng)制性：法律是由國家制訂或認(rèn)可的（2）特殊規(guī)范性：法律規(guī)范是調(diào)整人們行為的規(guī)范；法律規(guī)范有獨(dú)特的、嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu)（3）普遍適用性：法作為一個(gè)整體在本國主權(quán)范圍內(nèi)或法所規(guī)范的界限內(nèi)，具有使一切國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民一體遵行的法律效力（4）國家強(qiáng)制性：法律由國家強(qiáng)制力來保證實(shí)施5. 法律規(guī)范是指由國家制定或認(rèn)可的、反映掌握國家政權(quán)階級(jí)的意志、具有普遍約束力，以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)則。法律規(guī)范：前提條件+行為模式(可為、應(yīng)為、勿為)+法律后果(肯定性的法律后果、否定性的法律后果)6、法的要素：法律規(guī)則、法律原則、法律概念7、法的功能：指引、評(píng)價(jià)、預(yù)測、強(qiáng)制、教育法具有規(guī)范作用，其中教育功能的對(duì)象是一般人的行為8、法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的關(guān)系：直接對(duì)法的性質(zhì)，作用和特點(diǎn)發(fā)生決定或重大作用的，首先是特定的社會(huì)物質(zhì)生活條件9法與政治的關(guān)系：政治對(duì)法有主導(dǎo)作用。（1）法律在內(nèi)容上反映著統(tǒng)治階級(jí)的政治要求；（2） 法律始終服務(wù)于統(tǒng)治階級(jí)的政治；（3） 政治的發(fā)展變化直接導(dǎo)致法律的發(fā)展變化。法對(duì)政治有制約作用。（1） 政治斗爭原則上必須在法律范圍內(nèi)進(jìn)行；（2） 政治權(quán)力的劃分和行使必須有法律依據(jù)；（3）各政黨必須在憲法和法律的范圍內(nèi)活動(dòng)。我國法律和政策的異同：（一）相同點(diǎn): （1） 經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)相同:都是為社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)的。（2） 階級(jí)本質(zhì)相同: 都是工人階級(jí)領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民意志的體現(xiàn)。（3）指導(dǎo)思想相同:都是在馬列主義,毛澤東思想和鄧小平理論的指導(dǎo)下制定實(shí)施的。（4） 歷史使命相同: 建設(shè)社會(huì)主義,實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)主義的歷史使命。（二）不同點(diǎn): （1） 意志的屬性不同:法律是國家意志的體現(xiàn),政策是政黨意志的體現(xiàn)；（2） 內(nèi)容和表現(xiàn)形式不同:法律的內(nèi)容明確具體,規(guī)范性強(qiáng)；政策的內(nèi)容原則,抽象,具有號(hào)召性和指導(dǎo)性；（3）調(diào)整范圍不同:大多數(shù)社會(huì)關(guān)系可以由法律和政策來調(diào)整,一些社會(huì)關(guān)系只能由其中一種來調(diào)整；（4）穩(wěn)定程度不同:一般情況下,法律的穩(wěn)定性強(qiáng)；（5）實(shí)施方式不同:法律由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施,政策由黨組織給予黨內(nèi)紀(jì)律處分。10、法與道德的異同；道德的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)是善與惡產(chǎn)生的社會(huì)條件不同形成的方式不同表現(xiàn)形式不同調(diào)整范圍不同作用的側(cè)重點(diǎn)不同實(shí)施的方式不同11、政策：是指一定的社會(huì)集團(tuán)為了實(shí)現(xiàn)某種利益，達(dá)到某種政治，經(jīng)濟(jì)或社會(huì)的目的，根據(jù)社會(huì)發(fā)展情況而制定的行動(dòng)方案。