法學(xué)雙學(xué)位前沿講座2.ppt

刑法分則概說,賀曉東 ,一、分則條文的構(gòu)成分析 二、分則法條競合 三、注意規(guī)定與法律擬制,一、分則條文的構(gòu)成分析 （一）罪名 （二）罪狀 （三）法定刑,1罪名 罪名就是犯罪名稱，是對具體犯罪本質(zhì)或主要特征的高度概括。 類罪名、個(gè)罪名（具體罪名） 類罪名是某一類犯罪的總名稱，如“危害公共安全罪”。不能根據(jù)類罪名定罪。具體罪名是各種具體犯罪的名稱，如“故意殺人罪”。每個(gè)具體罪名都有其定義、構(gòu)成要件與法定刑。只能根據(jù)具體罪名定罪。,危害國家安全罪 危害公共安全罪 破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪 侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪 侵犯財(cái)產(chǎn)罪 妨害社會管理秩序罪 危害國防利益罪 貪污賄賂罪 瀆職罪 軍人違反職責(zé)罪,單一罪名 所包含的犯罪構(gòu)成的具體內(nèi)容單一，只能反映一個(gè)犯罪行為，不能分解拆開使用的罪名。（如故意殺人罪、故意傷害罪、強(qiáng)奸罪等） 選擇罪名 選擇性罪名是相對單一罪名而言的，是指所包含的犯罪構(gòu)成具體內(nèi)容復(fù)雜，反映出多種性質(zhì)相同或類似的犯罪行為，既可概括使用、又可分解拆開使用的罪名。其包括這樣的三種情形： （1）行為對象的選擇； （2）行為方式的選擇； （3）既有行為對象又有行為方式的選擇。 概括罪名 分則條文所包含的犯罪構(gòu)成內(nèi)容復(fù)雜，反映出多種具體行為類型，但只能概括使用不能分解拆開使用的罪名形式。,2罪狀簡單罪狀、敘明罪狀、引證罪狀、空白罪狀、混合罪狀。 罪狀是指刑法分則條文對于某種犯罪具體狀況的描述。根據(jù)刑法分則條文對基本罪狀的描述方式，罪狀可以概括為五種形式，即簡單罪狀、敘明罪狀、引證罪狀、空白罪狀、混合罪狀。 簡單罪狀僅寫出了犯罪名稱，沒有具體描述犯罪特征。 敘明罪狀是在刑法規(guī)范中對具體犯罪的構(gòu)成特征作了詳細(xì)的描述。 引證罪狀表現(xiàn)為引用刑法的其他條款來說明和確定某一犯罪的構(gòu)成特征。 空白罪狀就是沒有具體說明某一犯罪的構(gòu)成特征，但指明了必須參照的其他法律、法規(guī)。 混合罪狀，所謂混合罪狀，是指“在刑法規(guī)范中同時(shí)用兩種或兩種以上罪狀來描述某一犯罪的構(gòu)成要件”。,3法定刑 法定刑的概念是指包含罪刑關(guān)系的條文所規(guī)定的適用于具體犯罪的刑罰種類和刑罰幅度。刑法總則規(guī)定了五種主刑和四種附加刑。分則根據(jù)總則的規(guī)定，根據(jù)具體罪行的嚴(yán)重程度確定具體的法定刑刑種和刑度。 法定刑的種類 絕對確定的法定刑，是指在條文中僅規(guī)定單一的刑種與固定的刑度。 絕對不確定的法定刑，是指只規(guī)定對某種犯罪予以刑罰處罰，卻沒有規(guī)定對該種犯罪應(yīng)當(dāng)適用的刑種和刑度。在我國現(xiàn)行刑法里面不存在絕對不確定的法定刑。 相對確定的法定刑，是指在條文中規(guī)定一定的刑種與刑度，并明確規(guī)定最高刑與最低刑。我國刑法中采取了規(guī)定最高限度、規(guī)定最低限度、規(guī)定最高限度和最低限度、規(guī)定兩種以上主刑或者附加刑的四種方式。相對確定的法定刑規(guī)定模式是我國刑法分則法定刑規(guī)定的主要模式。 浮動(dòng)的法定刑，也稱機(jī)動(dòng)刑，是指法定刑的具體期限或具體數(shù)量并非確定，而是根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)升降不定，處于一種相對不確定的游移狀態(tài)。