12、法與共產(chǎn)黨政策的異同意志的屬性不同內(nèi)容和表現(xiàn)形式不同調(diào)整的范圍不同穩(wěn)定的程度不同實(shí)施的方式不同第二編 法的演進(jìn)按照法的歷史類型的劃分標(biāo)準(zhǔn)，有史以來的法可以劃分為四個(gè)歷史類型，即奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會(huì)主義法。根據(jù)法的現(xiàn)代化的動(dòng)力來源，法的現(xiàn)代化過程大體上可以分為：內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化和外源型法的現(xiàn)代化。1、法的繼承：所謂法的繼承，就是指不同類型法之間在法律內(nèi)容、法律形式上的某些聯(lián)系。換言之，法的繼承就是指新法對(duì)舊法的延續(xù)、承接及有批判地吸收、采取和發(fā)展。2、社會(huì)主義法和資本主義法的共同之處是為鞏固和發(fā)展自己賴以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)，在階級(jí)對(duì)立的社會(huì)中，法的社會(huì)作用的核心是確認(rèn)和維護(hù)社會(huì)的基本經(jīng)濟(jì)制度和階級(jí)關(guān)系。3、法系：法系可以理解為由若干國家或特定地區(qū)的、具有某種共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。4、 民法法系：來源于古羅馬帝國查士丁尼編訂的民法。（十二銅表法）西方資本主義國家中，影響最大的兩部法典是法國民法典和德國民法典5、英美法系6、兩大法系的區(qū)別：在法律思維方式的特點(diǎn)方面：民法法系屬于演繹型思維，英美法系屬于歸納式思維和類比推理；在法的淵源方面：民法法系中法的正式淵源只是制定法，英美法系中制定法，判例法都是法的正式淵源；在法律的分類方面：民法法系國家一般將公法與私法的劃分作為法律分類的基礎(chǔ)，英美法系則是以普通法與衡平法為法的基本分類；在訴訟程序方面，民法法系屬于糾問制訴訟，英美法系則采用對(duì)抗制訴訟程序；在法典編篡方面，民法法系的主要發(fā)展階段都有代表性的法典，英美法系總體上看不傾向進(jìn)行系統(tǒng)的法典編篡。7法治：是一種治理國家的基本方略，要求確認(rèn)法律在社會(huì)治理和國家管理中的權(quán)威性，把法律作為社會(huì)調(diào)整的基本方式。社會(huì)主義法治國家的思想條件為：法律至上、權(quán)利平等、權(quán)力制約、權(quán)利本位第三編 法的創(chuàng)制1、立法：有廣義和狹義之分。廣義的立法是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)依照法定的職權(quán)和程序，制定、認(rèn)可、修改和廢止法律和規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。狹義的立法僅指最高國家立法機(jī)關(guān)制定、認(rèn)可、修改和廢止法律的活動(dòng)。2、我國的立法程序：提出立法議案審議法律草案表決和通過法律草案公布法律3、法律規(guī)范：是指由國家制定或認(rèn)可的、反映掌握國家政權(quán)階級(jí)的意志、具有普遍約束力，以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)則。4. 法律規(guī)范與法律條文的區(qū)別法律條文是指法律規(guī)范的文字表述形式，是規(guī)范性法律文件的構(gòu)成因素。法律條文的基本內(nèi)容是法律規(guī)范，但條文中除了法律規(guī)范之外，還包括構(gòu)成法的其他要素，如法律原則。法律規(guī)范與法律條文不一定是一一對(duì)應(yīng)的，一項(xiàng)法律規(guī)范的內(nèi)容可以表現(xiàn)在不同的法律條文、不同的法律文件之中，反之，一項(xiàng)法律條文也可以反映若干個(gè)法律規(guī)范的相同內(nèi)容。5. 法律體系：是指一國的全部現(xiàn)行法律規(guī)范按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，劃分為不同的法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致、有機(jī)聯(lián)系的整體。6. 當(dāng)代中國法的正式淵源：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、特別行政區(qū)的規(guī)范性文件、國際條約當(dāng)代中國法的非正式淵源：判例、習(xí)慣、法理7、法律匯編概念及特點(diǎn)法律匯編又稱法規(guī)匯編，是指在不改變內(nèi)容的前提下，將現(xiàn)行范性法律文件按照一定的標(biāo)準(zhǔn)（如制定時(shí)間順序、涉及問題性質(zhì)等）加以系統(tǒng)排列，匯編成冊(cè)。是8、法典編纂的必要準(zhǔn)備。特點(diǎn)是：法律匯編具有一定的系統(tǒng)性。法律匯編本身并不是創(chuàng)制法的活動(dòng)。法律匯編可以分為官方的和非官方的兩種9、法典編纂概念及特點(diǎn)：法典編纂又稱法律編纂，是指在對(duì)某一部門法全部現(xiàn)行法規(guī)范進(jìn)行審查、整理、補(bǔ)充、修改的基礎(chǔ)上，制定新的系統(tǒng)化的規(guī)范性法律文件部門法典的活動(dòng)。特點(diǎn)是：法典編纂是國家的一項(xiàng)重要立法活動(dòng)，只能由立法機(jī)關(guān)進(jìn)行。法典編纂具有較強(qiáng)的系統(tǒng)性和科學(xué)性，必須講求高度的立法技術(shù)10、法規(guī)清理11、法律溯及力：又稱法律溯及既往的效力，是指新的法律頒布后，對(duì)其生效以前所發(fā)生的事件和行為是否適用的問題。如果適用，新的法律就具有溯及力；如果不適用，新的法律就沒有溯及力。對(duì)于法律生效之前的時(shí)間和行為不適用該法的，稱為“不溯既往”原則。與此相適應(yīng)，如果法律追究生效之前的事件和行為，則稱為“溯及既往”原則。法律效力一般可分為：空間效力、時(shí)間效力；屬人的效力；12、法律調(diào)整對(duì)象是劃分部門法的首要標(biāo)準(zhǔn)；法律調(diào)整方法是劃分部門法的另一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。13、一事不再理原則14、一事不二罰原則：是指對(duì)同一行為，不得處以兩次及兩次以上性質(zhì)相同或同一刑名的處罰。第四編 法的實(shí)施1、法的實(shí)現(xiàn)的基本形式：守法、執(zhí)法、司法2、法的適用的形式：執(zhí)法、司法、仲裁3. 執(zhí)法：又稱法的執(zhí)行，是指國家機(jī)關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán)和程序，貫徹、執(zhí)行法律的活動(dòng)。執(zhí)法有廣義和狹義之分。廣義的執(zhí)法，是指一切執(zhí)行法律的活動(dòng)，包括國家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)及其公職人員依照法定職權(quán)和程序?qū)嵤┓傻幕顒?dòng)。狹義的執(zhí)法，則專指國家行政機(jī)關(guān)及其公職人員依法行使管理職權(quán)、履行職責(zé)、實(shí)施法律的活動(dòng)。勞動(dòng)教養(yǎng)屬于行政制裁4. 司法：通常是指國家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動(dòng)。5. 法的適用的基本要求：正確、合法、及時(shí)6、法的適用的基本原則：（1）以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩：以事實(shí)為依據(jù)是指法的適用機(jī)關(guān)及其官員在法的適用時(shí)，必須以一定的法律事實(shí)作為適用法律的依據(jù)，這里的事實(shí)指能為證據(jù)證明的事實(shí)。以法律為準(zhǔn)繩是指法的適用機(jī)關(guān)及其官員適用法律時(shí)，只能以法律作為準(zhǔn)則，以法律作為處理案件等法律事務(wù)的唯一尺度或標(biāo)準(zhǔn)。（2）公民在法的適用上一律平等：法的適用機(jī)關(guān)和官員在法的適用過程中對(duì)于任何公民，不論其民族，種族，性別，職業(yè)，家庭出生，宗教信仰，教育程度，財(cái)產(chǎn)狀況，居住期限等有何差別，都平等的對(duì)待。（1）任何公民的合法權(quán)益都應(yīng)當(dāng)獲得同等的法律保護(hù)，在法律保護(hù)上一律平等；（2）任何公民都必須同等地享受法律權(quán)利，承擔(dān)法律義務(wù)，在法律地位上一律平等；（3）任何公民的違法犯罪行為都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，受到法律的相應(yīng)制裁。