,法定刑區(qū)別于宣告刑宣告刑是人民法院對具體犯罪判決宣告的應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。法定刑不同于宣告刑。法定刑是立法機(jī)關(guān)在制定刑法時(shí)確定的，宣告刑是司法機(jī)關(guān)在審理具體案件時(shí)確定的；法定刑有可供選擇的刑種與刑度，宣告刑只能是特定的刑種與刑度。但宣告刑必須以法定刑為依據(jù)，即使從輕、從重、減輕處罰時(shí)，也要以法定刑為依據(jù)?？梢?，法定刑是立法上的規(guī)定，宣告刑是執(zhí)法中的適用。,二、分則法條競合 法條競合，是指一個(gè)行為同時(shí)符合了數(shù)個(gè)法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成，但從數(shù)個(gè)法條之間的邏輯關(guān)系來看，只能適用其中一個(gè)法條，排除適用其他法條的情況。,法條競合的類型 基于犯罪對象的競合 基于犯罪手段的競合 基于犯罪對象和犯罪手段的同時(shí)競合 基于犯罪結(jié)果的競合 基于犯罪主體的競合 基于犯罪目的的競合,處置原則 特別法優(yōu)于一般法原則 特別條款優(yōu)于一般條款原則 重法優(yōu)于輕法原則,特別法優(yōu)于一般法原則 一個(gè)行為同時(shí)符合不同法律之間的普通刑法與特別刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成時(shí)，依照特別法優(yōu)于普通法的原則論處。,特別條款優(yōu)于一般條款原則 一個(gè)行為同時(shí)符合同一法律的普通條款與特別條款規(guī)定的犯罪構(gòu)成時(shí)，在通常情況下，應(yīng)依照特別條款優(yōu)于普通條款的原則論處。,重法優(yōu)于輕法原則 當(dāng)一個(gè)行為同時(shí)觸犯同一法律的普通條款與特別條款時(shí)，在特殊情況下，應(yīng)適用重法優(yōu)于輕法的原則。 適用重法優(yōu)于輕法的原則必須符合以下三個(gè)條件： 第一，行為觸犯的是同一法律的普通條款與特別條款，否則，應(yīng)嚴(yán)格適用特別法優(yōu)于普通法的原則。 第二，同一法律的特別條款規(guī)定的法定刑，明顯低于普通條款規(guī)定的法定刑，而且，根據(jù)案件的情況，適用特別條款明顯不符合罪刑相適應(yīng)原則。 第三，刑法沒有禁止適用普通條款，或者說沒有指明必須適用特別條款。否則，必須適用特別條款。即當(dāng)刑法條文規(guī)定了“本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定”時(shí)，禁止適用普通條款，或者雖然沒有這樣的規(guī)定，但從立法精神來看，明顯只能適用特別條款時(shí)，禁止適用普通條款。,注意規(guī)定與法律擬制 （一）注意規(guī)定 注意規(guī)定是指在刑法已作基本規(guī)定的前提下，提示司法人員注意、以免司法人員忽略的規(guī)定。例如，刑法第382條第3款規(guī)定：“與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處?！贝藯l即屬注意規(guī)定。一方面它旨在引起司法工作人員的注意，對于一般公民與國家工作人員共同貪污的，不能以盜竊、詐騙等罪論處；另一方面，即使沒有這一規(guī)定，對于一般公民與國家工作人員伙同貪污的，也應(yīng)根據(jù)刑法總則關(guān)于共同犯罪的規(guī)定，以貪污罪的共犯論處。 （二）法律擬制 法律擬制的特點(diǎn)是將原本不符合某種規(guī)定的行為按照該規(guī)定處理。即“有意將明知為不同者，等同視之?！崩?，刑法第267條第2款規(guī)定：“攜帶兇器搶奪的，依照本法第263條的規(guī)定定罪處罰?！睌y帶兇器搶奪與刑法第