（3）依法行政與依法獨(dú)立行使職權(quán)原則：依法行政原則是指行政機(jī)關(guān)在執(zhí)行法律的活動(dòng)中必須遵守法律的各項(xiàng)規(guī)定，依法作出各項(xiàng)行政執(zhí)法行為。依法獨(dú)立行使職權(quán)的原則指（1）國家的司法權(quán)只能由國家的司法機(jī)關(guān)行使，其他任何組織和個(gè)人，都不得行使司法權(quán)。（2）司法機(jī)關(guān)在司法活動(dòng)中依法獨(dú)立行使司法權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)，社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。（3）司法機(jī)關(guān)的司法活動(dòng)是依法進(jìn)行的，非法司法或者任意司法都是司法的反動(dòng)，都是違法的。7. 法律類推：指適用法律的機(jī)關(guān)在處理具體案件或問題的過程中，由于法律規(guī)范本身無明文規(guī)定，因此，比照最相類似的法律規(guī)定或者法的基本原則、精神來進(jìn)行處理。又分為法律類推或法的類推。法律類推實(shí)際上是對(duì)現(xiàn)行法的一種補(bǔ)救措施，具有填補(bǔ)法律空白或適應(yīng)社會(huì)的變化發(fā)展的意義。8、法律推理，即以法律和事實(shí)兩個(gè)已知的判斷為前提，運(yùn)用科學(xué)的方法和規(guī)則為法律適用提供正當(dāng)理由的一種邏輯思維活動(dòng)。法律推理是法律適用過程中必不可少的組成部分。9、法律解釋的必要性：法律解釋是法的創(chuàng)制和實(shí)施的不可或缺的因素。法律解釋是將抽象的法律規(guī)范適用于具體的法律事實(shí)的必要途徑。法律解釋是建立對(duì)法律規(guī)范的統(tǒng)一、準(zhǔn)確和權(quán)威的理解和說明的需要。法律解釋是彌補(bǔ)法律漏洞的重要手段。法律解釋是調(diào)節(jié)法律的穩(wěn)定性與社會(huì)發(fā)展變化之關(guān)系的媒介。10、法律適用中的類推：類推適用可以在民法、經(jīng)濟(jì)法等許多法律部門的司法實(shí)踐中廣泛適用，但不能適用于刑法領(lǐng)域。11、法律關(guān)系的概念和特征：法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會(huì)關(guān)系，具有合法性；法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特種社會(huì)關(guān)系；法律關(guān)系是特定法律關(guān)系主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系12、法律關(guān)系主體： 法律關(guān)系的主體包括以下幾類：公民（自然人）機(jī)構(gòu)和組織（法人）國家13、權(quán)利能力：又稱權(quán)義能力（權(quán)利義務(wù)能力），是指能夠參與一定的法律關(guān)系，依法享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。它是法律關(guān)系主體實(shí)際取得權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的前提條件。14、行為能力：是指法律關(guān)系主體能夠通過自己的行為實(shí)際取得權(quán)利和履行義務(wù)的能力。法人的權(quán)利能力和行為能力是同時(shí)存在的。15、法律關(guān)系客體的種類：物、人身、精神產(chǎn)品、行為結(jié)果16、以下幾種物不得進(jìn)入國內(nèi)商品流通領(lǐng)域，成為私人法律關(guān)系的客體：人類公共之物或國家專有之物，如海洋、山川、水流、空氣；文物；軍事設(shè)施、武器（槍支、彈藥等）；危害人類之物（如毒品、假藥、淫穢書籍等）。17、法律事實(shí)：就是具有法律關(guān)聯(lián)性的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象。包括法律事件和法律行為18、法律事件：是具有法律關(guān)聯(lián)性的、不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系形成、變更或消滅的客觀事實(shí)。19、違法：違反現(xiàn)行法律規(guī)定的，給社會(huì)造成某種危害的行為。廣義的違法包括犯罪和一般違法。違法的構(gòu)成